ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А75-6168/2018

02 октября 2018 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  26 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  02 октября 2018 года.

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей  Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10074/2018) акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 28.06.2018 по делу № А75-6168/2018 (судья Зубакина О.В.), принятое по заявлению акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» к Службе жилищного и строительного надзора Ханты-Мансийского автономного округа - Югры о признании недействительными акта проверки и предписания от 31.01.2018 № 12-18-04, принятых Няганским отделом инспектирования,  

 

в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, 

 

установил:

акционерное общество «Тюменская энергосбытовая компания» (далее – АО «ТЭК», заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением к Службе жилищного и строительного надзора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (далее – Жилстройнадзор Югры, административный орган, заинтересованное лицо) о признании недействительными акта проверки от 31.01.2018 № 12-18-04 и предписания от 31.01.2018 № 12-18-04, выданного Няганским отделом инспектирования.

Впоследствии требования уточнены заявителем на основании правил статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в результате чего Общество просило прекратить производство по делу в части требования о признании незаконным акта проверки, а требования в части признания незаконным предписания поддержало.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 28.06.2018 по делу № А75-6168/2018 принят отказ от требования о признании незаконным акта проверки от 31.01.2018 № 12-18-04, производство по делу в указанной части прекращено. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Возражая против принятого по делу судебного акта, Общество в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления ОА «ТЭК».

В обоснование жалобы ее податель ссылается на неправильную оценку административным органом и судом первой инстанции избранного Обществом способа уведомления потребителя электрической энергии об ограничении ее подачи, что, по мнению заявителя, исключает неправомерность действий АО «ТЭК» по последующему введению такого ограничения; на отсутствие вины Общества в неполучении адресатом уведомления об ограничении подачи электрической энергии; на лишение Общества возможности обосновать отсутствие нарушения путем представления в административный орган пояснений. Кроме того, заявитель утверждает о правомерности произведенного им полного ограничения подачи электрической энергии без обязательного частичного ограничения.

В письменном отзыве на жалобу заинтересованное лицо просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Рассмотрев апелляционную жалобу и письменный отзыв на нее, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что Жилстройнадзором Югры на основании приказа от 12.01.2018 № 12-04 в период с 15.01.2018 по 31.01.2018 проведена внеплановая документарная проверка в отношении АО «ТЭК» на предмет соблюдения Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений многоквартирного жилого дома по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, 

<

...> по обращению собственника квартиры № 15 (от 27.14-ОГ-4 от 10.01.2018).

В результате проверки установлено, что коммунальная услуга по электроснабжению предоставляется потребителям ресурсоснабжающей организацией АО «ТЭК». Договоры электроснабжения заключены АО «ТЭК» напрямую с потребителями услуг.

Договор электроснабжения между АО «ТЭК» и потребителем услуги (собственником квартиры № 15) в письменной форме отсутствует.

Введение ограничения и прекращение подачи электрической энергии потребителям осуществляется МУП «Уютный город Советский» на основании договора возмездного оказания услуг с АО «ТЭК».

Жилстройнадзором Югры установлено, что в связи с невнесением платы за коммунальные услуги в период с мая 2017 года по сентябрь 2017 года у потребителя услуги в 

<

...> образовалась задолженность за электрическую энергию в размере 2 283 руб. 61 коп., что превышает двухмесячную задолженность, исчисленную исходя из утвержденного норматива потребления электрической энергии.

В связи с указанным обстоятельством АО «ТЭК» принято решение о направлении потребителю уведомления от 27.10.2017 о необходимости погашения задолженности до 11.12.2017 и о введении полного ограничения режима потребления коммунальной услуги по электроснабжению в срок 21.12.2017 в случае непогашения задолженности по оплате за коммунальные услуги

Ввиду того, что задолженность не оплачена потребителем, 08.12.2017 АО «ТЭК» направлена заявка в МУП «Уютный город Советский» на введение с 21.12.2017 полного ограничения потребления электрической энергии по адресу: 

<

...> (том 2 л.д. 30). 

Оплата задолженности за электрическую энергию произведена потребителем 23.12.2017.

