АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА 

ул. Селезнёвская, д. 9, г. Москва, ГСП-4, 127994, официальный сайт: http://www.fasmo.arbitr.ru e-mail: info@fasmo.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-119012/23

20 мая 2024 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2024 года. 

Полный текст постановления изготовлен 20 мая 2024 года.  

Арбитражный суд Московского округа  

в составе: председательствующего-судьи Каменской О.В.,  

судей Гречишкина А.А., Нагорной А.Н.,  при участии в заседании:  

от истца: ФИО1 по дов. от 03.10.2022; от ответчика: ФИО2 , ФИО3 по дов. от 15.06.2023; от третьего лица: ФИО1 по дов. от 03.10.2023; рассмотрев 14 мая 2024 года в судебном заседании кассационную жалобу ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» 

на постановление от 31 января 2024 года  Девятого арбитражного апелляционного суда  

по иску ООО «ГРИНЛАЙТ» к ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» третье лицо - ООО «РОССКО-К» 

о взыскании убытков, об обязании принять поставленный неликвидный товар;  

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ГРИНЛАЙТ» (далее -  истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением,  уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной  ответственностью «КУБ ЕВРАЗИЯ» (далее - ответчик) о взыскании: убытков  (реальный ущерб) в виде невыплаченного безусловного бонуса в сумме 49 173  757 рублей 66 копеек по Соглашению о сотрудничестве N KER-010421 от  01.04.2021 г.; убытков (реальный ущерб) в виде недополученной премии  (индивидуального и группового бонуса) в сумме 15 917 809 рублей 72 копейки;  убытков по Договорам поставки N 47-KER/12/2013 от 23.01.2017 г. и N 10-KER- FE/12/2013 от 23.01.2017 г. (упущенную выгоду) за непоставленный товар по  Бэкордеру от 01.11.2022 г. в размере 125 617 028 рублей; убытков (реальный  ущерб) в виде компенсации за дефектную продукцию в сумме 1 668 410 рублей.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26 октября 2023 года в  удовлетворении заявленных исковых требований отказано в полном объеме.  

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31  января 2024 года, решение Арбитражного суда города Москвы от 26 октября  2023 года отменено.  

Суд постановил: взыскать с ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>) в пользу ООО «ГРИНЛАЙТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) задолженность по Соглашению о сотрудничестве от 01.04.2021  N KER-010421 в размере 49 173 757 (Сорок девять миллионов сто семьдесят три  тысячи семьсот пятьдесят семь) рублей 66 копеек.  

Взыскать с ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) в пользу ООО «ГРИНЛАЙТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) задолженность в виде недополученной премии  (индивидуального и группового бонуса) в сумме 15 917 809 (Пятнадцать  миллионов девятьсот семнадцать тысяч восемьсот девять) рублей 72 копейки.  

Взыскать с ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) в пользу ООО «ГРИНЛАЙТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) убытки по Бэкордеру от 01.11.2022 г. в сумме 44 231 348 (сорок  четыре миллиона двести тридцать одна тысяча триста сорок восемь) рублей;  

Взыскать с ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) в пользу ООО «ГРИНЛАЙТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) убытки в виде недополученной торговой наценки от продажи  товара, не поставленного по Бэкордеру от 01.11.2022 г., в сумме 72 539 410  (Семьдесят пять миллионов пятьсот тридцать девять тысяч четыреста десять)  рублей;  

Взыскать с ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) в пользу ООО «ГРИНЛАЙТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) убытки в виде недополученного безусловного бонуса по  Бэкордеру от 01.11.2022, подлежащий уплате по Соглашению о сотрудничестве  N KER-010421 от 01.04.2021 г., в сумме 8 846 270 (Восемь миллионов восемьсот  сорок шесть тысяч двести семьдесят) рублей.  

В удовлетворении остальной части заявленных исковых требований -  отказать.  

Взыскать с ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) в пользу ООО «ГРИНЛАЙТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) 198265 (сто девяносто восемь тысяч двести шестьдесят пять)  рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску и  3000 (три тысячи) рублей в возмещение расходов по уплате государственной  пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом суда апелляционной  инстанции, ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» обратилось в Арбитражный суд Московского  округа с кассационной жалобой, в которой просит суд округа отменить принятое  по делу постановление и оставить в силе решение суда первой инстанции.  

Представители сторон, явившиеся в судебное заседание кассационного  суда, поддержали свои доводы и возражения.  

Письменный отзыв представлен в материалы дела. 

От ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» поступили письменные пояснения по делу,  которые приняты судебной коллегией в качестве правовой позиции.  

Возражения на пояснения по делу представлены и приобщены к  материалам дела.  

