ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-3840/2019

Дело № А40-146294/18

г. Москва

15 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи    Суминой О.С.,

судей:

Кочешковой М.В., ФИО1, 

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ДЕПАРТАМЕНТА ГОРОДСКОГО ИМУЩЕСТВА ГОРОДА МОСКВЫ 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.11.2018г. по делу № А40-146294/18

принятое судьей Ласкиной С.О. 

по заявлению ПАО ПО СТРОИТЕЛЬСТВУ И МОНТАЖУ СРЕДСТВ СВЯЗИ "МОСТЕЛЕФОНСТРОЙ" 

к Департаменту городского имущества города Москвы 

третье лицо - ГОСУДАРСТВЕННАЯ ИНСПЕКЦИЯ ПО КОНТРОЛЮ ЗА ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ОБЪЕКТОВ НЕДВИЖИМОСТИ ГОРОДА МОСКВЫ 

о признании незаконным решения;

в присутствии:

от заявителя:

ФИО3 по доверенности от 30.03.2018;

от заинтересованного лица:

ФИО4 по доверенности от 29.12.2018;

от третьего лица:

не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

ПАО по строительству и монтажу средств связи "Мостелефонстрой" (далее по тексту также - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене решения Департамента городского имущества города Москвы (далее по тексту также - ответчик, департамент) об отказе в предоставлении государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка", выраженного в письме от 23.03.2018 г. N 33-5-22322/18-(0)-1, об обязании Департамента городского имущества города Москвы устранить допущенные нарушения путем принятия и оформления решения об уточнении границ земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> кадастровый номер 77:09:0001015:73 в рамках предварительного согласования предоставления земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> кадастровый номер 77:09:0001015:73.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.11.2018г. суд признал решение Департамента городского имущества города Москвы, выраженное в письме от 23.03.2018 г. N 33-5-22322/18-(0)-1, незаконным. Обязал Департамент городского имущества города Москвы устранить допущенные нарушения путем принятия и оформления решения об уточнении границ земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> кадастровый номер 77:09:0001015:73 в рамках предварительного согласования предоставления земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> кадастровый номер 77:09:0001015:73.

Не согласившись с принятым решением, Департамент обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме по доводам, изложенным в жалобе. В судебном заседании представитель поддержал доводы жалобы.

Представитель Общества в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы по доводам отзыва, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Апелляционный суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Публичное акционерное общество по строительству и монтажу средств связи "Мостелефонстрой" является арендатором земельного участка с кадастровым номером 77:09:0001015:73, расположенного по адресу: 

<

...> вл.5А.

Земельный участок был предоставлен ПАО "Мостелефонстрой" на основании Договора аренды земельного участка, предоставляемого правообладателю зданий, сооружений, расположенных на земельном участке, N М-09-050849 от 30.06.2017 года.

В сопроводительном письме к проекту договора аренды (письмо от 01.06.2017 года N ДГИ-И-26156/17) Департаментом указано, что "согласно пункту "Особые отметки" выписки из Единого государственного реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект недвижимости граница земельного участка с кадастровым номером 77:09:0001015:73 не установлена в соответствии с требованиями земельного законодательства.

Таким образом, речь идет о земельном участке, хоть и поставленном на государственный кадастровый учет, но границы которого не идентифицированы (не определены) на местности в соответствии с действующим законодательством.

Для уточнения границ земельного участка с кадастровым номером 77:09:0001015:73 ПАО "МОСТЕЛЕФОНСТРОЙ" необходимо обратиться в Департамент за оказанием государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка" в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Москвы от 15.05.201299-ПП".

Исполняя требование Департамента, ПАО "Мостелефонстрой" обратилось 19.10.2017 года с заявлением о предоставлении государственной услуги -Предварительное согласование предоставления земельного участка, в рамках которой просило выпустить распоряжение об уточнении границ участка, для дальнейшего производства кадастровых работ.

Письмом от 09.11.2017 года Департамент отказал в предоставлении государственной услуги, мотивировав свой отказ тем обстоятельством, что не завершены судебные разбирательства по делу N А40-53817/16 по иску Департамента городского имущества города Москвы и Правительства Москвы о признании на ряд объектов права отсутствующим.

Судебные разбирательства по делу N А40-53817/16 завершены принятием Арбитражным судом Московского округа Постановления от 20.02.2018 года.

После принятия судом указанного судебного акта ПАО "Мостелефонстрой" вновь обратилось с заявлением о предоставлении государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка".

Письмом от 23.03.2018 года N 33-5-22322/18-(0)-1 Департамент городского имущества города Москвы отказал в предоставлении государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка" в отношении земельного участка с адресными ориентирами: 

<

...> вл.5А.

Не согласившись с указанным решением, формализованным в письме от 23.03.2018 года N 33-5-22322/18-(0)-1, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, с учетом положений ст. ст. 4, 198, 200 АПК РФ, а также с учетом совместного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ и Пленума Верховного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 удовлетворил заявленные Обществом требования.

