АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

28.07.2021Дело № А62-3491/2018

                          Резолютивная часть решения оглашена 13.07.2021

                                   Полный текст решения изготовлен 28.07.2021

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Красильниковой В.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ковалевой В.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (ОГРН 1127746374447; ИНН 7701957320)

к Смоленской таможне (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о признании недействительными решений 

при участии:

от заявителя: ФИО1 – директор, ФИО2 – представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО3 - представитель по доверенности;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Смоленской таможне (далее - ответчик), в котором просило признать недействительными решения Смоленской таможни от 06.04.2018 о внесении изменений и дополнений в сведения, заявленные в декларациях на товары №№ 10113100/210415/0017988, 10113100/210415/0017981, 10113100/050515/0020202, 10113100/130515/0021361, 10113100/280415/0019457, от 16.04.2018 о внесении изменений и дополнений в сведения, заявленные в декларациях на товары №№ 10113100/010216/0004207, 10113100/020615/0024215, 10113100/021115/0051574, 10113100/030815/0034311, 10113100/040815/0034636, 10113100/060615/0024802, 10113100/080915/0041008, 10113100/081215/0058769, 10113100/090615/0025296, 10113100/110515/0020918, 10113100/160216/0006888, 10113100/160715/0031481, 10113100/170615/0026651, 10113100/171115/0054427, 10113100/190116/0001903, 10113100/200116/0002032, 10113100/200515/0022415, 10113100/210715/0032326, 10113100/220615/0027256, 10113100/221215/0061621, 10113100/221215/0061634, 10113100/230715/0032683, 10113100/260416/0021175, 10113100/270515/0023466, 10113100/271015/0050648, 10113100/300316/0015285, 10113100/300815/0039205, 10113110/010717/0082259, 10113110/011116/0070856, 10113110/020417/0037030, 10113110/021017/0130957, 10113110/031016/0057266, 10113110/050317/0023660, 10113110/060617/0069481, 10113110/061216/0085492, 10113110/070217/0012523, 10113110/070617/0069755, 10113110/071116/0072674, 10113110/071216/0086561, 10113110/080317/0025477, 10113110/080417/0040535, 10113110/080617/0070476, 10113110/081116/0073321, 10113110/090417/0040660, 10113110/090417/0040661, 10113110/090517/0054469, 10113110/091017/0134676, 10113110/100317/0026447, 10113110/130217/0014878, 10113110/130317/0027894, 10113110/130616/0010657, 10113110/130617/0072756, 10113110/131216/0089013, 10113110/140717/0089293, 10113110/141216/0089549, 10113110/150217/0016297, 10113110/151116/0076219, 10113110/160617/0074711, 10113110/161116/0076816, 10113110/170517/0058974, 10113110/180117/0004153, 10113110/181016/0064599, 10113110/190916/0051561, 10113110/190916/0051667, 10113110/210317/0031909, 10113110/220217/0019368, 10113110/220517/0061499, 10113110/230117/0006000, 10113110/230617/0078105, 10113110/230617/0078113, 10113110/230816/0040856, 10113110/231016/0066394, 10113110/231116/0079761, 10113110/240517/0062604, 10113110/240717/0094507, 10113110/250417/0048754, 10113110/250517/0063097, 10113110/251016/0067310, 10113110/260417/0049473, 10113110/261016/0068017, 10113110/270217/0021206, 10113110/270616/0016764, 10113110/271116/0081354, 10113110/300117/0008837, 10113110/300617/0081883, 10113110/301116/0083320, 10113110/310117/0009440, 10113110/310517/0066317, 10113110/310517/0066345; обязать Смоленскую таможню устранить допущенное нарушение прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк".

Как следует из материалов дела, Отделом таможенных платежей Смоленской таможни в соответствии со статьей 326 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее -ТК ЕАЭС) проведена проверка в отношении кормовых добавок «BEWI SPRAY 99FA», «BEWI SPRAY LS 5», задекларированных ООО «БЕВИТЭК» по ДТ №№ 10113100/210415/0017988; 10113100/210415/0017981; 10113100/050515/0020202; 10113100/130515/0021361; 10113100/280415/0019457 классифицируемых товарной в подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины - 5%, заявленная декларантом ставка НДС - 10%).

По результатам проверки составлен акт № 10113000/205/280318/А0048 от 28.03.2018, решение 10113000/060418/178-р/2018 от 06.04.2018 об отмене в порядке ведомственного контроля несоответствующего требованиям ЕАЭС и законодательства РФ в таможенном деле решений Стабнинского таможенного поста, решение от 06.04.2018 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары.