Кассационной коллегией удовлетворено ходатайство ООО «КУБ  ЕВРАЗИЯ» о приобщении к материалам дела проекта постановления  Арбитражного суда Московского округа, подготовленного истцом, поскольку это  допускается пунктом 9.2 раздела II «Инструкции по делопроизводству в  арбитражных судах Российской Федерации (первой, апелляционной и  кассационной инстанций)», утвержденной постановлением Пленума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 № 100.  

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции  проверяет законность судебных актов, исходя из доводов, содержащихся в  кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.  

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, обсудив доводы  кассационной жалобы и проверив в порядке статей 284, 286 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения  арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального  и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в  обжалуемом постановлении, установленным по делу фактическим  обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований  для отмены или изменения судебного акта ввиду следующего.  

Как установлено судами двух инстанций в ходе рассмотрения дела по  существу, по требованию о взыскании убытков (реального ущерба) в виде  невыплаченного безусловного бонуса в сумме 49 173 757 рублей 66 копеек по  Соглашению о сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г.: Убытки  (реальный ущерб) в виде неполученного безусловного бонуса в сумме 49 173  757,66 рублей по Соглашению о сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г.  

01.04.2021 г. между ООО «КУБ Евразия» и ООО «РоссКо-К»  (единственным участником, владеющим 100% долей уставного капитала ООО  

«Гринлайт») было подписано Соглашение о сотрудничестве N KER-010421,  регламентирующие основные принципы долговременного стратегического  партнерства и условия сотрудничества сторон, направленного на продвижение и  популяризацию продукции поставщика в создаваемой ООО «Гринлайт» сети  мини - ЛДЦ.  

В соответствии с п. 3.1. Соглашения о сотрудничестве N KER-010421 от  01.04.2021 г. Rossko приняло на себя обязательства по обеспечению  приоритетного продвижения и сбыта Продукции в мини - ЛДЦ. В  номенклатурной группе - амортизаторы подвески, пружины подвески. В ценовой  нише - Премиум.  

В свою очередь ООО «КУБ Евразия» с целью поддержки развития мини -  ЛДЦ приняло на себя обязательство осуществлять финансовое содействие в  размере 2% безусловной выплаты бонуса от суммы закупленной продукции ООО  «Гринлайт» - дочерней компании Rossko с 01 апреля 2021 г. (п. 3.3.5.  Соглашения о сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г.).  

Соглашение о сотрудничестве действует с момента его подписания  сторонами (01.04.2021 г.) до 31 марта 2023 г. (п. 4.1 Соглашения).  

В соответствии с Ведомостью расчетов ООО «Гринлайт» с ООО «КУБ  Евразия» по заключенным договорам поставки N 47-KER/12/2013 от 23.01.2017  г. и N 10-KERFE/12/2013 от 23.01.2017 г. за период с 01.04.2021 г. по 31.12.2022  г. в адрес ООО «Гринлайт» от ООО «КУБ Евразия» была поставлена продукция  на общую сумму 2 458 687 883 рубля 01 копеек.  

ООО «Гринлайт» выполнены обязательства по развитию сети мини-ЛДЦ:  в период с 2017 г. по 2022 г. ООО «Гринлайт» открыты дополнительные  обособленные подразделения в различных регионах РФ (мини - ЛДЦ и  складские помещений в 114 городах РФ) и 5 городах Республики Казахстан.  

Соответственно, у ООО «КУБ Евразия» возникли обязательства по  выплате безусловного бонуса в размере 2% от суммы закупа. Согласно п. 3.3.5  Соглашения безусловный бонус в размере 2% подлежит исчислению из  стоимости продукции, поставленной ООО «КУБ Евразия» в адрес ООО  «Гринлайт», общей стоимостью 2 458 687 883 рубля 01 копеек.  

Размер подлежащего выплате безусловного бонуса составил 49 173 757,66  рублей.  

Расчет суммы бонуса: 2 458 687 883,01 руб. *2% = 49 173 757,66 руб. 

Кассационная коллегия считает, что выводы суда апелляционной  инстанции о применении норм права соответствуют фактическим  обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, оценка которым  судом дана в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации; суд апелляционной инстанций правильно применил  нормы права; кассационная жалоба удовлетворению не подлежит ввиду  следующего.  

Так, из материалов дела, исследованного судами, установлено, что  31.03.2023 г. между ООО «РоссКо-К» и ООО «Гринлайт» заключен договор  цессии, в соответствии с которым ООО «РоссКо-К» право на получение  безусловного бонуса в сумме 49 173 757 рублей 66 копеек, подлежащего выплате  ООО «КУБ Евразия» по Соглашению о сотрудничестве N KER-010421 от  01.04.2021 г., передано ООО «Гринлайт». Таким образом, право на получение  безусловного бонуса по Соглашению, и право на его взыскание, принадлежит  ООО «Гринлайт».  

