, №09АП-70566/2023

Дело № А40-228076/21

г. Москва

13 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления оглашена: 06 декабря 2023 года

Полный текст постановления изготовлен: 13 декабря 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семёновой А.Б.,  

судей: Кузнецовой Е.Е., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО «Гласс Инжиниринг», ООО «ИР Девелопмент» на решение Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2023 по делу № А40-228076/21 по иску (заявлению) ООО «ИР Девелопмент» (ОГРН 

<

***>) к ответчику ООО «Гласс Инжиниринг» (ОГРН 

<

***>) о взыскании 91 117 585, 65 руб. по встречному иску ООО «Гласс Инжиниринг» (ОГРН 

<

***>) к ООО «ИР Девелопмент» (ОГРН 

<

***>) о взыскании 12 103 810, 98 руб., третье лицо: в/у ФИО2 (ИНН: 

<

***>)

При участии в судебном заседании:

от истца: ФИО3 по доверенности от 25.10.2023,

от ответчика: ФИО4 по доверенности от 01.11.2023.

УСТАНОВИЛ:

ООО «ИР Девелопмент» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО «Гласс Инжиниринг» о взыскании неосновательного обогащения в виде перечисленного аванса в размере 45 448 227 рублей 13 копеек, в том числе НДС 20%, процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 23.04.2021 по 16.06.2021 в размере 340 550 рублей 42 копейки за нарушение срока возврата суммы неотработанного аванса, убытков в виде стоимости переданного давальческого материала в размере 3 028 413 рублей 92 копейки, неустойки за нарушением срока выполнения работ за период с 27.11.2019 по 15.04.2021 в размере 18 522 231 рубль 98 копеек, убытков в виде расходов на устранение недостатков третьими лицами в выполненных работах на общую сумму 22 178 162 рубля 20 копеек, неустойки по договору за неисполнение предписаний в общей сумме 1 600 000 рублей.

Определением от 08.02.2022 к производству принят встречный иск ООО «Гласс Инжиниринг» к ООО «ИР Девелопмент» о взыскании задолженности в размере 12 103 810 руб. 98 коп.

Решением от 28.08.2023 первоначальный иск удовлетворен частично: с ООО «Гласс Инжиниринг» (ОГРН 

<

***>) в пользу ООО «ИР Девелопмент» (ОГРН 

<

***>) взыскана сумма неосновательного обогащения в размере 33 592 073 руб. 81 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 252 630 руб. 81 коп., неустойка в размере 1 000 000 руб., убытки в размере 7 176 071 руб. 55 коп., штраф в размере 1 600 000 руб., расходы на судебную экспертизу в размере 675 000 руб., расходы по оплате госпошлины в размере 95 746 руб. В остальной части отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с судебным актом, ООО «ИР Девелопмент» и ООО «Гласс Инжиниринг» обратились с апелляционными жалобами.

ООО «ИР Девелопмент» просит в апелляционной жалобе отменить решение Арбитражного суда города Москвы  по делу А40-228076/21-151-1560 и принять по делу новый судебный акт.

ООО «Гласс Инжиниринг» просит в апелляционной жалобе решение Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2023 отменить, в удовлетворении исковых требований ООО «ИР Девелопмент» отказать, исковые требования ООО «Гласе Инжиниринг» по встречному иску удовлетворить в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда ООО «ИР Девелопмент» и ООО «Гласс Инжиниринг» поддержали апелляционные жалобы.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, судебная коллегия установила следующее.

Как следует из материалов дела, между ООО «ИР Девелопмент» (генеральный подрядчик) и ООО «Гласс Инжиниринг» (подрядчик) заключен договор подряда № ИРД-190520-1 от 20.05.2019 (далее - договор) на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на устройство светопрозрачных конструкций (окна и витражи) и устройство вентилируемого фасада по объекту (далее - работы) при строительстве Жилого комплекса с подземной автостоянкой, детским общеобразовательным учреждением, инженерными сетями и объектами инженерной инфраструктуры по адресу: г. Москва, внутригородское муниципальное образование Хорошево-Мневники, ул. Паршина, вл.10, блок 3 (далее – работы, объект, соответственно).

В соответствии с п. 2.1. договора, с учетом дополнительных соглашений №3 от 01.10.2019, № 7 от 20.09.2020 к договору стоимость работ составила 388 306 750,18 рублей, в том числе НДС 20%. Срок выполнения работ по договору (п.4.1.1, 4.1.2 договора в редакции дополнительного соглашения № 2 от 02.09.2019): дата начала выполнения работ  -  20.05.2019,  дата  окончания  выполнения  работ   -  26.11.2019, промежуточные сроки выполнения установлены в графике выполнения работ (приложение № 5 к договору).

Согласно доводам первоначального иска, подрядчиком работы в полном объеме в надлежащем качестве и в установленные сроки не выполнены, ввиду чего генеральный подрядчик отказался от исполнения договора в одностороннем порядке, применительно к ч. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ.

Пунктом 11.3.1 договора предусмотрено право генерального подрядчика в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ. ООО «ИР Девелопмент» на основании п. 11.3.1 договора в одностороннем внесудебном порядке отказалось от исполнения договора, направив 06.04.2021 в адрес подрядчика письменное уведомление об отказе от его исполнения № Исх-2028-2021-ИРД от 06.04.2021. Данное уведомление получено подрядчиком 15.04.2021, что подтверждается данными с сайта Почты России об отслеживании почтовых отправлений по почтовому идентификатору 12700658006397. В соответствии с п. 11.6.1 договора и ч.1, 2 ст. 450.1 ГК РФ договор считается расторгнутым с 15.04.2021.

