ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

01.02.2018 года                                                            дело № А64-7945/2016

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 26.01.2018 года

Постановление в полном объеме изготовлено 01.02.2018 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Безбородова Е.А.

судей                                                                                Владимировой Г.В.

                                                                                          ФИО1

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии:

от ФНС России: ФИО3, представитель по доверенности № 12-15/145 от 27.04.2017,

от ПАО Банка «ФК Открытие»: ФИО4, представитель по доверенности № 77 АВ 5254974 от 05.09.2017,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице УФНС России по Тамбовской области на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 26.10.2017 года по делу № А64-7945/2016 (судья Кобзева С.А.) по заявлению ПАО Банка «ФК Открытие» о включении в реестр требований кредиторов задолженности по договору кредитной линии от 09.04.2012 №551-12/КЛ в размере 3 256 207 578,38 руб., в том числе: 2 622 946 584,12 руб. – просроченный основной долг, 633 195 778,93 руб. – просроченные проценты, 65 215,34 руб. – просроченная комиссия, из которых 1 531 000 000 руб., как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке от 09.04.2012 №551-12/И1, а также по договору залога имущества от 29.12.2014 №551-12/ЗИ по делу о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Торговый центр Студенец» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,

УСТАНОВИЛ:

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Торговый центр «Студенец» (далее - ООО «Торговый центр «Студенец», должник) возбуждено определением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.03.2017 на основании заявления общества с ограниченной ответственностью «МТЛ - Система» в связи с наличием просроченной задолженности в размере 568 063,30 руб.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 12.05.2017 (резолютивная часть определения объявлена 03.05.2017) требования ООО «МТЛ – Система» признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утверждена ФИО5.

В Арбитражный суд Тамбовской области обратилось ПАО Банк «ФК Открытие» (далее - заявитель) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по Договору кредитной линии от 09.04.2012 №551-12/КЛ в размере 3 256 207 578,38 руб., в том числе: 2 622 946 584,12 руб. – просроченный основной долг, 633 195 778,93 руб. – просроченные проценты, 65 215,34 руб. – просроченная комиссия, из которых 1 531 000 000 руб., как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке от 09.04.2012 №551-12/И1, а также по договору залога имущества от 29.12.2014 №551-12/ЗИ (с учетом уточнения от 19.10.2017).

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 26.10.2017 года с учетом определения об исправлении опечатки от 13.11.2017г. включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торговый центр «Студенец» требование ПАО Банка «ФК Открытие» по договору кредитной линии от 09.04.2012 №551-12/КЛ в размере 3 256 207 578,38 руб., в том числе: 2 622 946 584,12 руб. – просроченный основной долг, 633 195 778,93 руб. – просроченные проценты, 65 215,34 руб. – просроченная комиссия, из которых 1 531 000 000 руб., как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке от 09.04.2012 №551-12/И1, а также по договору залога имущества от 29.12.2014 №551-12/ЗИ.

Не согласившись с данным определением, ФНС России в лице УФНС России по Тамбовской области обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

В электронном виде через сервис «Мой арбитр» от  ПАО Банка «ФК Открытие» поступил отзыв на апелляционную жалобу, который суд приобщил к материалам дела.

Представитель ФНС России поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Представитель ПАО Банка «ФК Открытие» возражал на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.04.2012 между Открытым акционерным обществом «НОМОС-БАНК» (далее по тексту - Банк, Залогодержатель) и ООО «Торговый центр «Студенец» был заключен договор кредитной линии № 551-12/КЛ (далее - кредитный договор) (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 06.08.2013 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 2 от 24.04.2014 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 3 от 30.06.2014 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 4 от 28.11.2014 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 5 от 25.12.2014 к кредитному договору, дополнительного соглашения №6 от 31.03.2015 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 7 от 30.06.2015 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 8 от 16.09.2015 к кредитному договору, дополнительного соглашения №9 от 27.01.2016 к кредитному договору, дополнительного соглашения № 10 от 27.07.2016 к кредитному договору), в соответствии с которым Банк предоставил Заемщику денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 42 220 000 долларов США на срок с даты исполнения условий, указанных в п. 2.1. кредитного договора по «31» марта 2020 года, включительно, с начислением процентов за пользование кредитом (в редакции дополнительного соглашения №10 от 27.07.2016 к кредитному договору):

- в период с 09.04.2012 по 31.08.2015 из расчета 11,99% процентов годовых;

- в период с 01.09.2015 по 30.09.2017 из расчета 8% годовых;

- в период с 01.10.2017 по дату фактического возврата кредита из расчета 10,5% годовых на сумму фактической задолженности по кредиту.

