ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

 

29.03.2023

Дело № А40-224313/2021

 

Резолютивная часть постановления объявлена   22.03.2023

Полный текст постановления изготовлен  29.03.2023

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи  Федуловой Л. В.,

судей Аталиковой З.А., Красновой С.В.,

при участии в судебном заседании:

от Правительства Москвы – ФИО1 (доверенность от 21.07.2022);

от общества с ограниченной ответственностью "Белеран"– ФИО2 (доверенность от 01.02.2023), ФИО3 (доверенность от 26.10.2022);

от Департамента инвестиционной и промышленной политики города Москвы – ФИО4 (доверенность от 01.03.2023);

рассмотрев в судебном заседании кассационные жалобы Правительства Москвы, общества с ограниченной ответственностью "Белеран" 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022 по делу                          №А40-224313/2021

по иску (заявлению) Правительства Москвы 

к обществу с ограниченной ответственностью "Белеран",

третье лицо: Департамент инвестиционной и промышленной политики города Москвы,

об обязании подписать акт по инвестиционному контракту, о взыскании денежных средств,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Белеран" 

к Правительству Москвы

об обязании подписать акт реализации, взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Правительство Москвы (далее – Правительство, истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением обществу с ограниченной ответственностью "Белеран" (далее – ООО "Белеран", Общество, ответчик) об обязании подписать акт о результатах реализации инвестиционного контракта №13-003653-5301-0013-00001-08 от 24.01.2008 в редакции истца и взыскании указанной в акте суммы в размере 1 674 029 544,54 руб., а также                101 643,5 долларов США в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты.

ООО "Белеран" обралось со встречным иском к Правительству об обязании подписать акт о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции ООО "Белеран", о взыскании 856 314 755,20 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент инвестиционной и промышленной политики города Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022, исковые требования Правительства Москвы и встречные требования ООО "Белеран" удовлетворены частично; суд обязал Правительство                                 и ООО "Белеран" исполнить обязательство в натуре путем подписания Акта о результатах реализации инвестиционного контракта № 13-003653-5301-0013-00001-08 от 24.01.2008 в редакции, утвержденной Арбитражным судом города Москвы; в части первоначальных требований о взыскании суммы в размере                           1 674 029 544,54 руб., 101 643,5 долларов США в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты, а также встречных требований о взыскании долга в размере                            856 314 755,20 руб. первоначальный и встречный иски оставлены без рассмотрения.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, Правительство и Общество обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых ссылаются на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  информация о времени и месте судебного заседания опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

До рассмотрения жалоб по существу в Арбитражный суд Московского округа от Общества и третьего лица поступили отзывы на кассационные жалобы, которые приобщены к материалам дела в соответствии со статьей 279 АПК РФ.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель Правительства поддержал доводы своей кассационной жалобы, возражал против удовлетворения жалобы Общества, представитель Общества поддержал доводы своей кассационной жалобы, возражал против удовлетворения жалобы Департамента, представитель третьего лица поддержал кассационную жалобу Правительства.

Изучив доводы кассационных жалоб, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 284, 286, 287 АПК РФ правильность применения судами норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции приходит  к выводу о том, что отсутствуют основания, предусмотренные статьей 287 АПК РФ, для отмены или изменения оспариваемых судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между Правительством (администрация) и ООО "Белеран" (инвестор) заключен инвестиционный контракт № 13-003653-5301-0013-00001-08 от 24.01.2008 (в редакции дополнительных соглашений от 30.09.2011, от 18.07.2013 № 2,                     от 12.09.2013 № 3, от 25.11.2014 № 4, от 14.03.2016 № 5) (далее - контракт), предметом которого в соответствии с п. 2.1 контракта являлась реализация в 2007-2011 инвестиционного проекта:

- по новому строительству жилого комплекса с развитой инфраструктурой по адресам: Погонный пр., 

<

...>, 3 (далее - объект № 1);

- по проектированию спортивного комплекса с плоскостными сооружениями по адресу: ул. Милионная, вл. 15 (далее - объект № 2).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта распределение недвижимого имущества по итогам реализации инвестиционного проекта устанавливается следующим образом:

- 100% общей жилой площади Объекта № 1 передается в собственность инвестора ООО "Белеран" и привлеченных им в установленном порядке соинвесторов при условии перечисления инвестором денежных средств в объеме 109 490 272 долларов США (в рублях по курсу Центрального банка Российской Федерации на день оплаты) в счет платежа городу Москве при реализации инвестиционных проектов строительства и реконструкции объектов жилого назначения на территории города Москвы и выполнения п. 5.2.9 контракта.