Пунктом 3.5 договора регламентировано, что выплата гарантийного удержания не производится подрядчику в случае отказа генерального подрядчика от исполнения договора в одностороннем внесудебном порядке в связи с нарушением подрядчиком срока окончания работ по договору. Сумма гарантийного удержания по договору составляет 18 030 504 рубля 56 копеек, в том числе НДС 20%. ООО «ИР Девелопмент» воспользовалось своим правом, произвело удержание гарантийного удержания в качестве штрафной санкции, уведомив об этом ООО «Гласс Инжиниринг» письмом об отказе от его исполнения договора № Исх-2028-2021-ИРД от 06.04.2021.

Руководствуясь пунктами З.1., 3.10. договора ООО «ИР Девелопмент» перечислены ООО «Гласс Инжиниринг» авансовые платежи в размере 175 680 564 рубля 61 копейка, в том числе НДС 20%, что подтверждается платежными документами № 1009 от 20.06.2019, 1010 от 20.06.2019, 1533 от 02.08.2019, 2471 от 16.10.2019, 2673 от 31.11.2019, 229 от 30.01.2020, 925 от 19.03.2020, 4246 от 01.10.2020, 4247 от 01.10.2020, 5385 от 11.12.2020, 5622 от 24.12.2020, 666 от 1 1.03.2021. Кроме того, генеральный подрядчик в соответствии с пунктом 3.7. договора в счет выплаты аванса по письменной заявке подрядчика (письменному поручению подрядчика перечислить денежные средства третьему лицу в счет аванса) перечислял денежные средства (целевые авансы) поставщику материалов, по договору между поставщиком и ООО «Гласс Инжиниринг» на общую сумму 88 468 511 рублей 55 копеек, в том числе НДС 20%, о чем свидетельствуют платежные поручения № 390 от 28.03.2019, 1254 от 11.07.2019, 1462 от 29.07.2019, 1465 от 29.07.2019, 1502 от 31.07.2019, 5118 от 23.11.2020, 5386 от 11.12.2020, 5387 от 11.12.2020, 5388 от 11.12.2020, 5531 от 22.12.2020, 5749 от 29.12.2020, 94 от 22.01.2021, 381 от 12.02.2021, 665 от 11.03.2021, 755 от 17.03.2021, Таким образом, генеральный подрядчик перечислил подрядчику авансовые платежи в общем размере 264 149 076,16 руб.

ООО «ИР Девелопмент» выплатило ООО «Гласс Инжиниринг» стоимость выполненных работ на основании счетов подрядчика, актов о приемки выполненных работ (по форме № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме № КС-3) в размере 112 022 584 рубля 47 копеек, в том числе НДС 20 %., о чем свидетельствуют платежные поручения № 1283 от 12.07.2019, 1284 от 12.07.2019, 1787 от 21.08.2019, 1810 от 22.08.2019, 2135 от 18.09.2019, 2280 от 01.10.2019, 2373 от 10.10.2019, 2523 от 17.10.2019, 2695 от 31.10.2019, 2995 от 20.11.2019, 3112 от 28.11.2019, 3264 от 11.12.2019, 3554 от 26.12.2019, 291 от 05.02.2020, 453 от 14.02.2020, 693 от 04.03.2020, 1130 от 01.04.2020, 1352 от 22.04.2020, 1435 от 29.04.2020, 1949 от 17.06.2020, 2419 от 17.07.2020, 2714 от 05.08.2020, 4196 от 29.09.2020. Общая сумма перечисленных ООО «ИР Девелопмент» платежей (авансов и стоимость выполненных работ по договору) составила 376 171 660 рублей 63 копейки, в т.ч. НДС 20%.

Согласно доводам первоначального иска, ООО «Гласс Инжиниринг» выполнены работы и оказаны услуги на общую сумму 360 610 091 рубль 39 копеек, в том числе НДС 20%, о чем свидетельствуют оформленные сторонами акты о приемки выполненных работ (по форме № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме № КС-3): КС-3 № 1 от 01.07.2019, 2 от 01.07.2019, 4 от 31.07.2019, 3 от 31.07.2019, 6 от 25.08.2019, 5 от 25.08.2019, 7 от 15.09.2019, 8 от 25.09.2019, 9 от 15.10.2019, 10 от 25.10.2019, 11 от 15.11.2019, 12 от 25.1 1.2019, 13 от 15.12.2019, 14 от 01.01.2020, 15 от 25.01.2020, 16 от 15.02.2020, 17 от 25.02.2020, 18 от 15.03.2020, 19 от 25.03.2020, 20 от 15.04.2020, 21 от 25.05.2020, 22 от 01.07.2020, 23 от 15.07.2020, 24 от 25.07.2020, 25 от 01.09.2020, 26 от 01.10.2020; КС-2 № 1 от 01.07.2019, 2 от 01.07.2019, 3 от 31.07.2019, № 4 от 31.07.2019, 5 от 25.08.2019, 111 от 25.08.2019, 6 от 25.08.2019, 7 от 15.09.2019, 8 от 25.09.2019, 9.1. от 15.10.2019, 9.2. от 15.10.2019, 10.1. от 25.10.2019, 10.2. от 25.10.2019, 11.1. от 15.11.2019, 11.2. от 15.11.2019, 12.1. от 25.11.2019, 12.2. от 25.11.2019, 12.3. от 25.11.2019, 13.1. от 15.12.2019, 13.2. от 15.12.2019, 13.3. от 15.12.2019, 14.1. от 01.01.2020, 14.2. от 01.01.2020, 14.3. от 01.01.2020, 15.1. от 25.01.2020, 15.2. от 25.01.2020, 16.1. от 15.02.2020, 16.2. от 15.02.2020, 16.3. от 15.02.23020, 17.1. от 25.02.2020, 17.2. от 25.02.2020, 18.2. от 15.03.2020, 19.2. от 25.03.2020, 19.4. от 25.03.2020, 20.1. от 15.04.2020, 20.2. от 15.04.2020, 21.1. от 25.05.2020, 21.2. от 25.05.2020, 21.3. от 25.05.2020, 22.2. от 01.07.2020, 23.1. от 15.07.2020, 23.2. от 15.07.2020, 24.2. от 25.07.2020, 25.1. от 01.09.2020, 25.2. от 01.09.2020, 26.1. от 01.10.2020, 26.2. от 01.10.2020.

