АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА  

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-2385/2024

19 июля 2024 года

г. Хабаровск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2024 года. 

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2024 года. 

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе: 

председательствующего судьи Гребенщиковой В.А.  судей Бурловой-Ульяновой М.Ю., Новиковой С.Н.  

при участии: 

от общества с ограниченной ответственностью «Кислородмаш»:  ФИО1, генеральный директор, ФИО2, ФИО3,  

представители по доверенностям от 30.11.2023 № 11-23, от 14.06.2024   № 2-24, соответственно  

от акционерного общества «Амурский уголь»: ФИО4,  ФИО5, представители по доверенностям от 21.03.2024 № 66/2024,  

от 21.12.2023 № 142/2023, соответственно 

рассмотрев в проведенном с использованием системы веб-конференции  судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной  ответственностью «Кислородмаш»  

на решение от 09.01.2024, постановление Шестого арбитражного  апелляционного суда от 16.04.2024  

по делу № А04-10257/2022 Арбитражного суда Амурской области  по иску общества с ограниченной ответственностью «Кислородмаш»  

(ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 346421, 

<

...>, литер А, ком. 16)  

к акционерному обществу «Амурский уголь» (ОГРН 

<

***>, 

ИНН 

<

***>, адрес: 676770, 

<

...>)  

о взыскании 8 462 786,21 руб.  

по встречному иску акционерного общества «Амурский уголь» к обществу с ограниченной ответственностью «Кислородмаш» о взыскании 9 600 000 руб.  

третье лицо общество с ограниченной ответственностью  «Уралэнергокомпрессор» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес:  620100, 

<

...>)   

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Кислородмаш» (далее –  ООО «Кислородмаш») обратилось в Арбитражный суд Амурской области с  иском к акционерному обществу «Амурский уголь» (далее – АО  «Амуруголь») о взыскании убытков в размере 8 462 786,21 руб. (7 865 700  руб. ссудной задолженности, 348 138,76 руб. платы за вынужденное  отвлечение денежных средств, 248 947,45 руб. неустойки за просрочку  оплаты ссудной задолженности и платы за вынужденное отвлечение  денежных средств), необоснованно полученных по банковской гарантии (с  учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, далее – АПК РФ).  

Определением от 30.01.2023 судом принят встречный иск АО  «Амуруголь» к ООО «Кислородмаш» о взыскании 9 600 000 руб. по договору  поставки за товар ненадлежащего качества.  

В соответствии со статьёй 51 АПК РФ к участию в деле в качестве  третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно  предмета спора, судом привлечено общество с ограниченной  ответственностью «Уралэнергокомпрессор» (далее – ООО  «Уралэнергокомпрессор»).  

Решением Арбитражного суда Амурской области от 09.01.2024,  оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного  апелляционного суда от 16.04.2024, в первоначальном иске отказано,  встречный иск удовлетворен, распределены судебные расходы.  

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд  Дальневосточного округа, ООО «Кислородмаш» просит указанные судебные  акты отменить и направить дело на новое рассмотрение в арбитражный суд  первой инстанции или апелляционной инстанции.  

В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что АО  «Амуруголь» не реализовало возможность, предоставленную коммерческим  

предложением и пунктом 4.6 договора, и не привлекло шеф-инженера  поставщика для участия в монтаже оборудования и вводе его в  эксплуатацию; недостатки компрессора выявлены после его монтажа;  установку монтировало и эксплуатировало АО «Амуруголь» с нарушением  требований технической документации, поэтому гарантия на недостатки  оборудования не распространяется. Отмечает, что выводы экспертных  заключений противоречат друг другу; полагает заключение экспертов ТПП  Амурской области недопустимым доказательством. Ссылается на то, что суд  апелляционной инстанции не рассмотрел возражения ООО «Кислородмаш» в  части отказа судом первой инстанции в истребовании доказательств, которые  могли бы подтвердить или опровергнуть факт качественного выполнения  монтажа и наладки оборудования.  

В отзыве на кассационную жалобу АО «Амуруголь», приводя  аргументированные возражая относительно каждого изложенного в ней  довода, просило обжалуемые судебные акты оставить без изменения, а  жалобу – без удовлетворения.  

В судебном заседании кассационной инстанции, проведенном  посредством веб-конференции, представители ООО «Кислородмаш»  поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе, с которыми не  согласились представители АО «Амуруголь».  

Проверив законность принятых судебных актов, с учетом доводов  кассационной жалобы, заслушав в судебном заседании объяснения  присутствовавших в нем лиц, Арбитражный суд Дальневосточного округа не  установил предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены.  