По общей нежилой площади объектов, за исключением площади в размере 4 332,0 кв. м, находящейся в собственности инвестора, и площадей общего пользования и инженерного назначения, неразрывно связанных с системами жизнеобеспечения жилой части объектов:

- 40% общей нежилой площади с учетом площади физкультурно-оздоровительного комплекса (6 000 кв. м) - в собственность города Москвы в лице Департамента городского имущества города Москвы, что согласно условиям контракта составляет 433,04 кв. м.

- 60% общей нежилой площади - в собственность инвестора и привлеченных им в установленном порядке соинвесторов, что согласно условиям контракта составляет 649,56 кв. м, а также 100% площади помещений, находящихся ниже уровня первого этажа.

Указанные в пункте 3.1.1 контракта денежные обязательства инвестора перед администрацией исполнены в полном объеме в соответствии со следующим.

В пункте 1 дополнительного соглашения № 3 от 12.09.2013 указано, то между инвестором и ЗАО "СК Донстрой" заключено соглашение о переводе долга от 10.07.2013, согласно которому инвестор перевел долг перед администрацией на ЗАО "СК Донстрой" в размере 82 592 217 долларов США. 

Как указано в пункте 2 дополнительного соглашения № 3 от 12.09.2013, с учетом соглашения о переводе долга от 10.07.2013 и проведенных взаиморасчетов на 10.07.2013 в соответствии с пунктом 3.1.1 контракта, образовалась задолженность ЗАО "СК Донстрой" перед администрацией в размере 88 348 883,67 руб., которая оплачена платежным поручением №2008 от 18.09.2013.

Пунктом 3.3 контракта согласовано, что конкретное имущество, подлежащее передаче в собственность сторон по итогам реализации инвестиционного контракта, определяется на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта, подписание которого является этапом реализации инвестиционного проекта и основанием для прекращения обязательств по нему, а также государственной регистрации прав участников контракта на объекты инвестиционной деятельности.

Во исполнение условий контракта инвестор за счет собственных и/или привлеченных средств обеспечил проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию жилого комплекса с развитой инфраструктурой по адресам: ул. 1-я Мясниковская, 

<

...> (строительный адрес: ул. 1-я Мясниковская, вл. 2) (далее - объект № 1), Погонный пр., д. 3А (строительный адрес: Погонный пр., вл. 1) (далее - объект № 2).

Объект № 1 введен в эксплуатацию на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 27.04.2017 № 77-113000-007870-2017, выданного Комитетом государственного строительного надзора города Москвы.

Распоряжением Департамента городского имущества города Москвы                  от 23.03.2017 № 8046 "О присвоении адресов объектам адресации" объекту №1 присвоен адрес: 1-я Мясниковская ул., д. 2.

Объект №2 введен в эксплуатацию на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 31.08.2012 № RU77113000-004218, выданного Комитетом государственного строительного надзора города Москвы.

Распоряжением Префекта Восточного административного округа города Москвы от 31.01.2012 №35-В-РП "Об утверждении адреса здания жилого комплекса с подземной автостоянкой по адресу: Погонный пр., д. 3А" объекту №2 присвоен адрес: Погонный пр., д. 3А.

Во исполнение условий контракта общая жилая площадь объекта №1 в размере 20 350,9 кв. м передана инвестору по акту о результатах частичной реализации инвестиционного проекта от 15.06.2018, а общая жилая площадь объекта № 2 в размере 99 760,5 кв. м передана инвестору по акту о результатах частичной реализации инвестиционного проекта от 09.07.2014.

Суммарная площадь объектов составляет 120 111,4 кв. м, что на 111,4 кв.м больше, чем установлено условиями контракта.

Пунктом 3.10 контракта в редакции дополнительного соглашения                       от 30.10.2011 установлено, что в случае увеличения площадей объектов по результатам реализации инвестиционного проекта, размер средств, подлежащих перечислению в бюджет города Москвы, соразмерно увеличивается.

Сумма доплаты в бюджет города Москвы составила 101 643,5 долларов США (в рублях по курсу Центрального банка Российской Федерации на день оплаты).