На основании справок о стоимости выполненных работ и затрат № 17 от 25.02.2020 и писем ООО «Гласс Инжиниринг» исх. № 0503/20-1 от 05.03.2020, № 18 от 15.03.2020, № исх. № 1803/20-1 от 18.03.2020, № 19 от 25.03.2020, № 2503/20-1 от 25.03.2020, № 22 от 01.07.2020, № исх. № 0107/20-1 от 01.07.2020, в соответствии с п.10.5 договора, генеральным подрядчиком произведен зачет в счет погашения задолженности ООО «Гласс Инжиниринг» за покупку материалов по договору поставки № ИРД-191125-6 от 25.11.2019 в размере 11 856 153,33 руб., в том числе НДС 20%

Таким образом, сумма неосновательного обогащения в виде излишне оплаченного аванса, согласно доводам ООО «ИР Девелопмент», составила 45 448 227 руб. 13 коп., в том числе НДС 20%.

Согласно п.3.11.2 договора срок возврата неотработанного аванса установлен в течение 5 рабочих дней с момента расторжения договора. Таким образом, сумма неотработанного аванса (неосновательного обогащения) в размере 45 448 227,13 руб. должна быть возвращена в срок не позднее 22.04.2021. ООО «ИР Девелопмент» начислены проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 23.04.2021 по 16.06.2021 в размере 340 550 руб. 42 коп.

Согласно п. 8.7. договора генеральный подрядчик вправе передавать материалы для производства работ в объеме необходимом для их выполнения (по акту передачи давальческого сырья). В указанном случае подрядчик обязуется принять материалы, проверить их качество и комплектность в момент приемки, а также нести за них ответственность (включая риск случайной гибели или случайного повреждения) до момента подписания последнего акта о выполнении работ.

В рамках выполнения работ по договору, генеральный подрядчик передал, а подрядчик принял материалы на давальческой основе на сумму 28 326 930 руб. 89 коп., в том числе НДС 20%, что подтверждается накладными на отпуск материалов на сторону по форме М-15, подписанными представителями сторон. Согласно актам о приемке выполненных работ по форме КС-2, подписанным представителями сторон, использовано в работе материалов на давальческой основе на сумму 25 298 516 руб. 97 коп., в том числе НДС 20%. Доказательств использования остальных материалов, переданных генеральным подрядчиком на давальческой основе, подрядчиком не представлено, остатки неиспользованных материалов генеральному подрядчику не возвращены.

Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент», у генерального подрядчика образовались убытки в виде стоимости переданного подрядчику давальческого материала в размере 3 028 413 руб. 92 коп.

Срок окончания выполнения работ по договору 26.11.2019 (дополнительное соглашение № 2 от 02.09.2019 к договору). Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент» на дату направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора работы по договору в полном объеме не выполнены, отставание от срока окончания выполнения составило 492 календарных дня, что свидетельствует о нарушении подрядчиком своих обязательств по договору и создании угрозы срыва срока выполнения работ по договору в целом, и, как следствие, влекущим за собой срыв срока ввода объекта в эксплуатацию.

Генеральный подрядчик информировал подрядчика о просрочке сроков выполнения работ (исх. № Исх-6312-2()19-ИРД от 13.12.2019, Исх.-4883-2020-ИРД от 25.08.2020, Исх.-5589-2020-ИРД от 25.09.2020, Исх.-810-2021-ИРД от 11.02.2021) с просьбой завершить выполнение работ (в том числе, промежуточные работы) в полном объеме, предъявить генеральному подрядчику к приёмке результат выполненных работ.

Согласно п. 10.2.1 договора, при нарушении подрядчиком сроков (начальных/промежуточных/конечных) выполнения работ генеральный подрядчик имеет право взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,01% от цены работ за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательств.

Учитывая временное приостановление выполнения строительно-монтажных работ на территории г. Москвы согласно Указу Мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ «О введении режима повышенной готовности» (в редакции указов Мэра Москвы от 10.03.2020 № 17-УМ, от 14.03.2020 № 20-УМ, от 16.03.2020 № 21-УМ, от 19.03.2020 № 25-УМ, от 23.03.2020 № 26-УМ, от 25.03.2020 № 28-УМ, от 26.03.2020 № 31-УМ, от 27.03.2020 № 33-УМ, от 29.03.2020 № 34-УМ, от 31.03.2020 № 35-УМ, от 02.04.2020 № 36-УМ, от 04.04.2020 № 39-УМ, от 09.04.2020 № 41-УМ, от 10.04.2020 №42-УМ, от 18.04.2020 №44-УМ, от 21.04.2020 №47-УМ, от 28.04.2020 №51-УМ, от 20.04.2020 № 53-УМ, от 07.05.2020 № 55-УМ), влекущие невозможность исполнения договорных обязательств по причине, не зависящей от воли сторон, за период с 13.04.2020 по 11.05.2020 (включительно) неустойка ООО «ИР Девелопмент» не заявлена.

Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент» нарушение срока окончания выполнения работ составило 477 календарных дней, ввиду чего неустойка за период с 27.11.2019 по 15.04.2021 составила 18 522 231 рубль 98 копеек.

Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент», в адрес подрядчика были направлены уведомления/требования о необходимости устранении недостатков, дефекты подрядчиком не устранены. Пунктом 7.20. договора регламентировано, что подрядчик обязан устранить в срок, установленный договором, за свой счет все дефекты, недостатки, выявленные в процессе выполнения работ, а также при приемке работ и в гарантийный период. В соответствии с пунктом 1.2 договора ООО «Гласс Инжиниринг» обязалось выполнить работы в соответствии с условиями договора, технического задания, проектной документацией, требованиями технических регламентов, государственных стандартов, строительных, пожарных, санитарно-эпидемиологических норм и правил, обычно предъявляемыми к работам и объектам аналогичного рода, а также требованиями генерального подрядчика и органов государственного надзора. Положениями пункта 5.9 договора предусмотрено, что при выявлении в процессе выполнения работ, а также при приемке работ дефектов и/или нарушений условий о качестве работ, определенных договором, проектной документацией и/или обязательных для сторон требований СНиП, технологических регламентов генеральный подрядчик устанавливает подрядчику срок устранения нарушений (дефектов). В соответствии с пунктом 5.10 договора, если подрядчик не исправит допущенные отступления от проектной документации и дефекты в выполненных работах генеральный подрядчик вправе задержать осуществление платежей до момента исправления дефектов и потребовать от подрядчика возмещения расходов на устранение выявленных недостатков и дефектов генеральным подрядчиком (собственными силами или привлеченными силами и средствами). При этом стороны согласны с тем, что сумма расходов генерального подрядчика на устранение таких дефектов и замечаний не зависит и не должна зависеть от суммы затрат подрядчика, если бы такие дефекты и замечания устранялись его силами (пункт 5.10.3 Договора).

23.10.2020 на объекте составлен акт об обнаруженных дефектах № 3/НВФ, подписанный представителем ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО5 и представителями ООО «ИР Девелопмент» ФИО6, ФИО7 В акте зафиксированы дефекты в работах, выполненных подрядчиком, а именно: нарушение геометрических размеров и толщины швов, которые влекут за собой необходимость выполнения работ заново. В рамках акта установлен срок устранения дефектов - до 15.11.2020.

27.11.2020 на объекте составлен акт об обнаруженных дефектах № 3/3/СПК, подписанный представителем ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО5 и представителями ООО «ИР Девелопмент» ФИО6, ФИО7 В акте зафиксированы дефекты в работах, выполненных подрядчиком, а именно: нарушение целостности покрытия, нет створок, не смонтированы конструкции балконные внутренние и т.д., которые влекут за собой необходимость выполнения работ заново. В рамках акта установлен срок устранения дефектов - до 07.12.2020.

Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент» по состоянию на 29.12.2020 подрядчик нарушил сроки устранения недостатков и не устранил дефекты. В адрес подрядчика было направлено требование об устранении дефектов (Исх.-7700-2020-ИРД от 29.12.2020) с предоставленной возможностью продления срока устранения подрядчиком дефектов до 18.01.2021. ООО «ИР Девелопмент» повторно обратилось к ООО «Гласс Инжиниринг» с указанием скорейшего завершения работ по устранению дефектов и предъявлению к приемки работ (требование об устранении дефектов Исх.-1011-2021-ИРД от 19.02.2021, № исх.-3392-2021-ИРД от 07.06.2021). ООО «ИР Девелопмент» привлекло третье лицо для устранения дефектов, что отражено в уведомлении об устранении недостатков (Исх. № Исх-3431-2021-ИРД от № 09.06.2021).

Расходы по устранению выявленных недоделок/недостатков по акту об обнаруженных дефектах № 3/НВФ от 23.10.2020 составили сумму 3 818 492,50 руб. Расходы по устранению выявленных недоделок/недостатков по акту об обнаруженных дефектах № 3/3/СПК от 27.11.2020 составили сумму 2 751 000 рублей.

11.03.2021 на объекте составлен акт об обнаруженных дефектах № 3/НВФ/11.03., подписанный представителем ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО5 и представителями ООО «ИР Девелопмент» ФИО6, ФИО7 В акте зафиксированы дефекты в работах, выполненных подрядчиком, а именно: нарушение геометрических размеров и толщины швов, монтаж клинкера, боковых элементов колон клинкера, которые влекут за собой необходимость выполнения работ заново. В рамках акта установлен срок устранения дефектов - до 21.03.2021. Акт об обнаруженных дефектах № З/НВФ/11.03. от 11.03.2021 подписан представителем ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО5, оригинал акта получен нарочно.

В дополнение генеральный подрядчик направил в адрес ООО «Гласс Инжиниринг» требование об устранении дефектов, указанных в акте об обнаруженных дефектах № З/НВФ/11.03. от 11.03.2021 (Исх. № Исх.-1662-2021-ИРД от 19.03.2021). Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент» по состоянию на 22.03.2021 подрядчик нарушил сроки устранения недостатков и не устранил дефекты, ввиду чего генеральный подрядчик привлек для устранения недостатков третье лицо, что отражено в уведомлении об устранении недостатков (Исх. № Исх-3318-2021-ИРД от 22.03.2021). Расходы по устранению выявленных недостатков составили сумму 1 257 345 рублей 34 копейки.

07.04.2021 на объекте составлены акты об обнаруженных дефектах № 3/НВФ/ №3. 3/НВФ № 4 и акт о незаконченных работах № 3/СПК № 2 в присутствии генерального директора ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО8 и подписаны представителями ООО «ИР Девелопмент» руководителем строительства ФИО9, старшим инженером строительного контроля «Инвестиции в градостроительство» ФИО10 В указанных актах зафиксированы дефекты в работах, выполненных подрядчиком, которые влекут за собой необходимость выполнения работ заново. В рамках указанных актов установлен срок устранения дефектов - до 19.04.2021. Акт об обнаруженных дефектах № 3/НВФ/ №3, 3/НВФ № 4 и акт о незаконченных работах № 3/СПК № 2 получены генеральным директором ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО8 нарочно. В дополнение генеральный подрядчик направил в адрес подрядчика требование об устранении дефектов указанные в актах (Исх. № Исх.-2220-2021-ИРД от 13.04.2021). ООО «Гласс Инжиниринг» недостатки не устранило, ввиду чего генеральный подрядчик привлек для устранения недостатков третье лицо, что отражено в уведомлении об одностороннем отказе от исполнения договора (Исх. № Исх-2028-2021-ИРД от 06.04.2021), а также в уведомление об устранении недостатков (Исх. № Исх-3240-2021-ИРД от 01.06.2021). Расходы по устранению выявленных недоделок/недостатков составили сумму 2 043 405 рублей 00 копеек.