Как установлено судами по материалам дела, 31.08.2021 АО  «Амуруголь» направило техническое задание на изготовление и поставку  установки разделения воздуха АжКж-0,05 (далее - УРВ, установка) или  аналог (с обязательным согласованием аналогового оборудования с  заказчиком в ходе проведения торговой процедуры с предоставлением  технических параметров, заверенной копии сертификационной  документации). Приемка, расконсервация, ревизия и монтаж оборудования  должны производиться в соответствии с инструкцией на монтаж с  обязательным участием шеф-инженера предприятия-изготовителя (подраздел  4.4 технического задания).  

14.10.2021 от ООО «Кислородмаш» в адрес АО «Амуруголь» поступило  коммерческое предложение о поставке УРВ в модульном исполнении  стоимостью 24 960 000 руб. (с НДС) со следующими условиями поставки,  входящими в стоимость: проект размещения на площадке заказчика (с  экспертизой промышленной безопасности проектной документации);  оборудование модульной ВРУ; склад хранения кислородных, углекислотных  

и аргоновых баллонов в количестве 300 шт.; пункт ремонта и  освидетельствования баллонов; доставка автотранспортом до 

<

...>; участие шеф-инженера  предприятия-изготовителя в приемке, реконсервации, ревизии и монтаже  оборудования. Срок службы оборудования – 20 лет с возможностью  переосвидетельствования на продление.  

Между ООО «Кислородмаш» (поставщик) и АО «Амуруголь»  (покупатель) заключен договор поставки от 15.11.2021 № 70255-410/2021/110522, по условиям которого поставщик обязался поставить, а покупатель  принять и оплатить товар, указанный в приложениях к настоящему договору,  являющихся его неотъемлемой частью (пункт 1.1 договора).  

Наименование, ассортимент, количество, качество, комплектность, цена  и сроки поставки товара, а также реквизиты грузоотправителя и  грузополучателя указываются сторонами в приложениях к настоящему  договору (пункт 1.2 договора).  

В силу пункта 1.4 договора поставщик гарантирует, что поставка товара  в соответствии с настоящим договором не нарушает прав и законных  интересов третьих лиц, товар ранее не находился в эксплуатации, не является  образцом, экспериментальной копией, по качеству и комплектности  соответствует своему функциональному предназначению, технической  документации, требованиям производителя, отвечает требованиям  законодательства РФ, не обременен правами или обязательствами перед  третьими лицами, в том числе не находится под залогом или арестом,  свободен от таможенных формальностей, от иных обременений и не является  предметом спора, поставщик вправе распоряжаться данным товаром, в том  числе поставить его покупателю в соответствии с условиями настоящего  договора. Поставщик также гарантирует, что поставка товара не нарушает  чьих-либо прав на объекты интеллектуальной собственности, в том числе  патентных прав, лицензионных прав, а также прав по применению торговой  марки или промышленных разработок, связанных с использованием товаром  или любой его части в стране покупателя.  

В случае нарушения настоящего пункта поставщик самостоятельно или  за свой счет обязуется устранить эти нарушения и препятствия для  свободного распоряжения товаром, его пользования покупателем. В случае,  если поставщик не устранит нарушения настоящего пункта, покупатель  вправе отказаться от исполнения настоящего договора и потребовать  возврата уплаченной за товар суммы, а также возмещения убытков в полном  объеме, понесенных в связи с указанными нарушениями.  

На основании пункта 2.1 договора цена товара согласовывается в  приложениях к настоящему договору. Цена товара является существенным  условием настоящего договора.  

В соответствии с пунктом 4.4 договора поставщик обязан произвести  восполнение недопоставки или замену боя, брака, устранить выявленные  покупателем недостатки товара в течение 10 календарных дней с момента  подписания сторонами акта об обнаружении недостатков или от даты  направления покупателем претензии в порядке, предусмотренном пунктом  8.2 настоящего договора, с приложением акта, составленного в  одностороннем порядке (пункт 4.2 договора).  

В случае невозможности устранить недостатки в указанный срок  поставщик обязан вернуть покупателю уплаченные за товар денежные  средства в течение 5 рабочих дней с даты направления покупателем  соответствующего требования по адресу электронной почты поставщика,  указанному в разделе 13 договора.  

В случае, если продавец обязан произвести шеф-монтажные работы в  отношении товара либо своими силами и/или за свой счет ввести его в  эксплуатацию, то порядок приемки товара на месте назначения,  транспортировки его до склада покупателя, проведения шеф-монтажных  работ и ввода товара в эксплуатацию будет дополнительно оговорен  сторонами в дополнительном соглашении (пункт 4.6 договора).  

Гарантийный срок на поставленный по настоящему договору товар, его  составные части и комплектующие изделия или гарантийный срок  эксплуатации товара, его составных частей и комплектующих изделий, в  течение которого изготовитель гарантирует стабильность показателей  качества товара (продукции) в процессе его эксплуатации при условии  соблюдения покупателем правил эксплуатации, представляет собой срок,  указанный в гарантийных документах. Если на товар не установлен  гарантийный срок, то стороны принимают срок, равный 24 месяцам с даты  поставки товара (пункт 5.1 договора).  