11.06.2014 УФНС России по г.Москве зарегистрировало изменения в ЕГРЮЛ в отношении «НОМОС-БАНК» (ОАО): изменилось наименование и место нахождения с «НОМОС-БАНК» (ОАО) на Открытое акционерное общество Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (ОАО Банк «ФК Открытие»), место нахождения (почтовый адрес: 115114, г. Москва, ул. Летниковская, д. 2, стр. 4).

17.11.2014 УФНС России по г.Москве зарегистрировало изменения в ЕГРЮЛ в отношении ОАО Банк «ФК Открытие»: изменилось наименование в связи с приведением в соответствие с Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», новое наименование - Публичное акционерное общество Банк «Финансовая Корпорация Открытие», (ПАО Банк «ФК Открытие»).

Уплата процентов за пользование кредитом производится в следующем порядке:

- проценты, начисленные за период с даты выдачи первого транша по 30 сентября 2012 года включительно, уплачиваются равными долями ежемесячно, в последний рабочий день месяца, начиная с 01 октября 2012 года по 31 марта 2013 года, путем списания кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных документов кредитора;

- проценты, начисленные за период с 01 октября 2012 года по 31 мая 2014 года включительно, уплачиваются ежемесячно, в последний рабочий день месяца, путем списания Кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных  документов кредитора;

- проценты, начисленные за период с 01 июня 2014 года по 30 ноября 2014 года включительно, уплачиваются в момент окончательного расчета (п. 2.3. Кредитного договора), путем списания Кредитором денежных средств со Счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных документов кредитора;

- часть процентов, начисленных за период с 01 декабря 2014 года по 31 июля 2015 года включительно, уплачиваются в долларах США ежемесячно в последний рабочий день каждого месяца по графику:

Срок уплаты:

Сумма:

Декабрь 2014 г.

не менее суммы эквивалентной 6 148 904 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Январь 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 6 714 926 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Февраль 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 6 714 926 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Март 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 2 000 000 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Апрель 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 2 000 000 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Май 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 2 000 000 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Июнь 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 2 000 000 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Июль 2015 г.

не менее суммы эквивалентной 2 000 000 руб. по курсу кредитора, установленному им на дату оплаты.

Оставшаяся часть начисленных процентов за указанный период (с 01 декабря 2014 года по 31 июля 2015 года включительно) за вычетом уплаченных в соответствии с графиком, уплачивается в долларах США в момент окончательного расчета (п. 2.3. кредитного договора), путем списания кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных документов кредитора:

- часть процентов, начисленных за период с 01 августа 2015 года по 30 июня 2016 года включительно, уплачиваются в долларах США ежемесячно в течение указанного периода в последний рабочий лень каждого месяца в размере не менее суммы эквивалентной 2 000 000 руб. по курсу кредитора, установленному им на дачу оплаты, оставшаяся часть начисленных процентов за указанный период (с 01 августа 2015 года по 30 июня 2016 года включительно) за вычетом уплаченных ранее процентов за указанный период (с 01 августа 2015 года по 30 июня 2016 года включительно), уплачивается в долларах США в момент окончательного расчета (п. 2.3. кредитного договора), путем списания кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежи на основании расчетных документов кредитора;

- проценты, начисленные за период с 01 июля 2016 года по дату фактического возврата кредита включительно, уплачиваются в момент окончательного расчета (п.2.3. кредитного договора) путем писания кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных документов кредитора.

В целях обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору между Банком и должником были заключены следующие договоры:

1) Договор об ипотеке (залоге недвижимости земельного участка) № 551-12/И1 от 09.04.2012г. (далее договор ипотеки).