В связи с выявлением в работах по договору дефектов/недостатков подрядчику было направлено уведомление (Исх. № Исх.-2938-ИРД-2021 от 18.05.2021) с просьбой явиться 26.05.2021 в 10:00 для фиксации недостатков. 

26.05.2021 на объекте составлен акт об обнаруженных дефектах № 1. Для составления рекламационного акта подрядчик не явился и не обеспечил присутствие уполномоченных представителей, на основании чего генеральный подрядчик, руководствуясь п. 9.6. договора, подписал рекламационный акт об обнаруженных дефектах в работах, выполненных ООО «Гласс Инжиниринг», № 1 от 26.05.2021 в одностороннем порядке и направил его подрядчику (уведомление об устранении недостатков, выявленных в период выполнения подрядчиком работ, генеральным подрядчиком путем привлечения третьих лиц (Исх. № Исх-3317-2021-ИРД от 03.06.2021). ООО «Гласс Инжиниринг» недостатки не устранило, ввиду чего генеральный подрядчик привлек для устранения недостатков третье лицо, расходы по устранению выявленных недостатков составили сумму 12 307 919 рублей 36 копеек.

Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент», общая сумма устранения недостатков, допущенных подрядчиком при производстве работ, составила 22 178 162 рубля 20 копеек. Требование о компенсации расходов направлено письмом № Исх-3431-2021-ИРД от 09.06.2021.

Согласно доводам ООО «ИР Девелопмент» подрядчиком неоднократно нарушались положения договора о качестве выполненных работ, которые не соответствуют требованиям строительных норм и правил, выполняются с отступлениями от технологии производства работ и не в соответствии с требованиями рабочей документации, о чем генеральный подрядчик и технический заказчик, привлеченный застройщиком, неоднократно уведомляли подрядчика:

- 18.01.2021 на объекте строительства составлено предписание по строительному контролю № 257 подписанное представителем ООО «ИР Девелопмент» Руководителем строительства ФИО11, представителем Технического заказчика инженером СК ООО «УКС» ФИО12, старший инженер строительного контроля ФИО10 и представителем ООО «Гласс Инжиниринг» ФИО13 В предписании зафиксированы выявленные нарушении в работах, выполненных ООО «Гласс Инжиниринг», с указанием сроков устранения нарушений до 22.01.2021;

- 29.01.2021 на объекте строительства составлено предписание по строительному контролю № 262, подписанное представителем ООО «ИР Девелопмент» Руководителем строительства ФИО14, представителем Технического заказчика инженером СК ООО «УКС» Наконечным Д.Э., старший инженер строительного контроля ФИО10 и представителем ООО «ГЛАСС Инжиниринг» ФИО13 В предписании зафиксированы выявленные нарушении в работах, выполненных ООО «Гласс Инжиниринг», с указанием сроков устранения нарушений до 31.01.2021.

При этом подрядчик, не устранив замечания по предписаниям и не завершив работы по алюминиевым конструкциям, примыканиям оконных блоков квартир, с учётом ограждения французского балкона, демонтировал все навесные люльки фасада. 

Подрядчик обязуется собственными силами и средствами выполнить работы в сроки, установленные договором и сдать результат работ генеральному подрядчику в порядке, установленном настоящим договором. Материально-техническое обеспечение выполнения работ в полном объёме возлагается на подрядчика и включено в цену договора, за исключением случаев, предусмотренных договором. При этом, подрядчик проигнорировал выданные замечания и не устранял выявленные недостатки, тем самым нарушая условия договора.

В адрес подрядчика было направлено требование об оплате штрафа в соответствии с п. 7.22, п. 10.2.3 договора в размере 100  000 рублей за неисполнение предписания (Исх-1040-2021-ИРД от 16.02.2021). Предписание не исполнено, штраф не оплачен.

Кроме того, по мнению ООО «ИР Девелопмент», подрядчиком неоднократно нарушались положения договора о соблюдении требований норм и правил по охране труда, пожарной и промышленной безопасности при выполнении работ, о чем генеральный подрядчик и технический заказчик, привлеченный застройщиком, неоднократно уведомляли подрядчика с требованием устранить нарушения и оплатить в соответствии с п. 7.22, п. 10.2.3, п. 10.2.8 договора сумму штрафа: Исх-6293-2019-ИРД от 13.12.2019 сумма штрафа в размере 50 000 рублей; Исх-5997-2019-ИРД от 28.11.2019 сумма штрафа в размере 50 000 рублей; Исх-1588-2020-ИРД от 26.03.2020 сумма штрафа в размере 50 000 рублей; Исх-1589-2020-ИРД от 26.03.2020 сумма штрафа в размере 50 000 рублей; Исх-3536-2020-ИРД от 26.06.2020 сумма штрафа в размере 200 000 рублей; Исх-3898-2020-ИРД от 15.07.2020 сумма штрафа в размере 200 000 рублей; Исх-373-2020-ИРД от 30.01.2020 сумма штрафа в размере 50 000 рублей; Исх-5108-2020-ИРД от 04.09.2020 сумма штрафа в размере 300 000 рублей; Исх-5110-2020-ИРД от 04.09.2020 сумма штрафа в размере 250 000 рублей; Исх-1523-2021-ИРД от 15.03.2021 сумма штрафа в размере 300 000 рублей. Итого, размер исчисленной суммы штрафа за неисполнение предписаний, несоблюдение требований норм и правил по охране труда, пожарной и промышленной безопасности при выполнении работ по договору составил 1 600 000 рублей. Обязанность по оплате штрафных санкций не исполнена.