Обязательства по выплате безусловного бонуса ООО «КУБ Евразия» не  выполнено по настоящее время, что повлекло возникновение у ООО «Гринлайт»  реального ущерба в размере 49 173 757,66 рублей.  

По требованию о взыскании убытков (реального ущерба) в виде  недополученной премии (индивидуального и группового бонуса) в сумме 15 917  809 рублей 72 копейки.  

Сторонами в Дополнительном соглашении от 01.09.2022 г. N  ДС_10_2022_2_01 к Договору поставки N 10-KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г.;  Дополнительном соглашении от 01.09.2022 г. N ДС_47_2022_2_01 к Договору N  47-KER/12/2013 от 23.01.2017 г. согласован размер премии: индивидуальный  бонус - 8% от оборота закупок в рублях; национальный бонус - 2% от суммы  закупок в рублях.  

В соответствии с Ведомостью по расчетам с поставщиком ООО «КУБ  Евразия» за период с 01.04.2022 г. по 31.03.2023 г. общий объем закупа ООО  «Гринлайт» по Договору N 10-KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г., Договору N 47- KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г. составил 595 393 567 рублей 52 копейки. Размер  индивидуального бонуса 8% от суммы закупа: 595 393 567,22 руб. *8% - 47 631  485,38 руб.  

Размер национального бонуса 2% от суммы закупа: 595 393 567,22 руб.  *2% = 11 907 871,34 руб. Итого общий размер бонуса (индивидуального и  группового), подлежащего выплате ООО «КУБ Евразия» в пользу ООО  «Гринлайт» за период с 01.04.2022 г. по 30.03.2023 г. по Дополнительному  соглашению о бонусах (Дополнительное соглашение от 01.09.2022 г. N  ДС_10_2022_2_01 к Договору поставки N 10-KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г.;  Дополнительное соглашение от 01.09.2022 г. N ДС_47_2022_2_01 к Договору N  47-KER/12/2013 от 23.01.2017 г.) исходя из фактической суммы закупа товара в  указанный период составляет: 47631 485,38 руб. +11 907 871,34 руб. = 59 539  356,72 руб.  

Суды установили, что 30.11.2022 г. Сторонами был подписан Акт N  R_10_2022_3_01 о выплате премии, в котором подтверждено, что ООО  «Гринлайт» совместно с членами бизнес-группы «Rossko» и «Закупочной группы  «GAU» выполнен объем закупок, необходимый для получения премии. Размер  выплаченной по вышеуказанному Акту премии составил 43 621 547 рублей 40  копеек.  

Премия в указанном размере перечислена ООО «Гринлайт» платежным  поручением N 1336 от 16.12.2022 г.  

Таким образом, ООО «КУБ Евразия» не доплачена премия  (индивидуальный и национальный бонус) за закупку товара за период с  01.04.2022 г. по 30.03.2023.  

Размер недоплаченной премии (индивидуального и национального бонуса)  составляет 15 917 809 рублей 72 копейки.  

По требованию о взыскании убытков по Договорам поставки N 47- KER/12/2013 от 23.01.2017 г. и N 10-KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г.  

(упущенной выгоды) за непоставленный товар по Бэкордеру от 01.11.2022 г. в  размере 125 617 028 рублей.: Упущенная выгода ООО «Гринлайт» состоит из  неполученных доходов, которые ООО «Гринлайт» могло получить, если бы  поставщик не нарушил право покупателя по договорам поставки и продолжил  поставку товара покупателю, а именно из неполученной премии от поставщика  за выполнение плана по закупу товара в соответствующем периоде, торговой  наценки и неполученного безусловного бонуса.  

Упущенная выгода в виде недополученной премии (индивидуального и  группового бонуса) в сумме 44 231 348 рублей за закуп товара у Поставщика:  Требование вытекает из неисполнения ООО «КУБ Евразия» обязательств по  поставке товара на основании Бэкордера от 01.11.2022 г. на сумму 442 313 475  руб., без НДС, в количестве 250 891 шт.  

01.09.2022 Стороны подписали Дополнительные соглашения о бонусах  (Дополнительное соглашение от 01.09.2022 г. N ДС_10_2022_2_01 к Договору  поставки N 10-KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г.; Дополнительное соглашение от  01.09.2022 г. N ДС_47_2022_2_01 к Договору N 47-KER/12/2013 от 23.01.2017  г.), в которых урегулировали вопросы, связанные с предоставлением Премий 5  (индивидуальных и национальных бонусов) по результатам деятельности  Покупателя за периоды 2022 финансового года (1 апреля 2022 г. - 31 марта 2023  г.).  

Из Приложений N 1 к дополнительным соглашениям о бонусах от  01.09.2022 г. видно, что размер бонуса зависел от объема закупа товаров, чем  больше покупатель приобретает товара, тем больше получает бонус, что  дополнительно подтверждает, что действия Поставщика были направлены на  стимулирование Покупателя к увеличению объемов продаж.  