В связи с выявлением административным органом факта нарушения АО «ТЭК» порядка уведомления потребителя коммунальной услуги об ограничении или приостановлении предоставления услуги, Жилстройнадзором Югры составлен акт проверки от 31.01.2018 № 12-18-04 (том 2 л. д. 11), из которого следует, что доказательства получения уведомления потребителем отсутствуют, однако 21.12.2017 по указанному адресу введен режим приостановления подачи электрической энергии.

В результате проверки Обществу выдано предписание от 31.01.2018 № 12-18-04, в соответствии с которым в срок до 12.02.2018 АО «ТЭК» предложено устранить выявленные нарушения, а именно - возобновить электроснабжение жилого помещения № 15, ул. Короленко, г. Советский.

Заявив о незаконности предписания от 31.01.2018 № 12-18-04, АО «ТЭК» обратилось в суд с настоящими требованиями.

 Заявление оставлено судом первой инстанции без удовлетворения, что послужило поводом для обращения Общества в апелляционный суд с настоящей жалобой.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии с правилами статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его отмены.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 АПК РФ позволяет сделать вывод о том, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий в совокупности:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия) возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Вместе с тем, статья 65 АПК РФ закрепляет принцип состязательности участников арбитражного процесса, согласно которому каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений.

В силу части 4 статьи 3 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) никто не может быть ограничен в праве получения коммунальных услуг иначе как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены этим Кодексом и другими федеральными законами.

На основании пункта 1 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.

Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства. За исключением случаев возникновения аварийных электроэнергетических режимов, веерные отключения потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства, запрещаются. В целях недопущения веерных отключений организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии ее потребителям, обязана обеспечить возможность индивидуального ограничения режима как собственного потребления, так и потребления обслуживаемых потребителей электрической энергии.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг и в соответствии со статьей 157 ЖК РФ Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых ломов» (далее - Правила № 354).

Пунктом 2 Правил № 354 предусмотрено, что потребителем коммунальных услуг является лицо, пользующееся на праве собственности или ином законном основании помещением в многоквартирном доме, жилым домом, домовладением.

Исполнителем признается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, предоставляющие потребителю коммунальные услуги.

В силу подпункта «а» пункта 31 Правил № 354 исполнитель обязан предоставлять потребителю коммунальные услуги в необходимых для него объемах и надлежащего качества в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, указанными Правилами и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг.

По подпункту «г» пункта 4 Правил № 354 потребителю могут быть предоставлены следующие виды коммунальных услуг: электроснабжение, то есть снабжение электрической энергией, подаваемой по централизованным сетям электроснабжения и внутридомовым инженерным системам в жилой дом (домовладение), в жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме, а также в помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии с подпунктами «в», «г», «д» пункта 3 Правил № 354 условиями предоставления коммунальных услуг потребителю в многоквартирном доме или в жилом доме (домовладении) являются следующие: предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется круглосуточно, то есть бесперебойно либо с перерывами, не превышающими продолжительность, соответствующую требованиям к качеству коммунальных услуг, приведенным в приложении № 1; предоставление коммунальных услуг осуществляется в необходимых потребителю объемах в пределах технической возможности внутридомовых инженерных систем, с использованием которых осуществляется предоставление коммунальных услуг: качество предоставляемых коммунальных услуг соответствует требованиям, приведенным в приложении № 1 к настоящим Правилам.

Подпунктами «а», «е» пункта 33 Правил № 354 предусмотрено, что потребитель имеет право получать в необходимых объемах коммунальные услуги надлежащего качества: требовать от исполнителя возмещения убытков и вреда, причиненного жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

В соответствии с пунктом 9 Приложения № 1 к указанным Правилам бесперебойное круглосуточное электроснабжение обеспечивается в течение года; допустимая продолжительность перерыва электроснабжения: 2 часа - при наличии двух независимых взаимно резервирующих источников питания; 24 часа - при наличии 1 источника питания.