Требование ООО «ИР Девелопмент»  о выплате задолженности (возврате ранее перечисленного и неотработанного аванса, стоимости материалов, процентов за пользование денежными средствами, штрафных санкций по договору) направлялось в адрес ООО «Гласс Инжиниринг» (претензия № Исх-3990-2021-ИРД от 02.07.2021) и оставлены без удовлетворения.

Встречное исковое заявление мотивировано следующими обстоятельствами.

Общая сумма перечисленных ООО «ИР Девелопмент» платежей по договору 376 171 660 руб. 63 коп. При этом стоимость результата работ, согласно доводам ООО «Гласс Инжиниринг», составляет 388 275 471 руб. 61 коп., из которых: 360 610 091 руб. 91 коп. (акты КС-2 №1-26.2 подписаны ООО «ИР Девелопмент»); 27 665 380 руб. 22 коп. (акты КС-2 №27.1, 27.2, 27.3 – не подписаны ООО «ИР Девелопмент»). 

Акты КС-2 от 31.05.2021 №27.1 на сумму 4 131 186,99 руб., №27.2 на сумму 21 308 249,27 руб., № 27.3 на сумму 2 225 943,96 и КС-3 от 31.05.2021 №27 на сумму 27 665 380,22 руб. направлены ООО «Гласс Инжиниринг» повторно почтой России (РПО 12547564016351). ООО «ИР Девелопмент», получив документы 01.11.2021, их проигнорировало (не направило письменного мотивированного отказа от их подписания).

ООО «Гласс Инжиниринг» настаивает, что указанные ранее в письме ООО «ИР Девелопмент» от 30.04.2021 №Исх-2655-2021-ИРД основания для неподписания этих актов КС-2 являются несостоятельными, поскольку генеральный подрядчик ссылается на отсутствие исполнительной документации по этим работам, игнорируя при этом, что вся исполнительная документация была сдана, по ней было получено заключение о соответствии требованиям проектной документации и выдано на её основе разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 18.11.2020 №77-212000-009742-2020. По состоянию на май 2021 объект строительства сдан в эксплуатацию. 

ООО «Гласс Инжиниринг» указывает, что эксплуатация жилого дома, на котором производились работы, в соответствие со статьей 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) подтверждает факт завершения работ, в том числе, в части наличия исполнительной документации, что подтверждено компетентными государственными органами (разрешение на ввод в эксплуатацию №77-212000-009742-2020). Таким образом, ООО «Гласс Инжиниринг» полагает, что обязательства по договору выполнило в полном объеме на сумму 388 275 471,61 руб., что превышает сумму оплаченного вознаграждения (376 171 660,63 руб.), ввиду чего задолженность ООО «ИР Девелопмент» за выполненные работы составляет 12 103 810,98 руб.

Удовлетворяя требования первоначального иска в части, отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции руководствовался ст. 8, 10, 12, 15, 309, 310, 330, 393, 395, 404, 421, 431, 450, 450.1, 702, 708, 711, 720, 746, 753, 1102, 1107 ГК РФ, а также обоснованно исходил из следующего.

Из приведенных выше норм материального права в их совокупности следует, что приобретенное либо сбереженное за счет другого лица без каких-либо на то оснований имущество является неосновательным обогащением и подлежит возврату, в том числе, когда такое обогащение является результатом поведения самого потерпевшего. Из содержания данных статей следует, что для возникновения обязательства вследствие неосновательного обогащения необходимо наличие одновременно двух обстоятельств: обогащение одного лица за счет другого и приобретение или сбережение имущества без предусмотренных законом, правовым актом или сделкой оснований. Наличие указанных обстоятельств в совокупности должно доказать лицо, обратившееся с соответствующими исковыми требованиями.

Возражая против удовлетворения заявленных по первоначальному иску требований, ООО «Гласс Инжиниринг» ходатайствовало о назначении по делу судебной экспертизы с целью определения объема и стоимости фактически выполненных  ООО «Гласс Инжиниринг» работ по актам по форме КС-2 №27.1, 27.2, 27.3 и справке по форме КС-3 на сумму 27 665 380,22 руб., отвечающих качеству и условиям договора № ИРД-190520-1 от 20.05.2019, техническому заданию, проектной документации, строительными нормами и правилами, с учетом актов разграничения и сверки объемов работ от 26.05.2021, экспертного заключения от 12.05.2021 по строительно-технической экспертизе фасадов объекта строительства «Жилой комплекс с подземной автостоянкой и детским дошкольным учреждением», расположенного по адресу г. Москва, внутригородское муниципальное образование Хорошево-Мневники. ул. Паршина, вл.10, блок 3, составленного АО «КТБ Железобетон», а также определения причин возникновения и стоимость устранения недостатков.

Определением суда от 12.05.2022 заявление удовлетворено, по делу назначена судебная экспертиза, ее проведение поручено экспертам ООО «Центр инжиниринговых услуг и технической экспертизы» ФИО15, ФИО16 и ФИО17.