В связи с исключением из условий контракта обязательств инвестора по разработке в 2007-2008 на основании технического задания префектуры Восточного административного округа города Москвы предпроектной и проектной документации на строительство ФОК общей площадью 6 000 кв. м с плоскостными сооружениями, в том числе футбольным полем, трибунами для зрителей на 300 мест по адресу: ул. Миллионная, вл. 15, стр, 1, 2, 3, в том числе разработку сводного расчета по строительству спортивного комплекса (пункт 2.2.3 контракта), инвестор согласно пункту 5.2.6 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 30.10.2011) обязался перечислить в бюджет города Москвы денежные средства в размере стоимости ФОК 6 000 кв.м в соответствии со сводным сметным расчетом по аналогичному типовому объекту.

26.07.2021 во исполнение обязательств Департаментом в адрес инвестора ООО "Белеран" направлено обращение №ДГИ-И-50819/21 с приложением подписанного администрацией акта о результатах реализации инвестиционного контракта. 

Письмом № 03-02/64 от 23.07.2021 ООО "Белеран" направило в адрес администрации проект акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции инвестора.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения в суд.

Частично удовлетворяя требования, принимая во внимание пункт 1 статьи 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), положения Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее – Закон №39-ФЗ), разъяснения, данные в пунктах 4 и 7 Постановления Пленума ВАС РФ № 54 от 11.07.2011 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", исходя из условий контракта, суды пришли к выводу, что по своей правовой природе инвестиционный контракт №13-003653-5301-0013-00001-08 от 24.01.2008 является договором простого товарищества.

Судами установлено, что согласно пункту 3.5 контракта оформление имущественных прав сторон по результатам реализации инвестиционного проекта с учетом всех дополнительных соглашений к контракту производится после выполнения сторонами обязательств по контракту и дополнительным соглашениям к нему на основании актов о результатах частичной реализации инвестиционного проекта согласно условиям контракта.

Исходя из условий инвестиционного договора, составление акта о результатах реализации инвестиционного договора по каждому объекту является обязанностью сторон, неисполнение которой влечет невозможность регистрации участниками инвестиционных отношений права собственности на инвестиционный объект в силу статьи 70 Федерального закона от 13.07.2015 №218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости".

Уклонение стороны инвестиционного договора от подписания акта о результатах реализации инвестиционного договора представляет собой неисполнение договорного обязательства, влекущее невозможность регистрации участниками инвестиционных отношений прав на инвестиционный объект.

Как указали суды, спорными являются условия пунктов 8.2, 8.3, 10, 11.1 и 11.3, 12 акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции истца в части определения кратности и размера компенсации за не построенный физкультурно-оздоровительный комплекс, размера компенсации за 5 566,96 кв. м нежилой площади, передачи в собственность администрации помещения "офис" площадью 281,4 кв. м, размера задолженности по общей нежилой площади 433,04 кв. м и размера компенсации за 20% машиномест.

Также ООО "Белеран" включило в свою редакцию акта о результатах реализации инвестиционного контракта взыскиваемую компенсацию затрат на технологическое присоединение к электрическим сетям и на проектирование и строительство городских магистральных инженерных коммуникаций (пункт 12 акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции ответчика).

Согласно акту приема-передачи объекта недвижимости от 30.12.2018, помещение "офис" площадью 281,4 кв.м передано участнику долевого строительства ФИО5

Таким образом, помещение "офис" площадью 281,4 кв. м не может быть передано в собственность города Москвы в результате действий инвестора.

Согласно пункту 4 статьи 252 ГК РФ несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности на основании настоящей статьи, его доле в праве собственности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.

Размер компенсации за помещение площадью 281,4 кв. м исходя из стоимости 1 кв. м в размере 184 247 кв. м, установленной экспертом в заключении по результатам судебной экспертизы, составляет 51 847 105,80 руб.

Рыночная стоимость оставшейся части не переданных нежилых помещений общей площадью 151,64 кв. м (433,04 кв. м - 281,4 кв. м) в построенных объектах по результатам судебной экспертизы составляет                   27 939 000,00 руб.

ООО "Белеран" учтена редакция акта с учетом сведений о конкретных нежилых помещениях, отчужденных в собственность иных лиц.