В соответствии с п. 1.1. условий договора ипотеки (в редакции дополнительного соглашения к договору ипотеки), должник предоставил в залог следующее имущество:

- Здание, назначение: нежилое здание, этажность 6, подземная этажность: 2, расположенное по адресу: 

<

...>, общей площадью 34 997,1 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:765;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 283 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:88;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 1 350 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:89;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 7 581 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:90;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 122 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:748;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 68 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:757;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 56 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:758;

- Земельный участок по адресу: 

<

...>, категория земель: Земли населенных пунктов – торговые центры, торгово-выставочные комплексы, многофункциональные комплексы, общей площадью 78 кв. м., кадастровый (или условный) номер: 68:29:0213024:759, а также Имуществом, указанным в Приложении № 1 к Договору залога имущества № 551-12/ЗИ от 29.12.2014.

2) Договор залога имущества № 551-12/ЗИ от 29.12.2014 (далее по тексту - договор залога), в соответствии с которым должник предоставил в залог имущество (далее по тексту - Предмет залога), указанное в Приложении №» 1 к договору залога, а именно:

Оборудование в количестве 64 единицы согласно таблице:

№п /п

Инв.

№

Наименование

Марка/ модель

Организация-изготовитель, страна

Заводской/серийный номер

Год выпуска

1

нет

Трансформатор силовой №1 ТСЗГЛ 1600 ква. 6/0,4 кв

ТСЗГЛ

Италия

31307

2012г.

2

нет

Трансформатор силовой №2 ТСЗГЛ 1600 ква. 6/0,4 кв

ТСЗГЛ

Италия

31293

2012г.

3

нет

Трансформатор силовой №3 ТСЗГЛ 1600 ква. 6/0,4 кв

ТСЗГЛ

Италия

31294

2012г.

4

нет

Трансформатор силовой №4 ТСЗГЛ 1600 ква. 6/0,4 кв

ТСЗГЛ

Италия

31306

2012г.

5

нет

Комплексное распределительное устройство RM-6-NE-DIDI ТП1

RM-6-NE-DIDI

Шнайдер, Германия

12012

2012г.

6

нет

Комплексное распределительное устройство RM-6-NE-DIDI ТП2

RM-6-NE-DIDI

Шнайдер, Германия

12013

2012г.

7

нет

Комплексное распределительное устройство RM-6-NE-III ТП1

RM-6-NE-III

Шнайдер, Германия

12134

2012г.

8

нет

Комплексное распределительное устройство RM-6-NE-III ТП2

RM-6-NE-III

Шнайдер, Германия

12135

2012г.

9

нет

Щит тепловой защиты тр-ра №1

ЩТЗ

Россия

б/н

2012г.

10

нет

Щит тепловой защиты тр-ра №2

ЩТЗ

Россия

б/н

2012г.

11

нет

Щит тепловой защиты тр-ра №3

ЩТЗ

Россия

б/н

2012г.

12

нет

Щит тепловой защиты

ЩТЗ

Россия

б/н

2012г.

тр-ра №4

13

нет

Терморегулятор с датчиком ТП1

-

Россия

б/н

2012г.

14

нет

Терморегулятор с датчиком ТП2

-

Россия

б/н

2012г.

15

нет

Ящик питания собственных нужд №1

ЯЩ

Россия

б/н

2012г.

16

нет

Ящик питания собственных нужд №2

ЯЩ

Россия

б/н

2012г.

17

нет

Ящик питания собственных нужд №3

ЯЩ

Россия

б/н

2012г.

18

нет

Ящик питания собственных нужд №4

ЯЩ

Россия

б/н

2012г.