Отвечая на поставленные судом перед экспертами вопросы, последние указали следующее. Для проведения исследования, экспертом был произведен осмотр объекта экспертизы. Предметом осмотра являются строительные работы (по актам по форме КС-2 №27.1, 27.2, 27.3 и справке по форме КС-3 №27 на сумму 27 665 380,22 руб.), предусмотренные договором подряда № Д-190520-1 от 20.05.2019, заключенным между ООО «ИР Девелопмент» и ООО «Глассинжиниринг», на объекте недвижимости - здание (Блок 3) «Жилой комплекс с подземной автостоянкой, детским дошкольным учреждением, расположенный по адресу: г. Москва, СЗАО, внутригородское муниципальное образование Хорошево-Мневники, ул. Паршина, вл. 10, блок 3». На момент осмотра эксперты установили, что объект недвижимости - здание (Блок 3) «Жилой комплекс с подземной автостоянкой и детским дошкольным учреждением,     расположенный по адресу: Москва, СЗАО, внутригородское муниципальное образование Хорошево-Мневники, ул. Паршина, вл. блок 3 эксплуатируется, а работы по устройству фасада и остекления выполнены, но идентифицировать место выполнения объемов работ, указанных в актах КС-2 №27.1, №27.2, №27.3 подписанные односторонне со стороны ООО «Глассинжиниринг») натурно невозможно. Дальнейшее исследование было проведено по материалам Арбитражного дела № А40-228076/21-151-1560.

В ходе проведения исследования, экспертами был проведен анализ материалов дела. Результаты анализа приведены в Таблицах 1-2. Согласно проведенному анализу, установить, связь работ, указанных в актах освидетельствования скрытых работ и работ, указанных в актах КС-2 №27.1-27.3 не представляется возможным, ввиду отсутствия привязок в актах КС-2 (нет осей, ссылок на исполнительные схемы, АОСР).

Проводя исследования, эксперты отметили, что были зафиксированы задвоения в объемах работ, указанных в исполнительной документации. На основании чего эксперты пришли к выводу, что исполнительная документация составлена с нарушением, объемы в исполнительной документации дублируются, сведения, указанные в исполнительной документации, не отражают фактического исполнения работ. Руководствоваться представленной недостоверной исполнительной документацией для установления объемов выполненных работ нельзя.

Как показал анализ, проведённый в исследовательской части заключения, установить и сопоставить работы, которые отражены в актах КС-2 №27.1, №27.2, №27.3 и справке по форме КС-3 на сумму 27 665 380,22 руб. с техническим заданием, проектной документацией, строительными нормами и правилами, актами разграничения и сверки объемов работ от 26.05.2021, экспертным заключением от 12.05.2021 по строительно-технической экспертизе фасадов объекта строительства «Жилой комплекс с подземной автостоянкой и детским дошкольным учреждением», расположенного по адресу г. Москва, внутригородское муниципальное образование Хорошево-Мневники. ул. Паршина, вл. 10, блок 3, составленным АО «КТБ Железобетон» и актами об обнаружении дефектов после работ ООО «Глассинжиниринг» и идентифицировать их местоположение на объекте исследования, не представляется возможным ввиду отсутствия привязок: осей, маркировок, ссылок на ИД.

Учитывая вышеизложенное, определить объем и стоимость фактически выполненных ООО «Гласс Инжиниринг» работ по актам по форме КС-2 №27.1, 27.2, 27.3 и справке по форме КС-3 на сумму 27 665 380,22 руб., отвечающих качеству и условиям договора № ИРД-190520-1 от 20.05.2019, техническому заданию, проектной документации, строительным нормами и правилам, с учетом актов разграничения и сверки объемов работ от 26.05.2021, экспертного заключения от 12.05.2021 по строительно-технической экспертизе фасадов объекта строительства «Жилой комплекс с подземной автостоянкой и детским дошкольным учреждением», расположенного по адресу г. Москва, внутригородское муниципальное образование Хорошево-Мневники. ул. Паршина, вл. 10, блок 3, составленного АО «КТБ Железобетон», не представляется возможным. 

Без данного сопоставления работ, указанных в актах КС-2 №27.1, №27.2, №27.3 и справке по форме КС-3 на сумму 27 665 380,22 руб. и идентификации места выполнения, а также учитывая то, что момент проведения экспертизы, согласно договору подряда № ИРД-210416-1 от 16.04.2021 на устранение дефектов установки свето-прозрачных конструкций 3 блока между ООО «ИР Девелопмент» и ООО «Ремстройбригада» и доп. соглашениям №1-12 к договору подряда № ИРД-0416-1 от 16.04.2021, дефекты ООО «Глассинжиниринг» устранены или устраняются, выявить недостатки работ ООО «Глассинжиниринг» прямым (натурный осмотр) или косвенным (анализ материалов дела) способом не представляется возможным. Учитывая вышеизложенное, без выявления недостатков в фактически выполненных ООО «Гласс Инжиниринг» по актам по форме КС-2 №27.1, 27.2, 27.3 работах, определить причины их возникновения и стоимость устранения не представляется возможным. 

При изложенных выводах экспертной организации, суд первой инстанции в совокупности принял во внимание представленное в материалы дела (т.д. 7) ООО «ИР Девелопмент» внесудебное экспертное заключение, в соответствии с которым по качеству выполнения работ установлено процентное соотношение выполненных работ, а также зафиксированы не выполненные работы.

На основании части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 АПК РФ заключение экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другим доказательствами.

Суд первой инстанции, оценив заключение эксперта, представленное по результатам судебной экспертизы, а также заключение эксперта, представленное ООО «ИР Девелопмент» при досудебном проведении, с учетом письменных пояснений, в порядке статьи 71 АПК РФ по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании доказательств, пришел к обоснованному выводу о том, что представленное заключение эксперта является надлежащим доказательством по рассматриваемому делу.

Судом первой инстанции установлено, а сторонами не оспаривается, что общая сумма перечисленных ООО «ИР Девелопмент» платежей по договору составляет 376 171 660 руб. 63 коп. Выполнены и приняты работы по договору на сумму (360 610 091, 39 – 18 030 504, 56 руб. (гарантийное удержание) = 342 579 586, 82 руб.

