АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457;

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А23-5105/2020

19 ноября 2020 года

г. Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 12.11.2020

Полный текст решения изготовлен 19.11.2020

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Харчикова Д.В.,при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

межмуниципального отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации "Кировский" (реализующего задачи и функции органов внутренних дел на территории Кировского, Барятинского, Куйбышевского и Спас-Деменского районов) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 249440, 

<

...>) 

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 304770000513768, ИНН 

<

***>, Москва)

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании:

от индивидуального предпринимателя - представитель ФИО3, ордер от 13.01.2020, удостоверение адвоката,

УСТАНОВИЛ:

МОМВД России "Кировский" (далее – заявитель, отдел) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении ИП ФИО2 (далее - предприниматель) к административной ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее -КоАП РФ).

Отдел просит привлечь предпринимателя к ответственности за оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, указывало на доказанность вмененного правонарушения, в судебное заседание представителя не направило, о времени и месте рассмотрения дела уведомлено надлежащим образом.

Предприниматель представил в суд 09.11.2020 отзыв, в котором вину не признал, заявил об отсутствии события административного правонарушения и состава административного правонарушения в его действиях, представитель предпринимателя в судебном заседании поддержал доводы отзыва, просил отказать в удовлетворении требований заявителя.

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд завершил предварительное судебное заседание и открыл основное судебное заседание в арбитражном суде первой инстанции.

Изучив материалы дела, суд установил следующее.

ФИО2 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 25.01.2000 Межрайонной ИФНС России № 46 по г. Москве за ОГРНИП 304770000513768, осуществляет предпринимательскую деятельность в магазине "Савочек", находящемся по адресу: 

<

...>.

На основании рапорта, зарегистрированного 24.12.2019 № 9686 и в соответствии со статьей 27.8 КоАП РФ, частью 1 статьи 13 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ "О полиции" сотрудниками отдела 24.12.2019 с применением фотосъемки произведен осмотр помещения магазина "Савочек", находящегося по адресу: 

<

...>, в ходе проведения которого в помещении магазина была обнаружена алкогольная продукция, об изъятии которой 24.12.2019 составлен протокол изъятия вещей и документов.

Определением от 25.12.2019 возбуждено дело об административном правонарушении с проведением административного расследования по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ.

Опрошенная 24.12.2019 и 27.01.2020 ФИО4 пояснила, что является доверенным лицом предпринимателя и осуществляет продажу товаров повседневного спроса в магазине "Савочек", находящемся по адресу: 

<

...>. Продажу алкогольной продукции она не осуществляет. Изъятая алкогольная продукция принадлежит ей.

Определениями от 03.03.2020 назначена экспертиза, проведение которой поручено ЭКЦ УМВД России по Калужской области.

Согласно заключения эксперта от 31.03.2020 № 1471 представленная жидкость, находящаяся в тринадцати бутылках вместимостью по 0,5 дм3 с этикетками "Водка Пять озер 40 % vol. 0,5L", в девяти бутылках  вместимостью по 1,0 дм3,  в одной бутылке  вместимостью 5,0 дм3 с этикеткой "Этиловый спирт Этанол", в одной канистре, вместимостью около 5,0 дм3 является спиртосодержащей.

Уведомление о назначении времени для составления протокола направлено предпринимателю почтовой связью (идентификатор отправления 24944044158665), вручено предпринимателю 28.04.2020 (согласно сведениям официального сайта Почты России).