Правительство Москвы включило в проект акта реализации контракта условие о перечислении инвестором в бюджет города Москвы денежных средств в размере стоимости физкультурно-оздоровительного комплекса площадью 6000 кв. м дважды (п. 8.2 и п. 10 проекта акта реализации контракта в редакции Правительства Москвы).

Отклоняя доводы Правительства, суды исходили из того, что условие о задолженности инвестора перед администрацией, указанное в пункте 8.2 проекта акта реализации контракта в редакции Правительства Москвы, является неправомерным, на основании следующего.

Согласно пункту 3.1.2 контракта в первоначальной редакции в собственность города Москвы передается 40% общей нежилой площади с учетом 100% площади физкультурно-оздоровительного комплекса, строящегося в соответствии с техническим заданием префектуры Восточного административного округа города Москвы.

При этом пунктами 4.1.8 и 4.1.9 контракта установлено, что предпроектная документация на строительство Объекта № 2, то есть спортивного комплекса по адресу: ул. Миллионная, вл. 15, разрабатывается на основании полученного                от префектуры Восточного административного округа города Москвы технического задания.

Вместе с этим в контракте отсутствует какое-либо указание на строительство на основании технического задания префектуры ВАО г. Москвы физкультурно-оздоровительного комплекса по адресу: Погонный проезд, д. 1.

Таким образом, изначально пунктом 3.1.2 контракта предусмотрен переход в собственность г. Москвы физкультурно-оздоровительного комплекса по адресу: ул. Миллионная, вл. 15.

Дополнительным соглашением от 30.09.2011 из пункта 2.1 контракта исключена обязанность инвестора по проектированию спортивного комплекса по адресу: ул. Миллионная, вл. 15, пункт 2.2.3 контракта был исключен.

Одновременно указанным дополнительным соглашением в п. 3.1.2 и                   п. 5.2.6 контракта внесены изменения: согласно пункту 3.1.2 в собственность города Москвы переходят "40% общей нежилой площади с учетом площади физкультурно-оздоровительного комплекса (6000 кв. м)", а согласно пункту 5.2.6 контракта инвестор должен "перечислить в бюджет города Москвы денежные средства в размере стоимости физкультурно-оздоровительного комплекса площадью 6000 кв. м в соответствии со сводным сметным расчетом по аналогичному типовому объекту".

Контрактом не установлены требования к ФОК по адресу: Погонный проезд, д. 1. В п. 2.2.2.1 контракта отсутствуют требования к параметрам (в т.ч. площади) физкультурно-оздоровительного комплекса в составе объекта по адресу: Погонный проезд, д. 1. В контракте отсутствует требование о передаче в собственность города Москвы ФОК, подлежащего строительству в объекте по адресу: Погонный пр., вл. 1. В соответствии с п. 3.1.2 контракта ФОК по адресу Погонный пр., вл. 1 входит в общую нежилую площадь, подлежащую разделу.

Пункт 3.1.2 контракта в редакции дополнительного соглашения                           от 30.09.2011 предусматривает, что в собственность города Москвы передается 40% общей нежилой площади, а вместо передачи ФОК по адресу:                                 ул. Миллионная, вл. 15, инвестор перечисляет в бюджет города Москвы денежные средства в соответствии со сводным сметным расчетом по аналогичному типовому объекту.

Принимая во внимание, что стоимость компенсации за физкультурно-оздоровительный комплекс по адресу: ул. Миллионная, вл. 15, учтена в п. 10 проекта акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции Правительства Москвы и в соответствии с заключением эксперта № 2-06/2022 от 17.06.2022 составляет 504 691 000,00 руб. с НДС, суды пришли к выводу о том, что Правительство Москвы неправомерно требует от инвестора дважды перечислить в бюджет города Москвы денежные средства в размере стоимости физкультурно-оздоровительного комплекса.

При указанных обстоятельствах условия пунктов 8.2, 11.1 и 11.3 акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции Правительства Москвы в части передачи в собственность администрации помещения "офис" площадью 281,4 кв. м и размера задолженности по общей нежилой площади 433,04 кв. м правомерно приняты судом первой инстанции в соответствии с редакцией ответчика ООО "Белеран", а именно, вместо передачи помещений общей площадью 433,04 кв. м инвестор перечисляет администрации стоимость данных помещений в денежном эквиваленте, что согласно заключению эксперта № 2-06/2022 от 17.06.2022 составляет 79 786 105,80 руб.