Суд апелляционной инстанции, соглашаясь с выводом суда о том, что Департаментом в установленном порядке не доказана законность и обоснованность оспариваемого решения, в связи с чем оно подлежит признанию недействительным в судебном порядке, исходит из следующего.

В качестве основания для отказа в предоставлении государственной услуги Департаментом указано следующее: "Строение, расположенной на данном земельном участке, учтено в приложении 2 к постановлению Правительства Москвы от 11 декабря 2013 года N 819-ПП "Об утверждении положения о взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков".

Кроме того, дополнительно Департаментом сообщено о не исполнении решения суда по делу N А40-53817/16-9-461 о признании отсутствующим зарегистрированного права собственности ОАО "Мостелефонстрой" на ряд объектов, расположенных на земельном участке.

Предоставление государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка" осуществляется Департаментом в соответствии с административным регламентом, утвержденным пунктом 1.20 постановления Правительства Москвы от 15.05.2012 N 199-ПП "Об утверждении административных регламентов предоставления государственных услуг Департаментом городского имущества города Москвы". Указанное постановление в судебном порядке оспорено не было, является действующим и обязательным к применению при предоставлении Департаментом государственных услуг.

Раздел 2.10. Административного регламента предоставления государственной услуги города Москвы "Предварительное согласование предоставления земельного участка" (Приложение 21 к постановлению Правительства Москвы от 15.05.2012 г. N 199-ПП) устанавливает ряд оснований для отказа в предоставлении государственной услуги.

Оспариваемое решение об отказе в предоставлении государственной услуги принято Департаментом на основании положений пункта 2.10.1.2 Административного регламента.

В соответствии с пунктом 2.10.1.2 Административного регламента основанием для отказа в предоставлении государственной услуги является наличие одного или нескольких оснований, предусмотренных Законом города Москвы от 19.12.2007 N 48 "О землепользовании в городе Москве", а именно включение расположенного на земельном участке объекта недвижимого имущества в утвержденный постановлением Правительства Москвы от 11.12.2013 N 819-ПП "Об утверждении Положения о взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков" Перечень объектов недвижимого имущества, созданных на земельных участках, не предоставленных (не отведенных) для целей строительства (реконструкции), и (или) при отсутствии разрешения на строительство, в отношении которых зарегистрировано право собственности и (или) сведения о которых внесены в установленном порядке в государственный кадастр недвижимости, за исключением случаев, когда такой объект недвижимого имущества снесен либо завершены судебные разбирательства, связанные с размещением такого объекта недвижимости.

При этом Департаментом указано, что строение по адресу 

<

...> включено в Перечень объектов недвижимого имущества, созданных на земельных участках, не предоставленных (не отведенных) для целей строительства (реконструкции), и (или) при отсутствии разрешения на строительство, в отношении которых зарегистрировано право собственности и (или) сведения о которых внесены в установленном порядке в государственный кадастр недвижимости, утвержденный постановлением Правительства Москвы от 11.12.2013 N 819-ПП "Об утверждении Положения о взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков" (п. 1288). Указанный пункт введен постановлением Правительства Москвы от 05.12.2017 N 947-ПП.

Вместе с тем, согласно п. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом п. 1 ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Департамент настаивает, что строение по адресу 

<

...> включено в Перечень объектов недвижимого имущества, созданных на земельных участках, не предоставленных (не отведенных) для целей строительства (реконструкции), и (или) при отсутствии разрешения на строительство, в отношении которых зарегистрировано право собственности и (или) сведения о которых внесены в установленном порядке в государственный кадастр недвижимости, утвержденный постановлением Правительства Москвы от 11.12.2013 N 819-ПП "Об утверждении Положения о взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы при организации работы по выявлению и пресечению незаконного (нецелевого) использования земельных участков", вместе с тем, затрудняется указать конкретный номер данного строения и каким-либо образом его идентифицировать.

При этом представителем заявителя указано, что самовольные постройки на земельном участке по адресу: Лихоборская наб., вл.5А, отсутствуют. Данное обстоятельство установлено вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-53817/16.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда о том, что в данном случае имеются основания для применения ч. 2 ст. 69 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 марта 2017 года в удовлетворении требований Правительства Москвы и Департамента городского имущества города Москвы о признании самовольными постройками зданий и сооружений, расположенных на вышеназванном земельном участке, отказано. Наличие на земельном участке иных строений, за исключением тех, право собственности на которые было зарегистрировано за ПАО "Мостелефонстрой", Правительством Москвы и Департаментом городского имущества города Москвы доказано не было.

Вместе с тем, факт отсутствия на земельном участке каких-либо незаконно возведенных зданий, строений или сооружений в ходе судебного разбирательства был подтвержден сведениями, представленными Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы.