Поскольку Поставщик нарушил права покупателя по договорам поставки,  а именно не исполнил обязательство по поставке товара по подтвержденным  заказам Покупателя, попавшим в Бэкордер от 01.11.2022 г. на сумму 442 313 475  руб., без НДС в количестве 250 891 шт., то Покупатель недополучил премию от  Поставщика по Дополнительным соглашениям от 01.09.2022 г. Недополученная  

премия по Дополнительным соглашениям от 01.09.2022 г. = 35 385 078 руб.  (индивидуальный бонус) + 8 846 270 руб. (национальный бонус) = 44 231 348 руб.  

Недополученная торговая наценка от продажи товара в сумме 72 539 410  рублей.: В случае надлежащего исполнения ООО «КУБ Евразия» своих  обязанностей по Договорам поставки на сумму 442 313 475 руб. по Бэкордеру от  01.11.2022 г. ООО «Гринлайт» товары бренда KYB были бы реализованы  покупателям с торговой наценкой, соответственно, ООО «Гринлайт» вправе  было рассчитывать на получение прибыли в размере торговой наценки. В связи с  тем, что ООО «КУБ Евразия» не выполнены обязательства по поставке товара  по вышеуказанному Бэкордеру, по смыслу ст. 15 ГК РФ неполученная в связи с  этим прибыль является убытками ООО «Гринлайт» в виде упущенной выгоды.  

Средняя торговая наценка на продукцию KYB по результатам 2021  финансового года (с 01.04.2021 по 31.03.2022) составила 16,4%.  

Формула расчета недополученной торговой наценки: 442 313 475 руб.  (сумма не поставленного товара по Бэкордеру от 01.11.2022 г.) * 16,4% (средняя  торговая наценка) = 72 539 410 руб. Недополученный безусловный бонус в сумме  8 846 270 рублей: Обязанность ООО «КУБ Евразия» выплачивать безусловный  бонус в размере 2% от суммы закупа ООО «Гринлайт» предусмотрена  Соглашением о сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г., 01.04.2021 г.  между ООО «КУБ Евразия» и ООО «РоссКоК» (единственным участником,  владеющим 100% долей уставного капитала ООО «Гринлайт»).  

В силу п. 3.3.5 данного Соглашения ООО «КУБ Евразия» обязалось  оказать финансовое содействие в размере 2% безусловной выплаты бонуса от  суммы закупленной продукции ООО «Гринлайт» - дочерней компании Rossko.  Соответственно, у ООО «Гринлайт» возникло право требовать выплаты  безусловного бонуса на сумму не поставленного по Бэкордеру от 01.11.2022 г.  товара общей стоимостью 442 313 475 руб.  

Сумма безусловного бонуса, недополученного ООО «Гринлайт» в связи с  неисполнением ООО «КУБ Евразия» своих обязательств по поставке товара  составляет 8 846 270 руб. Формула расчета недополученного безусловного  

бонуса: 442 313 475 руб. (сумма не поставленного товара по Бэкордеру от  01.11.2022 г.) * 2% (безусловный бонус) = 8 846 270 руб.  

Таким образом, упущенная выгода в результате неисполнения  обязательств Поставщиком по поставке товара на основании подтвержденных  заказов Покупателя и попавших в Бэкордер от 01.11.2022 г. составляет 125 617  028 рублей и складывается из: недополученной премии по Дополнительным  соглашениям от 01.09.2022 г. в размере 44 231 348 руб.; недополученной  торговой наценки в размере 72 539 410 руб.; недополученного безусловного  бонуса по Соглашению о сотрудничестве N KER010421 от 01.04.2021 г. в  размере 8 846 270 руб.  

По требованию о взыскании убытков (упущенной выгоды) в виде  недополученного безусловного бонуса за закуп товара у Поставщика по  Бэкордеру от 01.11.2022 г., подлежащий уплате по Соглашению о  сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г., в сумме 8 846 270 рублей.:  Документы основания для взыскания убытков: Соглашение о сотрудничестве N  KER-010421 от 01.04.2021 г. (далее - Соглашение); Договор цессии от 31.03.2023  г. между ООО «Гринлайт» и ООО «РоссКо-К» (далее - Договор цессии);  

Ведомость расчетов ООО «Гринлайт» с поставщиком ООО «КУБ  Евразия» за период с 01.04.2021 г. по 31.12.2022 г.; Перечень обособленных  подразделений ООО «Гринлайт»; Заключение специалиста ООО «Аудит и  Консалтинг» от 09.08.2023 г. Обязанность ООО «КУБ Евразия» выплачивать  безусловный бонус в размере 2% от суммы закупа ООО «Гринлайт»  предусмотрена Соглашением о сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г.,  01.04.2021 г. между ООО «КУБ Евразия» и ООО «РоссКоК» (единственным  участником, владеющим 100% долей уставного капитала ООО «Гринлайт»).  