Согласно заключению эксперта №2-06/2022 от 17.06.2022 рыночная стоимость 20% машиномест в рамках контракта от общего количества                               1 845 машиномест общей площадью 23 330,3 кв. м по состоянию на 29.03.2022 составляет 328 967 000,00 руб., что опровергает стоимость данных машиномест, указанную истцом Правительством Москвы в пункте 8.3 акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции истца.

Таким образом, условие пункта 8.3 акта о результатах реализации инвестиционного контракта в части размера компенсации за 20% машиномест принимается судом в соответствии с редакцией ответчика ООО "Белеран", а именно, в соответствии с заключением эксперта № 2-06/2022 от 17.06.2022 рыночная стоимость 20% машиномест определяется в размере 328 967 000,00 руб.

Согласно расчету истца по первоначальному иску, проверенному судом и не оспоренному ответчиком, сумма доплаты в бюджет города Москвы в соответствии с пунктом 3.10 контракта составила 101 643,5 долларов США в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты. В связи с этим условие пункта 9 акта о результатах реализации инвестиционного проекта, как установили суды,  соответствует условиям контракта.

Отказывая во включении в акт компенсации затрат на технологическое присоединение к электрическим сетям и на проектирование и строительство городских магистральных инженерных коммуникаций (пункт 12 акта в редакции ООО "Белеран"), суды исходили из того, что в соответствии с пунктом 3.8 контракта размер средств, передаваемых в городской бюджет, подлежит уточнению в установленном порядке с учетом затрат Инвестора по проектированию и строительству городских магистральных инженерных коммуникаций и платы за технологическое присоединение к распределительным энергетическим сетям сетевых организаций (п. 3.8 контракта в редакции дополнительного соглашения от 30.09.2011).

Конкретный перечень документов, которыми должны быть подтверждены затраты инвестора, контрактом не установлен.

Суды указали, что из буквального толкования пункта 3.8 контракта следует, что в подтверждение своих затрат инвестор может представить любые документы.

Довод Правительства Москвы о том, что построенные инженерные объекты не являются городскими магистральными инженерными коммуникациями, отклонен, так как предметом контракта согласно пунктам 2.2.2.1 и 2.2.2.2 являлось новое строительство жилых комплексов с развитой инфраструктурой и городскими магистральными инженерными коммуникациями по адресам: Погонный проезд, д. 1 и ул. 1-я Мясниковская д. 2. Таким образом, городские магистральные инженерные коммуникации построены в составе жилых комплексов по адресам Погонный проезд, д. 1 и ул. 1-я Мясниковская,            д. 2.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства от 17.08.2004 №562-ПП ООО "Белеран" осуществляет функции инвестора по проектированию и строительству городских магистральных инженерных коммуникаций на условиях, определенных настоящим постановлением.

Пунктом 3.8. контракта предусмотрен учет затрат инвестора по проектированию и строительству городских магистральных инженерных коммуникаций при взаиморасчетах сторон.

При этом Правительство Москвы в пункте 17 проекта акта реализации контракта подтверждает, что обязательства инвестора в части строительства объектов выполнены в полном объеме.

Согласно пункту 3 Постановления Правительства Москвы от 22.08.2000 №660 "О порядке приемки объектов инженерного и коммунального назначения в собственность города Москвы" разрешение на ввод объекта в эксплуатацию выдается в отношении городских инженерных коммуникаций и объектов. Учитывая, что рассматриваемые инженерные коммуникации указаны в разрешениях на ввод объектов в эксплуатацию, оформленных в ходе исполнения контракта, суды пришли к выводу о том, что данные объекты являются городскими магистральными инженерными коммуникациями.

Отклоняя позицию Правительства Москвы о том, что в соответствии пунктом 3.8 контракта затраты инвестора должны быть подтверждены договорами, актами выполненных работ и иными первичными учетными документами, суды указали, что из буквального толкования данного пункта это не следует.

Объекты инженерного и коммунального назначения городского значения указаны в пунктах 1.1, 1.2, 1.3 акта о результатах частичной реализации инвестиционного проекта от 03.06.2020 и в разрешениях на ввод объектов в эксплуатацию от 27.04.2017 № 77-113000-007870-2017, от 31.08.2012 №RU77113000-004218, от 17.12.2014 № RU77113000-006145.