Поставщик гарантирует качество товара, включая составные части и  комплектующие товара. Гарантийный срок на комплектующие товара и  составные части считается равным гарантийному сроку на товар (пункт 5.4  договора).  

Согласно пункту 1 приложения от 15.11.2021 № 1-11-2021 к договору  (спецификация) поставке подлежала установка воздухоразделительная  АжКж-0,05 по цене 24 591 000 руб. (НДС 20 % - 4 158 500 руб.). Комплект  поставки установки. Модуль 1: компрессор поршневой ВШ-4,2/200 (либо  аналог), шкаф управления поршневой компрессорной установки, система  

охлаждения компрессорной установки, щит вводный распределительный.  Модуль 2: блок разделения воздуха, насос сжиженных газов, блок очистки  воздуха, шкаф управления установкой разделения воздуха, блок  предварительного охлаждения, агрегат детандерный, наполнительная рампа  на 2 х 5 – 2 шт. Проектная документация на размещение установки  воздухоразделительной АжКж-0,05, склада хранения кислородных баллонов  в количестве 300 шт. и пункта ремонта и освидетельствования баллонов на  территории покупателя/грузополучателя (включая экспертизу  промышленной безопасности проектной документации). Технические  характеристики (производительность): жидкий кислород – 50 кг/ч, жидкий  азот - 50 кг/ч, газообразный кислород – 45 м3/ч, газообразный азот – 60 м3/ч,  давление продуктов разделения, МПа кг/см2), газообразный режим – 20  (200), жидкостный режим – 0,1 (1,0). Чистота продуктов разделения:  кислород, жидкий и газообразный – не менее 99,7 %. Модуль представляет  собой стандартный контейнер, оснащенный отоплением, освещением,  вентиляцией, противопожарной сигнализацией, а также технологическими  отверстиями для размещения и крепления оборудования установки.  Управление режимами продувок автоматическое, пуск-стоп в ручном  режиме. Потребляемая мощность в комплекте с компрессором, кВт (не  более) – 120 кВт., габаритные размеры каждого модуля, м. (не более): длина  – 7,3, ширина – 3,1, высота – 3,7, масса установки, кг. (не более) – 13 000.  Комплекты ЗИП на период 2 года эксплуатации установки  воздухоразделительной АжКж-0,05: ЗИП, ВРУ, ЗИП компрессора, ЗИП  детандера, ЗИП насоса сжиженных газов согласно перечням,  предоставляемым отдельными документами. Газоанализатор кислорода  (ручной). Необходимая для эксплуатации установки воздухоразделительной  АжКж-0,05 техническая и разрешительная документация (согласно  дополнительному соглашению к настоящему приложению). Участие шеф-инженера поставщика (предприятия-изготовителя) в приемке оборудования  на площадке грузополучателя (после доставки) и монтаже оборудования  (вводу оборудования в эксплуатацию).  

Пунктом 4 данного приложения обусловлено, что поставщик  обеспечивает изготовление и поставку по местонахождению  покупателя/грузополучателя оборудования установки  воздухоразделительной АжКж-0,05 в предусмотренной условиями  настоящего приложения комплектности в указанный в настоящем  приложении период. Оборудование установки воздухоразделительной  АжКж0,05 поставляется в высокой степени готовности монтажа. Для  монтажа установки воздухоразделительной АжКж-0,05 покупатель  обеспечивает подключение коммуникаций: электропитание 380 В, холодное  водоснабжение. Стороны после монтажа установки воздухоразделительной  АжКж-0,05 выполняют опробывание работоспособности установки в режиме  непрерывной в течение 3 суток выработки (добывания) кислорода  газообразного/азота газообразного с выходом на паспортные значения  

производительности (без замечаний). Достигнутые установкой  воздухоразделительной АжКж-0,05 паспортные значения  производительности фиксируются в соответствующих отчетах, режимных  картах, иных соответствующих документах.  

Оплата товара производится в валюте Российской Федерации  (российский рубль) согласно графику платежей: 70 % предоплата в течение  10 рабочих дней от даты подписания сторонами договора и настоящего  приложения. Предоплата осуществляется после предоставления  поставщиком в адрес покупателя банковской гарантии на сумму  предусмотренного настоящим договором и настоящим приложением аванса.  Период действия банковской гарантии – не более 6 месяцев от даты поставки  установки воздухоразделительной АжКж-0,05 в адрес покупателя- грузополучателя. 30 % в течение 120 календарных дней от даты подписания  сторонами акта комплексного опробывания (без замечаний). Покупатель  вправе не осуществлять оплату товара в случае непредставления  поставщиком документов, указанных в пункте 3.5. договора (сертификат  качества производителя или технический паспорт на товар предоставляется в  случае его оформления производителем).  