В силу п. 3.3.5 данного Соглашения ООО «КУБ Евразия» обязалось  оказать финансовое содействие в размере 2% безусловной выплаты бонуса от  суммы закупленной продукции ООО «Гринлайт» - дочерней компании Rossko.  

В п. 1.1 Договора цессии предусмотрено, что ООО «РоссКо-К» передало, а  ООО «Гринлайт» принадлежащее цеденту право требования выплаты  безусловного бонуса, в том числе по неисполненным обязательствам должника,  

за период с 01.04.2021 года по 31.03.2023 года к Обществу с ограниченной  ответственностью «КУБ Евразия», в том числе право требовать безусловный  бонус, исчисленный за непоставленную продукцию по Бэкордеру от 01.11.2022 г.  на сумму 442 313 475 рублей в размер 8 846 270 рублей.  

Соответственно, право требовать выплаты безусловного бонуса на сумму  не поставленного по Бэкордеру от 01.11.2022 г. товара общей стоимостью 442  313 475 руб. перешло от ООО «РоссКо-К» к ООО «Гринлайт». Сумма  безусловного бонуса, недополученного ООО «Гринлайт» в связи с  неисполнением ООО «КУБ Евразия» своих обязательств по поставке товара  составляет 8 846 270 руб.  

По требованию о взыскании убытков (реального ущерба) в виде  компенсации за дефектную продукцию в сумме 1 668 410 рублей: Документы  основания для взыскания убытков: Договор поставки N 47-KER/12/2013 от  23.01.2017 г.; Договор поставки N 10-KER-FE/12/2013 от 23.01.2017 г.; Кредит-нота от 31.03.2022 г.  

В соответствии с Приложением N 2 к Договорам поставки ООО «КУБ  Евразия» приняло на себя обязательство ежегодно производить разовую  компенсацию дефектной продукции. Размер компенсации рассчитывался по  следующей формуле: Отпускная цена на продукцию (без НДС), умноженная на  количество рекламаций. При этом за отпускную цену продукции (без НДС)  принималась цена, действующая на конец года (31 декабря).  

Рассчитанная сумма компенсации засчитывалась ООО «КУБ Евразия» в  счет расчетов за поставленный товар.  

При реализации товара на сумму 2 079 343 884 руб. за период с 01.04.2021  по 31.03.2022 компенсация за дефектную продукцию составила 6 419 728 руб.  (кредитнота от 31.03.2022 г.). Таким образом, процент рекламаций составил  0,31% от реализованного ООО «Гринлайт» товара. Формула расчета процента  рекламаций: 6 419 728 руб. * 100/2 079 343 884 руб. = 0,31% Остаток  нереализованной продукции бренда KYB на складе ООО «Гринлайт» составляет  538 196 899 руб.  

При реализации оставшегося товара на складе в размере 538 196 899 руб.  компенсация за дефектную продукцию составит 1 668 410 руб. Формула расчета  компенсации за дефектную продукцию: 538 196 899 руб. *0,31% = 1 668 410 руб.  

Претензия Истца от 27.02.2023 г., направленной в адрес Ответчика  посредством почтовой связи, последним оставлена без удовлетворения.  

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в  Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлений.  

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении иска в полном  объеме, руководствовался статьями 15, 309 - 310, 393, 429.1 ГК РФ и пришел к  выводу, что ответчик надлежаще исполнил свои обязательства и поставил  товары в соответствии с подтвержденными заказами. Истец не представил  достоверные доказательства, подтверждающие наличие и размер убытков,  требования истца не подтверждаются первичной документацией, что является  самостоятельным основанием для отказа в иске.  

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение, посчитал, что согласно  сложившимся между сторонами обычаям делового оборота, направляя Бэкордер  поставщик, принимал на себя обязательство по поставке товара, требования  истца подтверждаются внесудебным заключением специалиста, которое  является достаточным и достоверным доказательством.  

Согласно пункту 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить  кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим  исполнением обязательства.  

В соответствии с п. 1, 2 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено,  может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом  или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.  

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено,  произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,  утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные  доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского  оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).  

Убытки являются общей мерой гражданско-правовой ответственности,  целью которой является возмещение отрицательных последствий, наступивших  в имущественной сфере потерпевшего в результате нарушения договорного  обязательства и (или) совершения гражданского правонарушения.  

В предмет доказывания убытков входит наличие в совокупности четырех  необходимых элементов: факт нарушения права истца; вина ответчика в  нарушении права истца; факта причинения убытков и их размера; причинно-следственная связь между фактом нарушения права и причиненными убытками.  