Инвестор ООО "Белеран" в подтверждение своих затрат на строительство городских магистральных инженерных коммуникаций представил в материалы дела отчеты № 2021-01-03-1 от 15.03.2021, № 2021-01-03-2 от 15.03.2021, №2021-01-03-3 от 15.03.2021.

По результатам назначенной по делу судебной экспертизы рыночная стоимость инженерных сооружений, расположенных по адресу: 1-я Мясниковская, д. 2, составляет 134 294 000,00 руб.; по адресу Погонный пр.,                    д. 3А - 157 286 000,00 руб., по строительному адресу Погонный пр., вл. 1 (теплосеть от камеры 1227 до точки 20 для теплоснабжения комплекса жилых зданий с подземной автостоянкой) - 814 395 000 руб.

Пунктом 5.2.13 контракта установлено, что передача в собственность Москвы объектов инженерного и коммунального обеспечения, построенных за счет средств инвестора, осуществляется в соответствии с постановлением Правительства Москвы от 22 августа 2000 № 660 "О порядке приемки объектов инженерного и коммунального назначения в собственность города Москвы".

Согласно пункту 5 указанного постановления принятие объектов в собственность города Москвы сопровождается выпуском соответствующего распоряжения.

В материалы дела представлены распоряжения Департамента, подтверждающие факт передачи в установленном порядке построенных инвестором инженерных коммуникаций в собственность города Москвы.

Так, распоряжением ДГИ г. Москвы № 39843 от 10.09.2021 "О принятии к бюджетному учету Департамента и передаче в аренду АО "Мосводоканал" объекта инженерно-коммунального назначения (недвижимое имущество)" принят к учету объект (канализация по адресу Погонный проезд, д. 3А, кадастровый номер 77:03:0002020:10079) балансовой стоимостью 96 009 794,41 руб.

Распоряжением ДГИ г. Москвы № 57288 от 08.12.2021 "О принятии к бюджетному учету Департамента и передаче в аренду АО "Мосводоканал" объекта инженерно-коммунального назначения (недвижимое имущество)" принят к учету объект (канализация по адресу ул. 1-я Мясниковская, вл. 2, кадастровый номер 77:03:0000000:3550) балансовой стоимостью 25 614 694,44 руб.

Распоряжением ДГИ г. Москвы № 60199 от 20.12.2021 "О принятии в собственность города Москвы и передаче в аренду ПАО "МОЭК" объекта инженерно-коммунального назначения (недвижимое имущество)" принят к учету объект (теплосеть по адресу ул. 1-я Мясниковская, вл. 2, кадастровый номер 77:03:0001009:5792) балансовой стоимостью 17 185 061,66 руб.

Распоряжением ДГИ г. Москвы № 17296 от 06.04.2022 "О закреплении на праве хозяйственного ведения за ГУП "Мосводосток" объекта инженерно-коммунального назначения (недвижимое имущество)" принят к учету объект (водосток по адресу ул. 1-я Мясниковская, вл. 2, кадастровый номер 77:03:0000000:3549) балансовой стоимостью 19 174 959,66 руб.

Распоряжением ДГИ г. Москвы № 20927 от 25.04.2022 "О закреплении на праве хозяйственного ведения за ГУП "Мосводосток" объекта инженерно-коммунального назначения (недвижимое имущество)" принят к учету объект (водосток по адресу Погонный проезд, д. 3А, кадастровый номер 77:03:0002020:10116) балансовой стоимостью 47 009 058,13 руб.

Распоряжением ДГИ г. Москвы № 24144 от 11.05.2022 "О принятии к бюджетному учету Департамента и передаче в аренду ПАО "МОЭК" объектов инженерно-коммунального назначения (недвижимое имущество)" приняты к учету объекты по адресу: Погонный проезд, вл. 1: теплосеть, кадастровый номер 77:03:0002020:10111 балансовой стоимостью 66 113 872,37 руб., дренаж теплосети, кадастровый номер 77:03:0002020:10110 балансовой стоимостью                28 334 516,73 руб. Итоговая балансовая стоимость объектов 94 448 389,10 руб.

Стоимость объектов инженерно-коммунального назначения, введенных в эксплуатацию на основании Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию                    от 27.04.2017 № 77-113000-007870-2017, составляет 61 974 715,76 руб.