В пункте 6 названного приложения указано, что качество товара должно  соответствовать конструкторской документации, действующим ГОСТам, ТУ  завода-изготовителя и удостоверяться сертификатом качества завода-изготовителя. Поставщик обязан поставить новый товар, произведенный не  ранее 2021 года, не бывший в эксплуатации (невосстановленный).  Гарантийный срок – 12 месяцев от даты ввода в эксплуатацию, но не более  18 месяцев с даты поставки. Установка воздухоразделительная АжКж-0,05  должна соответствовать назначению, требованиям, предъявляемым к  техническим характеристикам, заявленным в данном ТЗ. Плановый срок  службы оборудования – 20 лет от даты ввода в эксплуатацию.  

Согласно пунктам 7, 8 приложения к договору во всем остальном, что не  оговорено в настоящем приложении, стороны руководствуются условиями  договора от 15.11.2021. Настоящее приложение является неотъемлемой  частью договора от 15.11.2021.  

18.01.2022 между ООО «Кислородмаш» и АО «Амуруголь» заключено  дополнительное соглашение № 1 к приложению от 15.11.2021 № 1-11-2021,  которым стороны внесли изменения в части порядка оплаты товара. Сумма  авансового платежа первого этапа выполнения работ: установка  воздухоразделительная АжКж-0,05. Комплект поставки установки - Модуль  1: компрессор поршневой ВШ-4,2/200 (либо аналог), шкаф управления  поршневой компрессорной установки, система охлаждения компрессорной  установки, щит вводный распределительный согласно пункту 1 приложения  не должна превышать 9 600 000 руб. (пункт 3.1). Сумма авансового платежа  

второго этапа выполнения работ: установка воздухоразделительная АжКж- 0,05. Комплект поставки установки - Модуль 2: блок разделения воздуха,  насос сжиженных газов, блок очистки воздуха, шкаф управления установкой  разделения воздуха, блок предварительного охлаждения, агрегат  детандерный, наполнительная рампа на 2 х 5 – 2 шт. согласно пункту 1  приложения не должна превышать 7 865 700 руб. (пункт 3.2). В пункте 3.3  дополнительного соглашения определена к перечислению предоплата в  размере 70 % от цены товара согласно приложению от 15.11.2021  

 № 1-11-2021 к договору, что соответствует 17 465 700 руб. в течение 10  рабочих дней от даты представления поставщиком в адрес покупателя  банковской гарантии. Поставщик имеет право предоставить покупателю  банковские гарантии на суммы в размере стоимости этапов выполнения  работ согласно пунктам 3.1 и 3.2 настоящего дополнительного соглашения.  Покупатель имеет право перечислять денежные средства в размере  стоимости указанных этапов выполнения работ против банковских гарантий  поставщика сроком действия не более 6 месяцев от даты представления. 30 %  в течение 120 календарных дней от даты подписания сторонами акта  комплексного опробывания (без замечаний).  

01.02.2022 сторонами заключено дополнительное соглашение № 2 к  договору о дополнении пункта 3 приложения от 15.11.2021 № 1-11-2021 к  договору подпунктом 3.4 следующего содержания: стороны, принимая во  внимание возможное несоответствие срока поставки товара в сторону  увеличения, определили, что срок действия банковской гарантии на сумму  аванса в размере 7 865 700 руб. устанавливается не менее чем по 31.12.2022  включительно (пункт 1).  

Оплата по договору произведена АО «Амуруголь» платежными  поручениями от 30.12.2021 № 10492 на сумму 9 000 000 руб., от 21.01.2022   № 513 на сумму 600 000 руб., от 01.02.2022 № 769 на сумму 7 865 700 руб.  

04.02.2022 поставщик предоставил покупателю банковскую гарантию №  10256AISKMZR2Q0QQ0UZ8R, по условиям которой принципал (ООО  «Кислородмаш») получит от бенефициара (АО «Амуруголь») авансовый  платеж в сумме 7 865 700 руб., который будет произведен бенефициаром  против гарантии возврата авансового платежа.  

По просьбе принципала гарант принимает на себя обязательство  уплатить по первому письменному требованию бенефициара любую сумму,  указанную в требовании бенефициара, но не превышающую в совокупности  7 865 700 руб., в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения  принципалом обязательств по договору.  