Старшим инспектором отдела 14.07.2020 в отношении предпринимателя, в его отсутствии, составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, согласно которому в ходе проведения оперативно-профилактического мероприятия "Алкоголь" сотрудниками ОЭБиПК МОМВД России "Кировский" 24 декабря 2019 года около 10 час. 25 мин. (КУСП 9686) в ходе осмотра помещения магазина "Савочек", расположенном по адресу: 

<

...>, принадлежащем ИП ФИО2 установлен факт нахождения в обороте алкогольной и спиртосодержащей продукции в нарушении Федерального Закона № 171-ФЗ от 22.11.1995 "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

В соответствии со ст. 27.10 КоАП РФ в ходе осмотра помещения, изъята алкогольная продукция, не имеющая соответствующей акцизной марки РФ: - водка "Пять озер" емк. 0.5 л. в кол-ве 13 бутылок. Спиртосодержащая продукция, а именно: жидкость домашней выработки в количестве 9 пластиковых бутылок емкостью 1 литр, наполовину наполнены жидкостью домашней выработки; коньячный напиток на спирту в количестве 1 канистры емкостью 5 литров; этиловый спирт "Этанол" в количестве 1 канистры емкостью 5 литров. Данная продукция находилась в помещении магазина незаконно, без каких либо, документов без лицензии на реализацию и хранение алкогольной продукции. В соответствии со ст. 26.4 КоАП РФ была проведена экспертиза изъятой продукции. По заключению эксперта № 1471 вся изъятая продукция - жидкость является спиртосодержащей. А именно: жидкость, находящаяся в 13 бутылках вместимостью по 0,5 дм. куб. с этикетками "Водка ПЯТЬ ОЗЕР 40% vol. 0,5L" является спиртосодержащей; жидкость содержит в своем составе этиловый спирт 34,0%об. жидкость, находящаяся в 9 бутылках вместимостью по 1,0 дм. куб. без этикеток, является спиртосодержащей и содержит в своем составе этиловый спирт от 32,5 до 33,6 %об.; жидкость, находящаяся в 1 бутылке вместимостью 5,0 дм. куб. с этикеткой "ЭТИЛОВЫЙ СПИРТ ЭТАНОЛ...",  является спиртосодержащей - спиртом этиловым ректификованным, содержит в составе этиловый спирт 94,8 %об.; жидкость, находящаяся в 1 канистре вместимостью 5,0 дм. куб. без этикетки, является спиртосодержащей, содержит в составе этиловый спирт 33,1 %об.,  в составе каждой жидкости денатурирующие добавки и токсичные смеси не обнаружены. После проведения экспертизы объекты исследования поместили в две коробки (первоначальная упаковка), оклеили бумажными бирками с подписью эксперта и оттисками круглой печати: "№ 16". Данные объекты находятся на хранении в МОМВД России "Кировский" по адресу: 

<

...>.

Пунктом 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ установлен запрет на оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии. Согласно пункту 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение, перевозка и розничная продажа. При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 11 и пунктом 1 статьи 16 Закона №171-ФЗ оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции (за исключение розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Следовательно, выдача индивидуальным предпринимателям лицензии на осуществление розничной торговли алкогольной и спиртосодержащей продукции действующим законодательством не предусмотрена.

В силу статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Вменяемое в вину индивидуального предпринимателя ФИО2 административное правонарушение, выразившееся в незаконном обороте алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежит квалификации по ч. 3 статьи 14.17 КоАП РФ, как оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, что запрещено законом.

Таким образом, индивидуальный предприниматель ФИО2 нарушил требования п. 16 ст. 2, ч. 1 ст. 11, п. 1 ст. 16 и п. 1 ст. 26 ФЗ РФ № 171-ФЗ от 22.11.1995 г. "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", допустил оборот (реализация и хранение) алкогольной продукции, который для индивидуальных предпринимателей запрещен законом.

То есть, индивидуальный предприниматель ФИО2 совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ "Производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии".

Названный протокол, материалы административного дела и заявление о привлечении предпринимателя к административной ответственности направлены в Арбитражный суд Калужской области.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ Производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Сфера действия Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее – Закон № 171-ФЗ) определена в статье 1, частью 2 которой установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, и отношения, связанные с потреблением (распитием) алкогольной продукции.