Включение некоего строения в Приложение N 2 к Постановлению Правительства Москвы от 05.12.2017 N 947-ПП "О внесении изменений в постановление Правительства Москвы от 11 декабря 2013 г. N 819-ПП и признании утратившими силу отдельных положений правовых актов города Москвы" произошло в декабре 2017 года, в то время, когда по делу N А40-53817/16-9-461 уже было вынесено решение судом первой инстанции (06 марта 2017 года), а также принято Постановление 9 Арбитражного апелляционного суда (N 09АП-17300/2017 от 11 октября 2017 года), которым Решение Арбитражного суда города Москвы от 06 марта 2017 года в части требований Правительства Москвы и Департамента городского имущества города Москвы о признании зданий и сооружений самовольными постройками оставлено без изменения. Аналогичную позицию высказал и Арбитражный суд Московского округа, оставив в этой части ранее состоявшиеся судебные акты без изменения (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20 февраля 2018 года).

Таким образом, судебные разбирательства, связанные с размещением объектов недвижимости заявителя, завершены, требования уполномоченных органов о признании самовольными постройками нежилого здания по адресу 

<

...> и нежилого здания по адресу г. Москва, Лихоборская наб., д. 5, стр. 10, а также расположенных по адресу нежилого здания по адресу 

<

...> двух бетонных строений и четырех отдельно стоящих металлических строений оставлены судом без удовлетворения.

Таким образом, указанное ДГИ г. Москвы основание для отказа в предоставлении услуги, предусмотренное пунктом 2.10.1.2 Административного регламента, не может быть применено в отношении заявителя, так как имеются основания для применения исключения, предусмотренного этим пунктом.

Департаментом не учтено, что рассматриваемое основание не может быть применимо к ситуации заявителя, поскольку в отношении него завершены судебные разбирательства, установлен факт отсутствия на земельном участке каких-либо самовольных строений.

При этом из текста постановления Арбитражного суда Московского округа по делу N А40-53817/16 следует, что доказательств того, что железобетонный забор, внутренние дороги, площадка двора под материальный склад, являются капитальными строениями, неразрывно связанными с землей, судам первой и апелляционной инстанций представлено не было. Доказательств того, что спорные объекты имеют самостоятельное функциональное назначение, судам не представлено.

Действующее арбитражно-процессуальное законодательство в его системном толковании предусматривает под судебным разбирательством период со дня поступления искового заявления или заявления в арбитражный суд первой инстанции до дня принятия последнего судебного акта по делу (напр. пункт 3 статьи 6.1 АПК РФ). В судебное разбирательство не включается и не может включаться срок исполнения принятого судебного акта. Административный регламент, регулирующий процесс оказания государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка" также не предусматривает понятия "судебное разбирательство" в значении, отличающемся от норм Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Департамент не опроверг доводы заявителя о необходимости применения исключения из правил, предусматривающих основания для отказа в предоставлении государственной услуги.

При этом у Департамента отсутствуют основания для отказа в предоставлении заявителю государственной услуги только на том основании, что неидентифицированный объект (строение) до настоящего времени (несмотря на результаты судебных разбирательств) продолжает числиться в вышеназванном Перечне.

Довод Департамента о том, что решение суда по делу N А40-53817/16 до настоящего времени не исполнено, что препятствует предоставлению запрошенной государственной услуги, согласно тексту оспариваемого отказа не являлся основание для отказа в предоставлении государственной услуги, а был сообщен дополнительно для сведения.

Неисполнение судебного акта не отнесено Административным регламентом к числу оснований для отказа в предоставлении государственной услуги "Предварительное согласование предоставления земельного участка". При этом ответчиком доказательств возбуждения исполнительного производства также не представлено.

Заявитель обратился за государственной услугой "Предварительное согласование предоставления земельного участка" (Приложение 21 к постановлению Правительства Москвы от 15.05.2012 г. N 199-ПП).

Согласно пункту 3.3.5 данного регламента результатом оказания рассматриваемой услуги является формирование проекта решения Департамента о предварительном согласовании предоставления земельного участка с включенной в его состав схемой расположения земельного участка (в случае, если земельный участок предстоит образовать и отсутствует проект межевания территории, в границах которой предстоит образовать такой земельный участок), а при наличии оснований для отказа в предоставлении государственной услуги - формирование проекта решения об отказе в предоставлении государственной услуги.

Таким образом, для получения запрашиваемой заявителем государственной услуги не требуется уточнения характеристик земельного участка, поскольку данный земельный участок подлежит формированию в рамках оказания запрошенной государственной услуги.

Более того, в решении об отказе ДГИ г. Москвы не указано, какое именно строение включено в Постановление Правительства г. Москвы от 11.12.2013 г. N 819-ПП.

Таким образом, решение суда первой инстанции об удовлетворении требований о признании решения Департамента городского имущества города Москвы, выраженное в письме от 23.03.2018 г. N 33-5-22322/18-(0)-1, является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. 

Согласно пункту 3 части 4 статьи 201 АПК РФ, в резолютивной части решения суда должно быть указано на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Учитывая изложенное, суд обязал Департамент городского имущества города Москвы устранить допущенные нарушения путем принятия и оформления решения об уточнении границ земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> кадастровый номер 77:09:0001015:73 в рамках предварительного согласования предоставления земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> кадастровый номер 77:09:0001015:73

Доводы подателя апелляционной жалобы, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда города Москвы от 13.11.2018г. по делу № А40-146294/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:  О.С. Сумина 

Судьи:  М.В. Кочешкова 

 Д.Е. Лепихин 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.