15.02.2022 ООО «Кислородмаш» заключило с ООО  «Уралэнергокомпрессор» договор № УЭК-ПСТ-22-01 на поставку  

компрессора воздушного ВШ-4,2/200 (УЭК) без блока автоматики по цене  

2 904 000 руб. При этом ООО «Уралэнергокомпрессор» уведомило ООО  «Кислородмаш» о том, что при длительном хранении (свыше 30 дней)  компрессор следует законсервировать согласно пункту 18 Инструкции  установка компрессорная воздушная ВШ-4,2/200 (УЭК). Техническое  описание и инструкция по эксплуатации 401.171.00.000 ТО» (письмо  

 № 0217). 

28.04.2022 указанный компрессор принят ООО «Кислородмаш» на  основании УПД № 94.  

Спорная установка поставлена покупателю по товарно-транспортной  накладной от 24.06.2022 № 4 и принята 08.07.2022.  

25.07.2022 комиссией в составе представителей сторон составлен акт  забраковки (акт о выявленных скрытых дефектах) об обнаружении  22.07.2022 дефекта - превышение максимально допустимого давления при  опрессовке компрессора во время пробного пуска после монтажа  кислородной станции. Метод выявления - вскрытие второй ступени  компрессора, исследование прилегания деталей на поверочном столе и  поверочной рейкой, микрометража зазоров при прилегании и внешней  осмотр. В частности, в головке II ступени компрессора ВШ-4,2/200 (УЭК)  выявлено отсутствие плоскости прилегания к плите клапанной, обнаружены  неравномерные зазоры при обследовании на поверочном столе и с  использованием поверочной рейки; в плите клапанной II ступени  компрессора ВШ-4,2/200 (УЭК) обнаружены отсутствие плоскости  прилегания при обследовании на поверочном столе и с использованием  поверочной рейки, диагональная кривизна детали; в клапане II ступени  компрессора ВШ-4,2/200 (УЭК) установлено отсутствие плоскости  прилегания детали в посадочном месте, наличие выступов в местах; в фонаре  II ступени компрессора ВШ4,2/200 (УЭК) обнаружен скол края корпуса  детали около посадочного штифта. Комиссией сделано заключение о  невозможности эксплуатации компрессора с выявленными дефектами детали  и о необходимости их замены поставщиком. Акт подписан со стороны  поставщика - заместителем генерального директора ФИО6  

Письмом от 25.07.2022 № 22-238-2 ООО «Кислородмаш» запросило у  АО «Амуруголь» разрешение и содействие в привлечении к работам  производственного персонала РМЗ с отнесением стоимости трудозатрат и  расходных материалов на поставщика.  

26.07.2022 АО «Амуруголь» составлен акт выявленных неисправностей  компрессорного модуля, подписанный ФИО6, в виде протекания крыши  модуля над компрессором, неисправности 2 ступени компрессора ВШ- 4,2/200 (УЭК) (деформация головки и плиты, фонаря), после замены клапана,  

прокладок, фонаря, плиты и головки компрессора (плита, фонарь и головка  компрессора сняты с компрессора РМЗ) компрессор вышел на рабочий  режим, выявлено недостаточное охлаждение компрессора, повышенная  рабочая температура охлаждающей жидкости. При осмотре  технологического модуля выявлено протекание крыши модуля, деформация  наружного вертикального уголкового профиля в количестве 4 шт.,  незакрепление дверного проема, большие зазоры технологических штифтов  запорных вентилей на блоке очистки, нуждающихся в замене; отсутствие  актов, отчетов и журналов запуска испытания станции и оборудования на  бумажном носителе; детандер не закреплен в модуле; клапан детандера  неисправен и перепускает нагнетаемый воздух, насос сжиженных газов не  закреплен в модуле; блок очистки недостаточно зафиксирован в модуле  (крепеж только с одной стороны); воздухоразделительная колонна не  зафиксирована в модуле.  

Письмом от 25.07.2022 № 22-238-2 ООО «Кислородмаш» уведомило АО  «Амуруголь» о том, что по факту прибытия кислородной станции на  площадку эксплуатирующей организации выявлен ряд недочетов, возникших  вследствие длительной транспортировки и применения при расчетах  усредненных климатических показателей района по данным из открытых  источников. Основное оборудование исправно, опробовано и может быть  переведено в режим после устранения замечаний к исполнению модулей.  Данные замечания имеется возможность устранить с участием представителя  поставщика непосредственно на объекте. Изменения в проектной  документации в результате работ не требуются. Общество дает согласие на  внесение изменений в конструкцию модулей поставленной на площадку РМЗ  кислородной станции с целью усиления опор оборудования, модернизации  кровли и оптимизации режимов работы оборудования.  