Стоимость объектов инженерно-коммунального назначения, введенных в эксплуатацию на основании Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию                     от 31.08.2012 № RU77113000-004218, составляет 237 467 241,64 руб.

Таким образом, подтверждается передача в собственность города Москвы объектов стоимостью 299 441 957,40 руб.

Согласно пункту 7 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01 (утв. Приказом Минфина России от 30.03.2001 № 26н), действовавшего до 31.12.2021, основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.

Первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации) (п. 8 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01).

В соответствии с п. 12 Федерального стандарта бухгалтерского учета ФСБУ 6/2020 "Основные средства" (утв. Приказ Минфина России от 17.09.2020 № 204н), подлежащего применению вместо Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, при признании в бухгалтерском учете объект основных средств оценивается по первоначальной стоимости. Первоначальной стоимостью объекта основных средств считается общая сумма связанных с этим объектом капитальных вложений, осуществленных до признания объекта основных средств в бухгалтерском учете.

На основании изложенного, суды пришли к выводу о том, что балансовая стоимость, указанная в распоряжениях о принятии объектов инженерно-коммунального назначения в собственность города Москвы, представляет собой сумму фактических затрат ООО "Белеран" на строительство объектов.

Право собственности на объекты инженерного обеспечения, указанные в распоряжениях, зарегистрировано за городом Москвой, что подтверждается имеющимися в материалах дела выписками из Единого государственного реестра недвижимости.

Между тем, в отношении инженерных коммуникаций, расположенных по строительному адресу: Погонный проезд, вл. 1, и введенных в эксплуатацию на основании разрешения от 17.12.2014 №RU77113000-006145 (теплосеть от камеры 1227 до точки 20 для теплоснабжения комплекса жилых зданий с подземной автостоянкой), распоряжение о принятии объектов в собственность города Москвы в материалы дела не представлено.

Таким образом, поскольку данные объекты не переданы в собственность города Москвы в установленном контрактом порядке, суды пришли к выводу о том, что отсутствуют основания для учета затрат инвестора на их строительство при подписании акта реализации инвестиционного проекта.

Судами также установлено, что право собственности города Москвы зарегистрировано на объекты по адресу Погонный проезд, вл. 1: теплосеть 2Д1020х10, 2Д426х7, Д1420х13+, Д1220х12, камера-павильон в т. 20, камера-павильон в т. 1617, длина 996 м, площадь застройки 246,6 кв. м (кадастровый номер 77:03:0000000:4276) и дренаж теплосети Д200, Д400, длина 1446 м (кадастровый номер 77:03:0000000:4273), в отношении которых распоряжение Департамента не выпущено.

В связи с изложенным Инвестор не лишен права на получение компенсации своих затрат, связанных со строительством указанных инженерных сооружений, после соблюдения установленного порядка.

Таким образом, фактические затраты ООО "Белеран" на строительство городских магистральных инженерных коммуникаций в рамках Инвестиционного контракта от 24.01.2008 (реестровый № 13-003653-5301-0013-00001-08) составили 299 441 957,40 руб.

Пунктами 3.8, 5.2.12 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 30.09.2011) предусмотрена корректировка денежных средств, перечисляемых инвестором в бюджет города Москвы, после предоставления документов, подтверждающих понесенные инвестором затраты на технологическое присоединение к распределительным энергетическим сетям сетевых организаций.

Между ООО "Белеран" и ОАО "Энергокомплекс" заключен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям №681/10-4ЭК от 07.04.2010, пунктом 3.1 которого предусмотрена плата в размере 555 866 020 руб. и НДС 18% в размере 100 055 883,60 руб., а всего                   655 921 903,60 руб.

Выполнение работ по договору подтверждается актом № 1 от 31.07.2013 на сумму 541 387 053,19 руб. (в т.ч. НДС) и актом № 72217 от 19.05.2014 на сумму 114 534 850, 41 руб. (в т.ч. НДС). Оплата работ в общей сумме                    655 921 903,60 руб. подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями, реестром платежных документов. Фактическое осуществление технологического присоединения в соответствии с техническими условиями подтверждается представленным в материалы дела актом № 681/10-4ЭК/1 от 26.04.2013.