При этом по результатам совокупности исследования доказательств, судом первой инстанции установлено, что каких-либо надлежащих, относимых и допустимых доказательств (65, 67, 68, 71 АПК РФ), подтверждающих наличие у ООО «Гласс Инжиниринг» задолженности перед ООО «ИР Девелопмент» по оплате поставки в размере 11 856 153,33 руб. суду не представлено. В связи с чем, размер неосновательного обогащения на стороне ООО «Гласс Инжиниринг» составил 33 592 073 руб. 81 коп. (376 171 660, 63 – 342 579 586, 82 (360 610 091,39 – 5%).

Доводы апелляционной жалобы ООО «Гласс Инжиниринг» в указанной части сводятся к тому, что судебной экспертизой факт невыполнения работ не установлен, объект введен в эксплуатацию, ввиду чего оснований для взыскания аванса не имеется. Между тем, апелляционный суд учитывает, что решение вынесено не только на основании судебной экспертизы, но и с учетом внесудебного заключения, которое подрядчиком документально оспорено не было. В части ввода объекта в эксплуатацию апелляционная коллегия учитывает, что данный факт не подтверждает надлежащее выполнение работ именно ООО «Гласс Инжиниринг», поскольку материалами дела подтверждено, что генеральным подрядчиком неоднократно привлекались третьи лица для устранения допущенных подрядчиком недостатков в работах. 

Поскольку требования по неосновательному обогащению удовлетворены судом первой инстанции частично, судом произведен перерасчет требований ООО «ИР Девелопмент» о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, рассчитанными на сумму неосновательного обогащения. На сумму удовлетворенных    требований  33 592 073,81 руб. за период с 23.04.2021 по 16.06.2021 размер процентов составил 252 630 руб. 81 коп.

Доводы апелляционной жалобы ООО «ИР Девелопмент» в указанной части апелляционная коллегия отклоняет, поскольку расчет неосновательного обогащения, вопреки доводам генерального подрядчика, произведен судом верно.

Рассматривая требование о взыскании неустойки  размере 18 522 231 руб. 98 коп. суд первой инстанции указал, что расчет выполнен методологически и арифметически не верно, поскольку он не учитывает фактически выполненные и принятые работы, период приостановки работ. Учитывая представленные в материалы дела обоснованные, надлежащие, относимые и допустимые доказательства встречного ненадлежащего исполнения ООО «ИР Девелопмент» своих обязательств по договору (ст. 404 ГК РФ), с целью соблюдения баланса прав и законных интересов, суд первой инстанции уменьшил размер ответственности ООО «Гласс Инжиниринг», взыскав неустойку в размере 1 000 000 руб. 00 коп. Вопреки доводам апелляционной жалобы ООО «ИР Девелопмент» оснований для иной оценки соразмерности неустойки апелляционный суд не усматривает.

Применительно к требованиям о взыскании убытков в виде стоимости переданного давальческого материала в размере 3 028 413 рублей 92 копейки, а также убытков в виде расходов на устранение недостатков третьими лицами в выполненных ООО «Гласс Инжиниринг» работах на общую сумму 22 178 162 рубля 20 копеек, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной  жалобы ООО «ИР Девелопмент», обоснованно исходил из следующего.

В силу п. 3.4 договора генеральный подрядчик выплачивает подрядчику гарантийное удержание в течение 15 рабочих дней по истечении двенадцати месяцев с момента подписания акта о выполнении работ в полном объеме на основании акта о выплате гарантийного удержания, составленного по форме приложения № 11 к договору. Согласно п. 3.5 в случае отказа генерального подрядчика от исполнения договора в одностороннем внесудебном порядке в связи с нарушением подрядчиком срока окончания работ по договору сумма накопленного гарантийного удержания на момент одностороннего отказа генерального подрядчика от исполнения договора удерживается генеральным подрядчиком в качестве штрафной неустойки в одностороннем порядке с обязательным письменным уведомлением подрядчика о произведенном удержании. Одностороннее удержание, предусмотренное п. 3.3 и п. 3.5 договора, производится путем зачета в соответствии со ст. ст. 407, 410 ГК РФ обязательств генерального подрядчика по выплате подрядчику суммы гарантийного удержания и встречных обязательств подрядчика по выплате штрафной неустойки за досрочный отказ от исполнения договора и/или обязательств подрядчика по возмещению генеральному подрядчику суммы расходов» которые генеральный подрядчик понес и/или должен будет понести на устранение недостатков, и является основанием для прекращения обязательств генерального подрядчика по выплате гарантийного удержания в сумме штрафной неустойки или сумме расходов, которые генеральный подрядчик должен будет понести на устранение недостатков/дефектов. Размер гарантийного удержания (5%) составляет 18 030 504 руб. 57 коп.

Как верно указал суд первой инстанции, во внесудебной экспертизе и при проведении судебной экспертизы были выявлены недостатки в выполненных ООО «Гласс Инжиниринг» работах. Учитывая изложенное, данная сумма возврату не подлежит (ст. 421 и 431 ГК РФ), в связи с чем, засчитывается в счет требований ООО «ИР Девелопмент» о взыскании 22 178 162 руб. 20 коп. Таким образом, размер удовлетворенных требований по убыткам составил 7 176 071 руб. 55 коп. (22 178 162, 20 – 18 030 504, 57 + 3 028 413, 92).

Рассмотрев требования ООО «ИР Девелопмент» о взыскании штрафа в размере 1 600 000 руб., проверив основания его начисления и расчет, судом первой инстанции верно установлена обоснованность требований ООО «ИР Девелопмент», расчет выполнен методологически и арифметически верно, в связи с чем требования в данной части удовлетворены в полном объеме.

Доводы апелляционных жалоб, по существу, сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основании доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу                                  части 4 статьи 270 АПК РФ безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено. 

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2023 по делу №А40-228076/21 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения. 

Постановление

 Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судьяА.Б. Семёнова

СудьиВ.И. Тетюк 

Е.Е. Кузнецова