Письмом от 27.07.2022 № 21-262 ООО «Кислородмаш» сообщило АО  «Амуруголь», что протечка кровли произошла после длительной  транспортировки к месту эксплуатации, неисправные детали 2 ступени  компрессора ВШ-4,2/200 (УЭК) будут заменены на новые по гарантии;  указало, что недостаточного охлаждения компрессора не было выявлено при  проведении заводского испытательного пуска комплекса  воздухоразделительной установки, произведен перерасчет усиления  воздухообмена в модуле, заказаны два дополнительных продувочных  оконных изделия. Протечка крыши модуля предположительно произошла  после длительной транспортировки и проведения монтажа блока разделения  и установки наружного кожуха колонны. Иные замечания будут устранены  силами ООО «Кислородмаш». Оборудование воздухоразделительной  установки на этапе отогрева и предварительного охлаждения показало  нормальную работу агрегатов и приборов автоматики, после устранения  отмеченных замечаниями недочетов может быть введено в эксплуатацию.  

Согласно акту от 11.08.2022, подписанному ФИО6, при осмотре  компрессорного модуля выявлены трещины трубопровода (по сварке)  головки пятой ступени (08.08.2022), дважды за 13 ч. (09-10.08.2022) выход из  строя клапана 2 ступени компрессора ВШ-4,2/200 (УЭК). При осмотре  технологического модуля установлены выход из строя двигателя детандера  (07.08.2022), заклинивание насоса сжиженных газов (08.08.2022), выход из  строя манометров У-1 (куб колоны нижней – промерзание) – 1 шт., У-2  (конденсатор нижней колоны – стрелка прибора неподвижна – 1 шт., агрегат  детандерный ДПВ2-200/6-3М: поршень в сборе, седло, тарелка, клапан  электромагнитный – дефекты заводской сборки, необходима замена.  

Письмом от 15.08.2022 № 22-274-1 ООО «Кислородмаш» уведомило АО  «Амуруголь» об отсутствии возражений относительно замены  электродвигателя детандера ДПВ2-200/6-3М на более мощный 11 КВт 1450  об/мин. из заводского запаса РМЗ, предоставило согласие на возмещение  стоимости электродвигателя, работ по адаптации установочного места и  монтажу. Способом возмещения неплановых затрат АО «Амуруголь»,  возникших в процессе комплексного опробования установки в модульном  исполнении, ООО «Кислородмаш» предложило считать уменьшение цены  оборудования на стоимость привлеченных трудозатрат и материалов завода.  

29.08.2022 комиссией в составе представителей сторон составлен акт о  том, что в период 12-26.08.2022 при осмотре компрессорного модуля вышел  из строя рубильник компрессорного модуля (20.08), вышел из строя клапан 4  ступени (установлен клапан из оборотного фонда РМЗ), недостаточное  охлаждение компрессора, повышенная рабочая температура охлаждающей  жидкости. При осмотре технологического модуля выявлены промерзание  задней крышки колонны разделения, наличие конденсата на передней  крышке колонны разделения, выход из строя (сгорел) двигателя детандера  7,6 кВт, 1 500 об\мин. – установлен двигатель из оборотного фонда РМЗ.  Указанный акт также подписан представителем поставщика ФИО6  

В письме от 30.08.2022 № 22-292 ООО «Кислородмаш» сообщило АО  «Амуруголь» о проведении в период до 23.08.2022 оперативных заменах  некачественных приборов и оборудования сторонних производителей -  деталей компрессора ВШ 4,2/200 (ООО «Уралэнергокомпрессор»,  

г. Екатеринбург) и уровнемеров ДНМ-80, риске отзыва гарантии  производителя шкафа управления (ООО «НТ-Технологии», г. Екатеринбург)  в результате некорректных пробных пусков на несоответствующем проекту  электрическом присоединении, что вызвало подгорание контакторов схемы  переключения компрессора с разгонного на рабочий режим.  

Актом от 08.09.2022 зафиксировано, что по итогам осмотра  технологического модуля выявлены трещины трубки предохранительного  клапана детандера (30.08); выход из строя детандера, излом колец (02.09);  

выход из строя насоса сжиженных газов (02.09); выход из строя детандера,  излом компрессионного кольца, излом штифта (04.09), выход из строя тенов  2,5 кВт*1000 мм. блока очистки воздуха в количестве 5 шт. (06.09); баллоны  абсорбера блока очистки воздуха, присоединительные трубы, трубки,  фланцы, болтовые соединения, сварочные соединения не окрашены, покрыты  ржавчиной, имеют следы сильной коррозии.  

Претензиями от 26.07.2022 № 1293, от 11.08.2022 № 1369, от 30.08.2022   № 1535, от 09.09.2022 № 1579 АО «Амуруголь» потребовало от ООО  «Кислородмаш» произвести восполнение недопоставки и устранить  недостатки.  

29.09.2022 установка была опломбирована, о чем составлен  соответствующий акт, подписанный представителями сторон.  

30.09.2022 АО «Амуруголь» составлен акт об установлении понесенных  расходов, согласно которому наработка установки с 07.08.2022 по 28.09.2022  составила 792 часа, итоговые затраты составили 1 443 080,39 руб.  