Частями 3 и 4 данной статьи определены перечни исключений, на которые действия Закона № 171-ФЗ не распространяется. Рассматриваемое в настоящем деле деяние к таковым не относится.

Подпункт 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ определяет оборот как закупку (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие Закона № 171-ФЗ.

В данной норме также даны понятия спиртосодержащей продукции и алкогольной продукции.

В силу требований пункта 1 статьи 18 указанного Федерального закона деятельность, связанная с оборотом алкогольной продукции, подлежит лицензированию.

Согласно пункту 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещаются производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий.

Факт нахождения спорной продукции в помещении, используемом предпринимателем для осуществления предпринимательской деятельности (в магазине) установлен доказательствами по делу – протоколом осмотра, иллюстрационной таблице к протоколу осмотра, протоколом изъятия. Факт отсутствия у предпринимателя соответствующей лицензии также является установленным, предпринимателем не оспаривается.

Оборот спиртосодержащей продукции в виде хранения подлежит лицензированию в силу части 1 статьи 18 Закона № 171-ФЗ.

По смыслу разъяснений пункта 2 Обзора судебной практики "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.12.2017) прямой законодательный запрет для индивидуального предпринимателя на осуществляемую им деятельность не может служить основанием для освобождения его от ответственности за ее ведение с нарушением установленных Законом № 171-ФЗ требований и правил.

Судом не установлено обстоятельств, а предпринимателем не представлено доказательств, свидетельствующих о принятии всех зависящих мер по предупреждению совершения административного правонарушения либо наличия объективных препятствий для соблюдения требований законодательства, которые не могли быть предвидены и предотвращены при проявлении должной степени заботливости и осмотрительности. Следовательно, вина предпринимателя является установленной.

Довод предпринимателя о хранении изъятой алкогольной продукции продавцом магазина ФИО4 и личной ответственности последней за продажу алкогольной продукции ввиду закрепления данной ответственности в изданном предпринимателем 14.07.2014 приказе № 1, признается судом несостоятельным, как попытка предпринимателя освободится от ответственности и не может служить основанием для освобождения предпринимателя от ответственности, поскольку именно предприниматель в полной мере несет ответственность за допущение незаконного оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции в помещении, в котором занимается предпринимательской деятельностью. Основанием для привлечения предпринимателя к административной ответственности по данной статье является наличие двух условий, а именно: оборот (хранение) алкогольной продукции в помещении, используемом предпринимателем для предпринимательской деятельности и отсутствие соответствующей лицензии на оборот алкогольной продукции в данном помещении.

Ходатайство о допросе свидетеля ФИО4 отклонено, так как предложенные к установлению посредством данного допроса сведения (о принадлежности алкогольной продукции, субъекте инициативы по ее хранению) применительно к обстоятельствам данного дела правового значения не имеют.

Довод предпринимателя о ненадлежащем извещении его о времени и месте составления протокола об административном правонарушении опровергается материалами дела. Уведомление о назначении времени для составления протокола направлено предпринимателю почтовой связью (идентификатор отправления 24944044158665), вручено предпринимателю 28.04.2020 (согласно сведениям официального сайта Почты России).

Остальные доводы приведенные в отзыве предпринимателем лишь выражают несогласие с привлечением его к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ.

В связи с этим суд приходит к выводу о наличии состава вмененного административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении соответствует требованиям статей 28.2, 28.4, 28.5 КоАП РФ. Установленный статьей 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности на момент рассмотрения дела не истек.

В силу статьи 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (далее - Постановление № 10), при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (пункт 18 названного Постановления).

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 Постановления № 10 применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано (пункт 18.1 Постановления № 10).

Каких-либо оснований, свидетельствующих об исключительности рассматриваемого случая, дающих возможность посчитать его малозначительным с учетом вышеуказанных разъяснений, судом не установлено и материалами делане подтверждено.