Согласно подпункту «а» пункта 117 Правил № 354 исполнитель ограничивает или приостанавливает предоставление коммунальной услуги, предварительно уведомив об этом потребителя, в случае неполной оплаты потребителем коммунальной услуги - через 30 дней после письменного предупреждения (уведомления) потребителя в порядке, указанном в настоящем разделе.

Пунктом 119 Правил № 354 предусматривается, что исполнитель в случае неполной оплаты потребителем коммунальной услуги вправе после письменного предупреждения (уведомления) потребителя-должника ограничить или приостановить предоставление такой коммунальной услуги в следующем порядке:

а) исполнитель направляет потребителю-должнику предупреждение (уведомление) о том, что в случае непогашения задолженности по оплате коммунальной услуги в течение 20 дней со дня доставки потребителю указанного предупреждения (уведомления) предоставление ему такой коммунальной услуги может быть сначала ограничено, а затем приостановлено либо при отсутствии технической возможности введения ограничения приостановлено без предварительного введения ограничения.

Предупреждение (уведомление) доставляется потребителю путем:

- вручения потребителю-должнику под расписку, или

- направления по почте заказным письмом (с уведомлением о вручении), или

- путем включения в платежный документ для внесения платы за коммунальные услуги текста соответствующего предупреждения (уведомления), или иным способом уведомления, подтверждающим факт и дату его получения потребителем, в том числе путем

- передачи потребителю предупреждения (уведомления) посредством сообщения по сети подвижной радиотелефонной связи на пользовательское оборудование потребителя,

- телефонного звонка с записью разговора,

- сообщения электронной почты или

- через личный кабинет потребителя в государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства либо

- на официальной странице исполнителя в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»,

- передачи потребителю голосовой информации по сети фиксированной телефонной связи.

б) при непогашении потребителем-должником задолженности в течение установленного в предупреждении (уведомлении) срока исполнитель при наличии технической возможности вводит ограничение предоставления указанной в предупреждении (уведомлении) коммунальной услуги;

в) при непогашении образовавшейся задолженности в течение установленного в предупреждении (уведомлении) срока и при отсутствии технической возможности введения ограничения в соответствии с подпунктом «б» настоящего пункта либо при непогашении образовавшейся задолженности по истечении 10 дней со дня введения ограничения предоставления коммунальной услуги исполнитель приостанавливает предоставление такой коммунальной услуги, за исключением отопления, а в многоквартирных домах также за исключением холодного водоснабжения.

Из материалов дела следует, что 30.10.2017 по адресу: 

<

...> АО «ТЭК» направлено уведомление от 27.10.2017 № 18/4637 о наличии у потребителя задолженности по оплате электрической энергии, а также о необходимости погашения задолженности в срок до 11.12.2017, о полном ограничении режима потребления электроэнергии с 21.12.2017 в случае непогашения задолженности (том 2 л. д. 24).

Материалы дела свидетельствуют о том, что уведомление прибыло в место вручения по адресу потребителя 30.10.2017, впоследствии произошла неудачная попытка его вручения. 

30.11.2017 письмо направлено обратно в адрес АО «ТЭК».

В соответствии с пунктом 34 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 31.07.2014 № 234 почтовые отправления при невозможности их вручения адресатам (их уполномоченным представителям) хранятся в объектах почтовой связи в течение 30 дней со дня поступления почтового отправления в объект почтовой связи. Срок хранения почтовых отправлений и почтовых переводов может быть продлен по заявлению отправителя или адресата (его уполномоченного представителя). При неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение. По истечении установленного срока хранения не полученная адресатами (их уполномоченными представителями) простая письменная корреспонденция передается в число невостребованных почтовых отправлений. Не полученные адресатами (их уполномоченными представителями) регистрируемые почтовые отправления и почтовые переводы возвращаются отправителям за их счет по обратному адресу, если иное не предусмотрено договором между оператором почтовой связи и пользователем.

С учетом изложенного потребитель имел возможность получить данное отправление в течение всего срока его хранения в отделении связи.

Исходя из положений статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктов 63, 67 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в рассматриваемом случае потребитель считается извещенным о предстоящем приостановлении электроснабжения 30.11.2017 (дата направления уведомления обратно в адрес заявителя).