Претензией от 30.09.2022 № 1713 покупатель уведомил поставщика о  невозможности пройти опробывание установки в режиме непрерывной в  течение 3 суток выработки (добывания) кислорода из-за частых и  систематических поломок оборудования, а также неподтверждение  производительности 50+5 % кг/ч жидкого кислорода, в связи с чем  потребовал возвратить уплаченный аванс в размере 17 465 700 руб., в ответ  на которую (письмо от 07.10.2022 № 22-336) ООО «Кислородмаш» заявило  об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных в претензии  требований, направило для подписания УПД от 24.06.2022 № 16 и акт  комплексного опробывания от 29.09.2022.  

В возражениях от 20.10.2022 № 1814 АО «Амуруголь» указало, что с  момента прибытия (08.07.2022) до первого пуска (07.08.2022) и остановки  (28.09.2022) персонал кислородной станции и службы РМЗ занимались  монтажом установки и ее ремонтом под непосредственным личным  руководством шеф-инженера ООО «Кислородмаш», указав на то, что  установка прибыла в нерабочем состоянии, повторно предложило возвратить  аванс.  

АО «Амуруголь» направило в адрес банка требование о выплате по  банковской гарантии от 04.02.2022 № 10256AISKMZR2Q0QQ0UZ8R.  Письмом от 17.10.2022 № 22-345 ООО «Кислородмаш» уведомило банк о  несогласии с произведением выплаты по банковской гарантии. 11.11.2022  гарант произвел в пользу АО «Амуруголь» выплату по банковской гарантии  в размере 7 865 700 руб. 16.11.2022 банк направил в адрес ООО  

«Кислородмаш» требование о возмещении денежных средств, уплаченных по  банковской гарантии.  

В свою очередь, ООО «Кислородмаш» претензией от 21.11.2022 

 № 22-396 потребовало от АО «Амуруголь» осуществить возврат денежных  средств в размере 7 865 700 руб.  

28.02.2023 ООО «Кислородмаш» платежным поручением № 57  произвело выплату банку в счет погашения ссудной задолженности по  банковской гарантии от 04.02.2022 № 10256AISKMZR2Q0QQ0UZ8R в  размере 8 462 786,21 руб. (7 865 700 руб. ссудной задолженности, 348 138,76  руб. платы за вынужденное отвлечение денежных средств, 248 947,45 руб.  неустойки за просрочку оплаты ссудной задолженности и платы за  вынужденное отвлечение денежных средств).  

Полагая, что у общества «Амурский уголь» отсутствовали правовые  основания для получения денежных средств по банковской гарантии,  общество «Кислородмаш» обратилось в арбитражный суд с  рассматриваемыми первоначальными исковыми требованиями.  

В свою очередь, указывая, что установка имеет недостатки, которые не  устранены поставщиком, АО «Амурский уголь» предъявило встречный иск о  взыскании суммы предварительной оплаты по договору, определенной как  разница между суммой предварительной оплаты и выплаченной по  банковской гарантии денежной суммы (17 465 700 руб. - 7 865 700 руб.).  

Спорные правоотношения сторон, связанные с исполнением  обязательств по поставке товара, правильно квалифицированы как  регулируемые нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской  Федерации (далее - ГК РФ) («Договор купли-продажи») с особенностями,  предусмотренными параграфом 3 главы 30 ГК РФ («Поставка»), а также  общими положениями ГК РФ об обязательствах.  

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны  исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства  и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких  условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или  иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не  допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.  

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик- продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется  передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им  товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности  

или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным  подобным использованием.  

В пункте 5 статьи 454 ГК РФ указано, что к договору поставки  применяются общие положения кодекса, регулирующие договор купли-продажи.  

В случае существенного нарушения требований к качеству товара  покупатель на основании пункта 2 статьи 475 ГК РФ вправе по своему  выбору отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать  возврата уплаченной за товар денежной суммы либо потребовать замены  товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.  

Существенными нарушениями требований к качеству товара признаются  обнаруженные неустранимые недостатки, которые не могут быть устранены  без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются  неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и другие  подобные недостатки.  

В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия  качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что  недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие  нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо  действий третьих лиц, либо непреодолимой силы (пункт 2 статьи 476 ГК РФ).  

Пунктом 3 статьи 477 ГК РФ установлено, что если на товар установлен  гарантийный срок, покупатель вправе предъявить требования, связанные с  недостатками товара, при обнаружении недостатков в течение гарантийного  срока.  

На основании части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих  при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, суд  назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с  согласия лиц, участвующих в деле, а также может назначить экспертизу по  своей инициативе, если назначение экспертизы предписано законом или  предусмотрено договором, необходимо для проверки заявления о  фальсификации представленного доказательства или проведения  дополнительной либо повторной экспертизы.  