19

нет

Теплообменник

пластинчатый

отопления

M6-BFG

Альфа-Лаваль

30115-78116

2012

20

нет

Теплообменник

пластинчатый

отопления

M6-BFG

Альфа-Лаваль

30115-78117

2012

21

нет

Теплообменник пластинчатый ГВС, 1ой ступени

M10-BFG

Альфа-Лаваль

30115-78119

2012

22

нет

Теплообменник пластинчатый ГВС, 2ой ступени

M6-MFG

Альфа-Лаваль

30115-78113

2012

23

нет

Теплообменник пластинчатый вентиляция и ТЗ

M15-MFG

Альфа-Лаваль

30115-78115

2012

24

нет

Теплообменник пластинчатый вентиляция и ТЗ

M15-MFG

Альфа-Лаваль

30115-78114

2012

25

нет

Насос циркуляционный отопления G=24.1 м³/ч Н=20,7м в ст Р=3,0 квт U=380в

ТР 65-230/2

Grandfos

96463461

н/д

26

нет

Насос циркуляционный отопления G=24.1 м³/ч Н=20,7м в ст Р=3,0 квт U=380в

ТР 65-190/2

Grandfos

96463460

н/д

27

нет

Насос ГВС циркуляционный G=2.5м³/ч Н=15,9м в ст Р=1,1 квт U=380в

ТР 40-160/4 В

Grandfos

87220316

н/д

28

нет

Насос циркуляционный вентиляции и ТЗ G=144,0 м³/ч Н=18,6 м в ст Р=15,0 квт U=380в

ТР150-200/4

Grandfos

8955

н/д

29

нет

Мембранный расширительный бак для системы отопления Р=6 бар 120 С V=600л

Reflex N600

н/д

12М101760201

н/д

30

нет

Мембранный расширительный бак для системы вентиляции и ТЗ Р=6 бар 120 С V=1000л

Reflex N1000

н/д

12М102760225

н/д

31

нет

Мембранный расширительный бак для системы вентиляции и ТЗ Р=6 бар 120 С V=600л

Reflex N600

н/д

12М11760127

н/д

32

нет

Регулирующий клапан отопления Ду 40 Ky 25.0 Py 16 комплектно с электроприводом V5025A1100 Kvs25 Ду40

V5025A1100 Kvs25 Ду40

н/д

н/д

н/д

33

нет

Регулирующий клапан ГВС отопления Ду 40 Ky 25.0 Py 16 комплектно с электроприводом

V5025A1100 Kvs25 Ду40

н/д

н/д

н/д

34

нет

Регулирующий клапан вентиляции и ТЗ отопления Ду 100 Ky 160.0 Py 16 комплектно с электроприводом

V5025A1142 Kvsl60

Дуюо

н/д

н/д

н/д

35

нет

Водо-счётчик турбинный Ду40

BCXg-40

н/д

н/д

н/д

36

нет

Насос заполнения системы отопления, вентиляции и ТЗ G=7.09м³/час Н=17,7м в ст. Р=0,75 квт U=380в

CR 10-2

н/д

85U05104

н/д

37

нет

Насос дренажный погружной

G=2.00м³/час Н=7,00 м в ст. Р-0,50 квт U=380в

KP 250-A1

н/д

н/д

н/д

38

нет

Насос циркуляционный вентиляции и ТЗ G=144,0 м³/ч Н=18,6 м в ст Р=15,0 квт U=380в

TP150-200/4

Grandfos

1989

н/д

39

нет

Насос ГВС циркуляционны71й G=2.5м³/ч Н=15,9м в ст Р=1,1 квт U=380в

ТР 40-160/4 В

Grandfos

87220316

н/д

40

нет

Вычислитель количества теплоты

BKT-7

ЗАО «НПФ ТЕПЛОКОМ»

н/д

н/д

41

нет

Привод

VLT Micro Prive

Danfoss

035002G273

н/д

42

нет

Привод

VLT Micro Prive

Danfoss

034902G273

н/д

43

нет

Привод

VLT Micro Prive

Danfoss

013617G283

н/д

44

нет

Привод

VLT Micro Prive

Danfoss

013717G283

н/д

45

нет

Привод

VLT Micro Prive

Danfoss

023502G313

н/д

46

нет

Привод

VLT Micro Prive

Danfoss

023402G313

н/д

47

нет

Вычислитель количества теплоты

ВКТ-7

ЗАО «НПФ ТЕПЛОКОМ»

188911

н/д

48

нет

КНС №1

КНС №1

Россия

б/н

2013г

49

нет

КНС №2

КНС №2

Россия

б/н

2013г

50

нет

КНС №3

КНС №3

Россия

б/н

2013г

51

нет

Эскалатор

ARES35-1000-4800

SIGMA Elevator Co.