Причинно-следственная связь между фактом нарушения права и убытками  в виде реального ущерба должна обладать следующими характеристиками: 1)  причина предшествует следствию, 2) причина является необходимым и  достаточным основанием наступления следствия.  

Отсутствие хотя бы одного из вышеназванных условий состава  правонарушения влечет за собой отказ суда в удовлетворении требования о  взыскании убытков.  

В соответствии с правовой позицией, изложенной в абзацах первом и  втором п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации  от 23 июня 2015 года N 25 «О применении судами некоторых положений раздела  I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», по делам о  возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в  результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты  нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (п. 2 ст. 15  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

При исчислении размера неполученных доходов первостепенное значение  имеет определение достоверности (реальности) тех доходов, которые  потерпевшее лицо предполагало бы получить при обычных условиях  гражданского оборота.  

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда Российской  Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 N  6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой  Гражданского кодекса Российской Федерации» размер неполученного дохода  

(упущенной выгоды) является неполученный доход, на который увеличилась бы  имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не  было; поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный доход.  

При этом, из положений Постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 24 марта 2016 года N 7 «О применении судами  некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об  ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что при определении  размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее  получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе  представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее  получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.  

В настоящем случае, истец указывал, что Бэкордером является сводный  перечень заказов Покупателя, принятых Ответчиком к исполнению, которые из-за отсутствия товара у продавца не могут быть выполнен в данный момент, но  могут быть выполнен позднее, что подтверждается последующим включением  Поставщиком в проформы инвойса заказов покупателя, попавших в бэкордер.  

Согласно п. 2.1 Договора поставки «Товары по Договору поставляются  согласно Товарным накладным, которые оформляются Поставщиком на  основании заказа, сделанного Покупателем в форме документа Excel,  отправленного по электронной почте «orders.dv(g)kvb.ru» в адрес Поставщика  («Заказ»), а также цен на Товары, указанных в Приложении N 1 к Договору.  Покупатель указывает в Заказе следующую информацию: номер заказа,  ассортимент и количество приобретаемых Товаров, точный адрес (адреса)  доставки, наименование Грузополучателя, способ доставки (организация  доставки собственными силами (самовывоз) или силами Продавца). Заказ  Покупателя считается согласованным с Поставщиком, если Поставщик направит  Покупателю подтверждение о принятии Заказа по электронной почте».  

При этом согласно сложившихся между Сторонами обычаев делового  оборота по принятому от Покупателя заказу в отношении товара, имеющегося на  

складе, Поставщик выставлял проформу инвойса, а в отношении товара,  который отсутствовал на складе на момент поставки, направлял общий бэкордер  с указанием ориентировочного срока поставки.  

При этом товар, включенный Поставщиком в бэкордер в связи с  временным отсутствием на складе, включался в следующие партии поставок  товаров и проформы инвойса без направления покупателем повторного заказа.  

Согласно сложившейся между Сторонами деловой практики в  выставляемую проформу инвойса Ответчик вносил не только текущий заказ  Покупателя, но и ранее направленный заказ Покупателя, внесенный  поставщиком в Бэкордер на момент размещения заказа. Товар, внесенный в  бэкордер, резервировался Поставщиком за Покупателем.  

Указанные условия отгрузок товара являются результатом многолетнего  сотрудничества Сторон, что подтверждается перепиской Сторон.  

При этом Ответчик отдельно указывал, что пустые ячейки в графе срока  поставки означают, что срок поставки товара составит более 4 месяцев.  

В Бэкордере от 01.11.2022 г. (Отчет по неисполненным заказам)  Поставщик подтвердил неисполненные заказы Покупателя по поставке 250 891  шт. товаров. Бэкордер от 01.11.2022 г. был сформирован на основании  неисполненных обязательств по заказам покупателя за период с 01.04.2022 по  31.10.2022 г. на общую сумму 442 313 475 руб., без НДС.  

Дополнительно в Бэкордере от 01.11.2022 г. в колонке «Ближайшая  поставка» Поставщик подтвердил, что он поставит в ноябре 2022 г. товар на  сумму 221 982 548 руб., без НДС. Но в итоге так и не поставил товар  покупателю.  

По остальному товару в Бэкордере от 01.11.2022 г. в колонке «Ближайшая  поставка» ячейка была пустой, что означало из письма поставщика, что срок  поставки данного товара будет составлять более 4 месяцев.  

Заказ товара по Бэкордеру от 01.11.2022 г. принят Ответчиком, однако не  поставлен в адрес Покупателя ни полностью, ни в какой-либо части.  

Поставщик в одностороннем порядке отказался от дальнейшего  исполнения принятых на себя обязательств по Договору поставки, что привело к  

нарушению прав Покупателя, установленных Договором, который действуя в  соответствии с условиями Договора, получив подтверждение о готовности  Поставщика поставить Товар, сделав необходимые приготовления к поставке  Товара, в значительной степени лишился того, на что вправе был рассчитывать  при заключении и исполнении Договоров поставки.  