Довод Правительства Москвы о несоблюдении инвестором порядка, предусмотренного Постановлением Правительства Москвы от 27.08.2012 № 433-ПП "Об утверждении Порядка взаимодействия органов исполнительной власти города Москвы при рассмотрении вопросов о возмещении затрат, понесенных инвесторами в рамках реализации инвестиционных проектов" отклонен судами, так как инвестиционный контракт заключен 24.01.2008, то есть до даты принятия данного постановления.

Кроме того, из пункта 3.8 контракта не следует, что учет затрат Инвестора по проектированию и строительству городских магистральных инженерных коммуникаций и платы за технологическое присоединение к распределительным энергетическим сетям сетевых организаций при определении размера средств, передаваемых в городской бюджет, подлежит уточнению в нормативно установленном порядке, в частности, в порядке, установленном Постановлением № 433-ПП.

Согласно пункту 1.13 контракта акт о результатах реализации инвестиционного проекта - итоговый документ, подтверждающий исполнение сторонами обязательств по контракту.

Как следует из пункта 4.3 контракта, завершение расчетов и урегулирование претензий между сторонами (п. 4.3.2) должно быть произведено до подписания акта о результатах реализации инвестиционного контракта (п. 4.3.4).

Таким образом, в акте о результатах реализации инвестиционного контракта должны быть отражены все неисполненные сторонами обязательства: как Инвестора, так и Администрации.

Несоблюдение инвестором порядка предъявления затрат к возмещению не лишает его возможности предъявлять требования о компенсации затрат в условиях начатого судебного спора о подписании акта реализации инвестиционного контракта.

При указанных обстоятельствах пункт 12 акта о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции суда соответствуют условиям контракта и фактическим обстоятельствам.

Таким образом, с учетом условий акта о результатах реализации инвестиционного контракта, обязательство инвестора по перечислению денежных средств в бюджет города Москвы составляет 913 444 105,80 руб., из них 504 691 000,00 руб. затраты на строительство физкультурно-оздоровительного комплекса (ФОК), 328 967 000,00 руб. рыночная стоимость 20% машиномест, 79 786 105,80 руб. рыночная стоимость нежилых помещений общей площадью 433,04 кв. м; а также 101 643,5 долларов США компенсация за увеличение площадей объектов по результатам реализации инвестиционного проекта.

Затраты инвестора на технологическое присоединение к электрическим сетям и на проектирование и строительство городских магистральных инженерных коммуникаций, подлежащие компенсации Правительством Москвы в соответствии с актом о результатах реализации инвестиционного контракта в редакции суда составляют 955 363 861,00 руб., в том числе 655 921 903,60 руб. затраты на технологическое присоединение к электрическим сетям,                                  61 974 715,76 руб. затраты на строительство инженерных сооружений по адресу: 1-я Мясниковская, д. 2; 237 467 241,64 руб. затраты на строительство инженерных сооружений по адресу: Погонный пр., д. 3А.

Проанализировав в совокупности и взаимной связи представленные сторонами доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о наличии оснований для удовлетворения требований в редакции, изложенной в резолютивной части решения суда.

Оснований не согласиться с выводами судов кассационная коллегия не усматривает и признает, что все существенные обстоятельства дела судами установлены, правовые нормы, регулирующие спорные правоотношения, применены правильно и спор разрешен в соответствии с установленными обстоятельствами и представленными доказательствами при правильном применении норм процессуального права.

Судебная коллегия отмечает, что доводы, изложенные в кассационных жалобах, проверены судом кассационной инстанции в полном объеме, однако не опровергают выводы судов, основаны на ошибочном толковании закона, не подтверждены надлежащими доказательствами и не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права, повторяют доводы, изложенные при рассмотрении дела в первой и апелляционной инстанции, получившие соответствующую правовую оценку судов двух инстанций и направлены на переоценку имеющихся в деле доказательств и основанных на них выводов судов, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции в силу части 2 статьи 287 АПК РФ.

Согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, приведенной в Определении от 17.02.2015 № 274-О, статьи 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.

Судами правильно применены нормы материального права, не допущено нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебных актов, в связи с чем, оснований для удовлетворения кассационных жалоб не имеется.

            Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2022 по делу                          №А40-224313/2021 оставить без изменения, кассационные жалобы – без удовлетворения.

 

Председательствующий-судья                                                             Л.В. Федулова                    

Судьи:                                                                                                        З.А. Аталикова

 

С.В. Краснова