Q1NA4356(3017)

2013г.

52

нет

Эскалатор

ARES35-1000-4800

SIGMA Elevator Co.

Q1NA4353(3015)

2013г.

53

нет

Эскалатор

ARES35-1000-4800

SIGMA Elevator Co.

Q1NA4354(3016)

2013г.

54

нет

Эскалатор

ARES35-

SIGMA

Q1NA4356(3018)

2013г.

1000-4800

Elevator Co.

55

нет

Подъемная платформа

MONO 15

Россия

912,00059

2013г.

56

нет

Подъемная платформа

MONO 15

Россия

912,00059

2013г.

57

нет

Лифт пассажирский

GR1-PA08

SIGMA Elevator Co.

2012BE 1502E02

2013г.

58

нет

Лифт пассажирский

EMERALD-100

Германия

5177-136445-3/MR3

2013г.

59

нет

Лифт пассажирский

GR1-ОС13

SIGMA Elevator Co.

2012BE 1502E01

2013г.

60

нет

Лифт пассажирский

EMERALD-100

Германия

5177-136652-3/MR3

2013г.

61

нет

Лифт пассажирский

EMERALD-100

Германия

5177-136654-3/MR3

2013г.

62

нет

Лифт грузовой малый

BKG

300.30/15FS

Германия

88,771

2013г.

63

нет

Лифт пассажирский

EMERALD-100

Германия

5177-136653-3/MR3

2013г.

64

нет

Лифт пассажирский

GR1-РА17

SIGMA Elevator Co.

2012BE 1502E03

2013г.

Как указал заявитель, в результате проведенной 18.05.2017 переоценки Предмета залога, определена рыночная стоимость предмета залога в размере 1 531 000 000 руб., а именно:

Наименование объекта обеспечения

Рыночная стоимость, руб. с НДС

Рыночная стоимость, руб. без НДС

Нежилое здание, площадью 34 997,1 кв. м.

1 491 368 000

1 263 871 186

Земельные участки, совокупной площадью 9 538 кв. м.

15 200 000

15 200 000

Оборудование в количестве 64 единицы

24 432 000

20 705 082

Итого

1 531 000 000

1 299 776 268

Наименование объекта обеспечения

Рыночная стоимость, руб. с НДС

Рыночная стоимость, руб. без НДС

Банк выполнил свои обязательства по предоставлению кредитных средств в полном объеме, что подтверждается выписками по счетам.

В соответствии с п. 2.3. кредитного договора, кредит считается возвращенным и обязательства заемщика по уплате процентов за пользование кредитом надлежаще исполненными при обеспечении заемщиком «31» марта 2020 года на счете для погашения задолженности денежных средств, достаточных для полного погашения задолженности по кредитному договору, и списания кредитором суммы полученного кредита и подлежащих уплате процентов за пользование им в полном объеме.

По состоянию на дату введения процедуры наблюдения в отношении должника, задолженность перед Банком составляет 57 174 796,55 долларов США (что по курсу ЦБ РФ на 03.05.2017 составляет - 3 256 207 578,38 руб., в том числе:

- сумма просроченной задолженности по основному долгу - 2 622 946 584,12 руб.:

- сумма просроченных процентов - 633 195 778,93 руб.;

- сумма просроченной комиссии за период с февраля 2017 года по 03.05.2017 - 65 215,34 руб.

Сумма задолженности, указанная в заявлении, подтверждена представленными заявителем документами: договор кредитной линии от 09.04.2012 №551-12/КЛ; договор об ипотеке от 09.04.2012 №551-12/И1; договор залога имущества от 29.12.2014 №551-12/ЗИ; дополнительные соглашения; расчетом задолженности; выписки по счетам; заключение по переоценке предмета залога от 18.05.2017; акты проверки залогового имущества от 29.03.2017.