В последующем путем размещения уведомления на официальном сайте в  сети Интернет ООО «КУБ Евразия» проинформировало всех контрагентов и  заинтересованных лиц о приостановлении деятельности на территории России с  01.04.2023 г. Соответствующее объявление размещено на сайте ООО «КУБ  Евразия» 27.02.2023 г.  

Таким образом, истец обоснованно посчитал, что обстоятельства  непоставки ответчиком товара по принятому бэкордеру от 01.11.2022 привело к  возникновению упущенной выгоду в сумме 44 231 348 руб., чей размер  рассчитан истцом с учетом разъяснений данных в Постановлении Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 года N 7 «О  применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской  Федерации об ответственности за нарушение обязательств».  

Также ошибочен вывод суда об отсутствии у Истца права на взыскание  убытков в виде недополученной торговой наценки в сумме 72 539 410 руб., а  также недоказанности размера убытков, что является несостоятельной.  

Вынося обжалуемое решение суд первой инстанции также указал, что  истец не предоставил доказательств того, что его средняя торговая наценка в  2021 году действительно составляла 16,4%.  

Однако, из положений Постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 24 марта 2016 года N 7 «О применении судами  некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об  ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что при определении  размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее  получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе  представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее  получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.  

В материалах дела имеется Заключение специалиста от 09.08.2023 г.,  которым по результатам анализа бухгалтерских документов истца установлен  размер торговой наценки на продукцию KYB по результатам 2021 финансового  года (с 01.04.2021 по 31.03.2022) в размере 16,4%. (стр. 18 Заключения  специалиста).  

В случае надлежащего исполнения ООО «КУБ Евразия» своих  обязанностей по Договорам поставки на сумму 442 313 475 руб. по Бэкордеру от  01.11.2022 г. ООО «Гринлайт» товары бренда KYB были бы реализованы  покупателям с торговой наценкой, соответственно, ООО «Гринлайт» вправе  было рассчитывать на получение прибыли в размере торговой наценки.  

В связи с тем, что ООО «КУБ Евразия» не выполнены обязательства по  поставке товара по вышеуказанному Бэкордеру, по смыслу ст. 15 ГК РФ  неполученная в связи с этим прибыль является убытками ООО «Гринлайт» в  виде упущенной выгоды.  

Средняя торговая наценка на продукцию KYB по результатам 2021  финансового года (с 01.04.2021 по 31.03.2022) составила 16,4%. Размер торговой  наценки ООО «Гринлайт» определен Заключением специалиста от 09.08.2023 г.  (стр. 18 Заключения специалиста) по результатам анализа бухгалтерских  документов истца.  

Расчет осуществлен на основе данных о прибыли истца за аналогичный  период времени до нарушения ответчиком обязательства, исходя из положений  п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24  марта 2016 г. N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского  кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».  

Обоснованность данного расчета ответчиком не оспорена, контррасчет не  представлен, выводы, содержащиеся в Заключении специалиста ответчиком  также не опровергнуты.  

Суд апелляционной инстанции верно указал, что вывод суда первой  инстанции об отсутствии оснований для взыскания недополученного  безусловного бонуса в сумме 8 846 270 рублей., является ошибочным.  

Так, обязанность ООО «КУБ Евразия» выплачивать безусловный бонус в  размере 2% от суммы закупа ООО «Гринлайт» предусмотрена Соглашением о  сотрудничестве N KER-010421 от 01.04.2021 г., 01.04.2021 г. между ООО «КУБ  Евразия» и ООО «РоссКо-К» (единственным участником, владеющим 100%  долей уставного капитала ООО «Гринлайт»).  

В силу п. 3.3.5 данного Соглашения ООО «КУБ Евразия» обязалось  оказать финансовое содействие в размере 2% безусловной выплаты бонуса от  суммы закупленной продукции ООО «Гринлайт» - дочерней компании Rossko.  

Соответственно, у ООО «Гринлайт» возникло право требовать выплаты  безусловного бонуса на сумму не поставленного по Бэкордеру от 01.11.2022 г.  товара общей стоимостью 442 313 475 руб., поскольку при надлежащем  исполнении Ответчиком обязанности по поставке товара, указанного в  бэкордере, общая сумма закупа товара ООО «Гринлайт», то есть базис для  расчета суммы безусловного бонуса по Соглашению о сотрудничестве N KER- 010421 от 01.04.2021 г., увеличился бы на сумму бэкордера.  

Сумма безусловного бонуса, недополученного ООО «Гринлайт» в связи с  неисполнением ООО «КУБ Евразия» своих обязательств по поставке товара  составляет 8 846 270 руб.  