Приостановление предоставления коммунальной услуги произведено 21.12.2017, что следует из заявления потребителя (том 2 л.д. 8), заявки на введение ограничения потребления электрической энергии от 08.12.2017 № 18/5783 (том 2 л.д. 30-32), то есть по истечении предусмотренного пунктом 119 Правил № 354 двадцатидневного срока, предоставляемого потребителю для добровольной оплаты образовавшейся задолженности, в связи с чем в данной части нарушения отсутствуют.

Вместе с тем, судом апелляционной инстанции в действиях АО «ТЭК» усматривается нарушение, выразившееся в следующем.

Как указано выше, из подпункта «а» пункта 119 Правил № 354 следует, что потребитель уведомляется о возможности оплатить задолженность во избежание планируемых исполнителем мер, которые заключаются в том, что предоставление коммунальной услуги сначала ограничивается, а затем приостанавливается.

Пунктом 114 Правил № 354 предусмотрено, что при ограничении предоставления коммунальной услуги исполнитель временно уменьшает объем (количество) подачи потребителю коммунального ресурса соответствующего вида и (или) вводит график предоставления коммунальной услуги в течение суток.

При приостановлении предоставления коммунальной услуги исполнитель временно прекращает подачу потребителю коммунального ресурса соответствующего вида.

Материалы дела свидетельствуют о том, что 21.12.2017 заявителем фактически с минованием этапа ограничения электроснабжения произведено приостановление подачи в 

<

...> электрической энергии без соблюдения требования Правил № 354. Указанное прямо следует из обращения потребителя, поименованной выше заявки на введение ограничения потребления электрической энергии и не оспаривается подателем жалобы. 

Возможность приостановления подачи электрической энергии без соблюдения требования о предварительном ограничении таковой связывается пунктом 119 Правил № 354 с отсутствием технической возможности для ограничения энергоснабжения.

Доказательства отсутствия технической возможности предварительного ограничения подачи электрической энергии в указанное выше жилое помещение не представлены АО «ТЭК» ни в материалы проверки, ни в материалы настоящего дела. 

Приостановив подачу электрической энергии в жилое помещение без предварительного ограничения в отсутствие достаточных оснований, АО «ТЭК» допустило нарушение Правил № 354.

С учетом изложенного предписание Жилстройнадзора Югры, возлагающее на общество обязанность по возобновлению предоставления электрической энергии в 

<

...> отмене не подлежит.

Доводы апелляционной жалобы АО «ТЭК» об отсутствии возможности обоснования Обществом правомерности своих действий не принимаются во внимание судом апелляционной инстанции как не нашедшие подтверждения материалами дела. В жалобе заявитель ссылается на положения статьи 11 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», регламентирующие порядок действия контролирующего органа при выявлении в представленных на проверку документах ошибок и противоречий при сопоставлении с имеющимися у органа сведениями. Между тем, в рассматриваемом случае в результате проверки административным органом обнаружены не ошибки и противоречия, а прямое нарушение Правил № 354 в действиях АО «ТЭК», в связи с чем правила статьи 11 поименованного Федерального закона в части регулирования действия по устранению ошибок и противоречий в качестве прямой нормы в рассматриваемом случае применению не подлежат.

При этом доказательства нарушения правил статьи 14 Федерального закона № 294-ФЗ при проверке не следуют из материалов дела.

 Заявление АО «ТЭК» удовлетворению не подлежит. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в связи с подачей апелляционной жалобы распределяются в соответствии с правилами статьи 110 АПК РФ. При этом на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ излишне уплаченная заявителем по платежному поручению от 05.07.2018 № 13372 государственная пошлина в сумме 1 500 руб. подлежит возврату Обществу из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 28.06.2018 по делу № А75-6168/2018 – без изменения.

Возвратить акционерному обществу «Тюменская энергосбытовая компания» из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению № 13372 от 05.07.2018.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

А.Н. Лотов

Судьи

 

О.А. Сидоренко

Н.А. Шиндлер