Ввиду возникновения между сторонами спора о причинах  возникновения недостатков в отношении УРВ по договору поставки судом  первой инстанции в соответствии со статьей 82 АПК РФ назначена судебная  экспертиза, проведение которой было поручено эксперту автономной  некоммерческой организации Центр испытаний и судебных экспертиз  «Эксперт Групп» (далее – АНО ЦИСЭ «Эксперт Групп») и экспертам Союза  «Торгово-промышленная палата Амурской области».  

По результатам проведенных экспертиз подготовлены заключения,  исследовав которые суд первой инстанции, с которым согласился суд  апелляционной инстанции, установил, что они соответствуют требованиям  статей 82, 83, 86 АПК РФ, в них отражены все предусмотренные частью 2  статьи 86 АПК РФ сведения, содержатся ответы на поставленные вопросы;  экспертные заключения подготовлены лицами, обладающими  соответствующей квалификацией для исследований подобного рода;  процедура назначения и проведения экспертизы соблюдена, на момент  вынесения судом определения о назначении судебной экспертизы сторонами  об отводе экспертов заявлено не было; эксперты предупреждены об  уголовной ответственности за дачу заведомо неверного заключения,  нарушений экспертами основополагающих методических и нормативных  требований при производстве экспертизы не допущены; обстоятельств,  свидетельствующих о недопустимости и недостоверности представленных  экспертных заключений, не выявлено.  

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств,  обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а  также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного  рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств, путем их  всестороннего, полного, объективного и непосредственного исследования и  оценки (статьи 64, 71, 168, 170 АПК РФ).  

Согласно части 2 статьи 64 АПК РФ заключения экспертов относятся к  доказательствам, на основании которых арбитражный суд устанавливает  наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и  возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства,  имеющие значение для правильного рассмотрения дела.  

Экспертные заключения подлежат оценке судом наряду с иными  доказательствами (статьи 68, 71 АПК РФ, пункт 12 постановления Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О  некоторых вопросах практики применения арбитражными судами  законодательства об экспертизе»).  

Исследовав и оценив представленные доказательства по делу по  правилам статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимной связи, в том  числе акты о выявленных недостатках, переписку, доводы и возражения  сторон, а также проанализировав судебные экспертизы с учетом пояснений  экспертов, суды, установив, что поставленный товар не соответствует  условиям договора и спецификации, имеет существенные недостатки, о  которых поставщику было известно с момента доставки оборудования на  территорию покупателя, установка находится в неисправном и  неработоспособном состоянии по причине, в частности заводского брака  компрессора, характер выявленных нарушений качества товара  

свидетельствует о невозможности ее дальнейшей эксплуатации по  назначению, пришли к единому выводу о наличии оснований для взыскания  в пользу покупателя уплаченных за такой товар денежных средств в качестве  предоплаты в заявленном размере.  

Как следствие, суды не усмотрели оснований для удовлетворения  первоначального иска.  

Суд кассационной инстанции считает, что судами первой и  апелляционной инстанций при рассмотрении настоящего спора правильно  определены законы, которые следовало применить в рассматриваемой  ситуации, дана оценка всем имеющимся в деле доказательствам с  соблюдением требований процессуального законодательства.  

Доводы, приведенные в кассационной жалобе, представляют  сформированную позицию по делу, оценка которой дана судами обеих  инстанций с изложением соответствующих мотивов, направлены  исключительно на переоценку установленных судами обстоятельств и  исследованных доказательств.  

Между тем в силу положений статьи 286, части 2 статьи 287 АПК РФ из  полномочий суда кассационной инстанции исключены действия по  установлению обстоятельств, которые не были установлены в решении или  постановлении либо были отвергнуты судами, по предрешению вопросов  достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних  доказательств перед другими, а также по переоценке доказательств, которым  уже была дана оценка судами первой и апелляционной инстанций.  

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся в  силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловными основаниями для отмены  судебных актов, арбитражными судами первой и апелляционной инстанций  при рассмотрении настоящего дела не допущено.  

В этой связи состоявшиеся судебные акты отмене, а кассационная  жалоба удовлетворению, не подлежат.  

Руководствуясь статьями 283, 286-289 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд  Дальневосточного округа  

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 09.01.2024, постановление Шестого арбитражного  апелляционного суда от 16.04.2024 по делу № А04-10257/2022 Арбитражного  суда Амурской области оставить без изменения, кассационную жалобу – без  удовлетворения.  

Приостановление исполнения судебных актов, принятое определением  Арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.07.2024, отменить.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской  Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия,  

в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий судья В.А. Гребенщикова 

Судьи М.Ю. Бурлова-Ульянова 

 С.Н. Новикова