Суд кассационной инстанции соглашается с выводами апелляционного  суда, что с учетом данных обстоятельств, оснований для отказа в  удовлетворении иска в данной части у Арбитражного суда города Москвы не  имелось.  

В то же время, апелляционный суд поддержал вывод суда первой  инстанции относительно об отсутствии оснований для взыскания ущерба в виде  компенсации за дефектную продукцию в сумме 1 668 410 руб.  

Согласно п. п. 1, 2 ст. 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара,  если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи  покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.  

В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия  качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что  недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие  нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо  действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.  

В соответствии с п. 3 Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35  «О последствиях расторжения договора», по смыслу пункта 2 статьи 453 ГК РФ  при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в  будущем действия, которые являются предметом договора.  

Вместе с тем условия договора, которые в силу своей природы  предполагают их применение и после расторжения договора (например,  гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому  впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в  третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т.п.)  сохраняют свое действие и после расторжении договора; иное может быть  установлено соглашением сторон.  

Исходя из вышеизложенных положений, прекращение действия договора  не порождает для Истца право для досрочного взыскания гарантийной  компенсации. Таким образом, требование Истца является преждевременным и  не основано ни на положениях Договоров, ни на законе.  

Истец произвел расчет суммы компенсации исходя из данных об остатках  нереализованного товара, который на данный момент еще находится на складе  Истца, и на основании приблизительного процента рекламаций за прошлые  периоды.  

Соответственно, указанный товар не был реализован конечным  покупателям, невозможно установить является ли он дефектным и в отношении  какого процента товара будут предъявлены претензии впоследствии.  

В соответствии с Приложением N 2 Ответчик производит компенсацию  дефектной продукции на основании сведений о количестве рекламаций, которые  зафиксированы в помесячном журнале учета рекламаций, данные из которых  Истец обязан предоставлять один раз в три месяца.  

Выплаты по гарантии носят компенсационный характер, предусмотрены в  качестве возмещения по подтвержденным конкретным расходам Истца по  претензиям конечных покупателей и не являются способом вознаграждения  Истца или получения им прибыли. Соответственно, взыскание Покупателем  выплат по приблизительному расчету, исходя из исторических данных о размере  гарантийной выплаты, в отсутствие рекламаций на спорный товар, является  преждевременным, противоречит условиям Договоров и природе компенсации.  При этом, Истец указывает, что компенсация составит рассчитанный им размер  при реализации всего товара, который находится на складе и если процент  рекламаций составит 0,31% от реализованных товаров и не изменится.  

Таким образом, истец сам подтверждает, что в настоящий момент право  требовать компенсацию отсутствует.  

На основании вышеизложенных обстоятельств, суд апелляционной  инстанции сделал правильный вывод, что заявленные ООО «ГРИНЛАЙТ»  требования подлежат удовлетворению в части.  

Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о  нарушении судом апелляционной инстанции материального и процессуального  права, а фактически указывают на несогласие с выводами суда, основанными на  исследовании имеющихся в деле доказательств, которым судом дана  надлежащая правовая оценка, и направлены на переоценку исследованных судом  доказательств и установленных обстоятельств, что в силу положений статьи 286  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в  полномочия суда кассационной инстанции.  

Суд кассационной инстанции находит выводы суда апелляционной  инстанции законными и обоснованными, сделанными при правильном  применении норм материального и процессуального права, с установлением всех  обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного  разрешения спора по существу, кассационная жалоба удовлетворению не  подлежит.  

Доводы кассационной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, оценке  доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемого  

судебного акта, так как они не опровергают правомерность выводов  арбитражного суда и не свидетельствуют о неправильном применении норм  материального и процессуального права.  

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является  основанием для отмены постановления в соответствии с частью 4 статьи 288  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.  

Поскольку кассационная жалоба ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» рассмотрена, суд  кассационной инстанции считает необходимым отменить приостановление  исполнения постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 31  января 2024 года по делу N А40-119012/23, введенное определением  Арбитражного суда Московского округа от 12 марта 2024 года.  

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 января  2024 года по делу № А40-119012/23 оставить без изменения, кассационную  жалобу без удовлетворения.  

Отменить приостановление исполнения постановления Девятого  арбитражного апелляционного суда от 31 января 2024 года по делу N А40119012/23, введенное определением Арбитражного суда Московского округа от  12 марта 2024 года.  

Вернуть ООО «КУБ ЕВРАЗИЯ» с депозита Арбитражного суда  Московского округа денежные средства в размере 190 909 860 руб. 38 коп.,  перечисленные по платежному поручению от 07.03.2024 года № 78.  

Председательствующий-судья О.В. Каменская  

Судьи А.А. Гречишкин  

А.Н. Нагорная