Ввиду того, что должник ненадлежащим образом исполнил взятые на себя обязательства, и в отношении должника была введена процедура наблюдения, кредитор обратился с требованием в суд.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 16 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) реестр требований кредиторов должника ведёт арбитражный управляющий или реестродержатель. Согласно пункту 6 данной статьи требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в законную силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

Согласно пункту 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 20.05.2017 №88.

Требование заявлено в суд 02.06.2017, то есть в установленный законом срок.

Согласно пункту 3 статьи 71 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Как следует из положений пункта 4 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве установлено, что состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения первой процедуры банкротства в отношении должника.

Состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрение дел о банкротстве» разъяснено, что при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В силу пункта 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора (часть 2 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено.

Статьей 334 ГК РФ установлено, что в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

В соответствии со статьей 337, пунктом 1 статьи 339 ГК РФ обязательство должника признается обеспеченным залогом в целом независимо от оценки предмета залога (за исключением случая, когда обязательство обеспечивалось залогом не в полном объеме, а только в части).

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 №58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Доказательства выбытия залогового недвижимого имущества из владения должника в материалы дела согласно статье 65 АПК РФ не представлены, в то время как заявитель в подтверждение наличия предмета залога у должника представил акт проверки залога для оборудования и транспорта от 29.03.2017 и акт проверки залога для объекта недвижимого имущества (зданий помещений, в т.ч. с земельным участком) от 29.03.2017, т.е. банком подтверждено наличие залогового имущества по договору об ипотеке от 09.04.2012 №551-12/И1, а также по договору залога имущества от 29.12.2014 №551-12/ЗИ.

Временный управляющий, должник доказательств погашения задолженности либо иных доказательств, позволяющих отказать в удовлетворении заявленных требований, не представили.

Ссылка уполномоченного органа, содержащаяся также в апелляционной жалобе, на отсутствие в материалах дела копий договоров аренды земельных участков, права по которым переданы в обеспечение кредитных обязательств перед Банком, а также согласия собственника земельных участков на передачу прав аренды по ним в залог правомерна не принята судом первой инстанции, поскольку в соответствии с Договором об ипотеке (залоге недвижимости земельного участка) от 09.04.2012 №551-12/И1 (в редакции дополнительного соглашения №3 от 24.12.2014) в качестве обеспечения обязательств по Кредитному договору должником переданы в залог здание и земельные участки, принадлежащие должнику на праве собственности (т.13 л.д.137-140).

Кроме того, судом первой инстанции правомерно отклонены доводы ФНС России, содержащиеся также в апелляционной жалобе, о том, что если Банк не воспользовался правом на обращение взыскания на предмет залога путем оставления имущества за собой, есть основания полагать, что договор залога является мнимой сделкой, поскольку условиями договора залога (п.5.1) предусмотрен только судебный порядок обращения взыскания на залог.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что кредитный договор не содержит сведений о предмете залога и о его оценки, подлежит отклонению, поскольку предмет залога, а также сведения о залоговой стоимости предмета залога содержатся в договорах залога. 

Согласно статье 134 Закона о банкротстве требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

В соответствии со статьей 2, пунктом 4 статьи 134, пунктом 1 статьи 137 Закона о банкротстве, требования конкурсных кредиторов по денежным обязательствам подлежат включению в третью очередь.

Оценив в порядке ст.71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд первой инстанции правомерно признал требование ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие» обоснованным и подлежащим удовлетворению в составе третьей очереди реестра требований кредиторов должника в размере 3 256 207 578,38 руб., в том числе: 2 622 946 584,12 руб. – просроченный основной долг, 633 195 778,93 руб. – просроченные проценты, 65 215,34 руб. – просроченная комиссия, из которых 1 531 000 000 руб., как обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке от 09.04.2012 №551-12/И1, а также по договору залога имущества от 29.12.2014 №551-12/ЗИ.

Суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт принят в соответствии с нормами материального и процессуального права, и основания для его изменения или отмены отсутствуют.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тамбовской области от 26.10.2017 года по делу № А64-7945/2016 с учетом определения об исправлении опечатки от 13.11.2017г. оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФНС России в лице УФНС России по Тамбовской области без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                      Е.А. Безбородов

Судьи                                                                               Г.В. Владимирова

ФИО1