С учетом конкретных обстоятельств допущенного правонарушения, принимая во внимание его общественную опасность, характер общественных отношений, на которые оно посягает, учитывая ненадлежащее отношение лица к соблюдению установленных законодательством запретов, отсутствие обстоятельств, свидетельствующих об исключительности ситуации, судне усматривает оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Оборот алкогольной продукции в отсутствие лицензии и без предоставления документов о легальности оборота, соответствия требованиям по безопасности не позволяет сделать вывод об отсутствии угрозы жизни и здоровью людей, то есть о наличии условий, установленных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, исключая тем самым возможность назначения административного наказания в виде предупреждения в порядке статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, наказание в пределах санкции статьи следует назначить в виде административного штрафа в размере 500 000 руб.

Однако в силу ч.2.2, ч.2.3 ст.4.1 КоАП РФ, при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности физического лица, судья может назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II данного Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для должностных лиц составляет не менее пятидесяти тысяч рублей.

Учитывая, что санкция, установленная ч.3 ст.14.17 КоАП РФ, предусматривает наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей, в настоящем деле возможно применение положений ч.2.2 - 2.3 ст.4.1 КоАП РФ.

Оценив в порядке ст.71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, совершение предпринимателем административного правонарушения впервые (иное не представлено в материалы дела) суд пришел к выводу, что наложение на предпринимателя административного штрафа в размере 500 000 руб. не отвечает целям административной ответственности и с очевидностью влечет избыточное ограничение прав индивидуального предпринимателя, ввиду чего в данном конкретном деле размер штрафа подлежит снижению ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи, то есть до 250 000 руб.

Не позднее 180 дней (с учётом положений статьи 19.1 Федерального закона от 01.04.2020 № 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций") со дня вступления данного решения в законную силу штраф должен быть уплачен (часть 1 статьи 32.2 КоАП РФ), а документ об уплате (либо его заверенная копия) - представлен в Арбитражный суд Калужской области с указанием номера дела.

В силу положений части 5 данной статьи непоступление в суд в указанный срок такого документа повлечет организацию принудительного исполнения настоящего решения и, при установлении факта неуплаты, - привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу положений части 3 статьи 3.7, пунктов 1, 2, 2.1 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ, пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ с учетом разъяснений, данных в Обзоре практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018), изъятая продукция подлежит уничтожению в установленном порядке.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

заявленное требование удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, 

<

...>, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя 25.01.2000 Филиалом № 14 Московской регистрационной палаты, ОГРНИП 304770000513768, ИНН 

<

***>, зарегистрированного по адресу: Москва, ул. Академика Семенова, д. 11, корп. 1, кв. 150

к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушенияхи назначить административное наказание в виде административного штрафав размере 250 000 (двухсот пятидесяти тысяч) рублей со взысканием в доход соответствующего бюджета по реквизитам:

получатель платежа: УФК по Калужской области (МОМВД России "Кировский")

ИНН 

<

***> 300 27 88 КПП 

<

***> 301 001

счет получателя 401 018 105 000 000 1 000 1 банк: отделение Калуга г. Калуга

БИК 042 908 001 ОКТМО 296 14 101

КБК 188 116 011 410 100 17 140

УИН 188 803 

<

***> 001 205 69 684

назначение платежа: штраф по делу № А23-5105/2020

Уничтожить алкогольную продукцию:

- спиртосодержащую жидкость в бутылках, емк. 0,5 л с этикетками "Пять озер" - 13 бутылок;

- спиртосодержащую жидкость в бутылках, емк.1,0 дм3 - 9 бутылок;

- спиртосодержащую жидкость в бутылке, емк.5,0 дм3 - 1 бутылка,

- спиртосодержащую жидкость в канистре, емк.5,0 дм3 - 1 бутылка,

изъятую согласно протоколу изъятия вещей и документов от 24.12.2019 и находящуюся в МОМВД России "Кировский" по адресу: 

<

...>.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья         Д.В. Харчиков