Отделом таможенного контроля после выпуска товаров Смоленской таможни на основании статьи 332 ТК ЕАЭС проведена камеральная таможенная проверка в отношении Общества по вопросу правильности исчисления и уплаты таможенных платежей (НДС) по ДТ №№ 10113100/010216/0004207 (товары №№ 1,2), 10113100/020615/0024215 (товар № 1), 10113100/021115/0051574 (товар № 1), 10113100/030815/0034311 (товар № 1), 10113100/040815/0034636 (товар № 1), 10113100/060615/0024802 (товар № 1), 10113100/080915/0041008 (товар № 1), 10113100/081215/0058769 (товар № 1), 10113100/090615/0025296 (товар № 1), 10113100/110515/0020918 (товар № 1), 10113100/160216/0006888 (товар № 1), 10113100/160715/0031481 (товар № 1), 10113100/170615/0026651 (товар № 1), 10113100/171115/0054427 (товары №№ 1,2), 10113100/190116/0001903 (товар № 1), 10113100/200116/0002032 (товары №№ 1,2), 10113100/200515/0022415 (товар № 1), 10113100/210715/0032326 (товар № 1), 10113100/220615/0027256 (товар № 1), 10113100/221215/0061621 (товар № 1), 10113100/221215/0061634 (товар № 1), 10113100/230715/0032683 (товар № 1), 10113100/260416/0021175 (товары №№ 1,2), 10113100/270515/0023466 (товар № 1), 10113100/271015/0050648 (товар № 1), 10113100/300316/0015285 (товары №№ 1,2), 10113100/300815/0039205 (товар № 1), 10113110/010717/0082259 (товары №№ 1,2), 10113110/011116/0070856 (товар № 1), 10113110/020417/0037030 (товар № 1), 10113110/021017/0130957 (товар № 1), 10113110/031016/0057266 (товар № 1), 10113110/050317/0023660 (товар № 1), 10113110/060617/0069481 (товар № 1), 10113110/061216/0085492 (товар № 1), 10113110/070217/0012523 (товар № 1), 10113110/070617/0069755 (товар № 1), 10113110/071116/0072674 (товар № 1), 10113110/071216/0086561 (товар № 1), 10113110/080317/0025477 (товары №№ 1,2), 10113110/080417/0040535 (товар № 1), 10113110/080617/0070476 (товары №№ 1,2,3), 10113110/081116/0073321 (товар № 1), 10113110/090417/0040660 (товары №№ 1,2), 10113110/090417/0040661 (товар № 1), 10113110/090517/0054469 (товар № 1), 10113110/091017/0134676 (товар № 1), 10113110/100317/0026447 (товар № 1), 10113110/130217/0014878 (товар № 1), 10113110/130317/0027894 (товар № 1), 10113110/130616/0010657 (товары №№ 1,2), 10113110/130617/0072756 (товар № 1), 10113110/131216/0089013 (товар № 1), 10113110/140717/0089293 (товар № 1), 10113110/141216/0089549 (товар № 1), 10113110/150217/0016297 (товары №№ 1,2), 10113110/151116/0076219 (товар № 1), 10113110/160617/0074711 (товар № 1), 10113110/161116/0076816 (товар № 1), 10113110/170517/0058974 (товар № 1), 10113110/180117/0004153 (товар № 1), 10113110/181016/0064599 (товар № 1), 10113110/190916/0051561 (товар № 1), 10113110/190916/0051667 (товар № 1), 10113110/210317/0031909 (товар № 1), 10113110/220217/0019368 (товар .№ 1), 10113110/220517/0061499 (товары №№ 1,2), 10113110/230117/0006000 (товар № 1), 10113110/230617/0078105 (товар № 1), 10113110/230617/0078113 (товар № 1), 10113110/230816/0040856 (товар № 1), 10113110/231016/0066394 (товар № 1), 10113110/231116/0079761 (товар № 1), 10113110/240517/0062604 (товар № 1), 10113110/240717/0094507 (товар № 1), 10113110/250417/0048754 (товары №№ 1,2), 10113110/250517/0063097 (товар № 1), 10113110/251016/0067310 (товар № 1), 10113110/260417/0049473 (товар № 1), 10113110/261016/0068017 (товар № 1), 10113110/270217/0021206 (товар № 1), 10113110/270616/0016764 (товары №№ 1,2), 10113110/271116/0081354 (товары №№ 1,2), 10113110/300117/0008837 (товар № 1), 10113110/300617/0081883 (товар № 1), 10113110/301116/0083320 (товар № 1), 10113110/310117/0009440 (товары №№ 1,2), 10113110/310517/0066317 (товары №№ 1,2), 10113110/310517/0066345 (товар № 1) - в отношении кормовых добавок «BEWI SPRAY 95 D», «BEWI SPRAY 99FA», «BEWI SPRAY LS 5», «FATRIX CLA 100», «BEWI-SAN MILK PLUS», «BEWI-SAN PREVENT C», «DAIRYLYT POSTNATAL», «LACTOPLUS MB PROTECT», «BEWI - SAN BEWILYT». Проверяемый период с 10.05.2015 по 01.01.2018 гг., по результатам которой установлен факт неуплаты НДС, в связи с чем Смоленской таможней составлен Акт камеральной таможенной проверки от 16.04.2018 № 10113000/210/16042018/А00004, на основании которого вынесено Решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в вышеназванные декларации на товары от 16.04.2018.

Принимая решения о необходимости применения при ввозе на территорию Российской Федерации кормовых добавок «BEWI SPRAY 99FA», «BEWI SPRAY LS 5», «BEWI SPRAY 95 D», «BEWI SPRAY 99FA», «BEWI SPRAY LS 5», «FATRIX CLA 100», «BEWI-SAN MILK PLUS», «BEWI-SAN PREVENT C», «DAIRYLYT POSTNATAL», «LACTOPLUS MB PROTECT», «BEWI - SAN BEWILYT» ставки НДС 18% Смоленская таможня исходила из следующего.

Согласно прилагаемым к ДТ электронным образам документов, сведениям заявленным декларантом в графе 31 ДТ, задекларированные ООО «БЕВИТЭК» товары - «BEWI SPRAY LS 5», «BEWI SPRAY 99FA», «BEWI SPRAY 95 D», «FATRIX CLA 100», «BEWI-SAN MILK PLUS», «BEWI-SAN PREVENT C», «DAIRYLYT POSTNATAL, «BEWI-SAN PREVENT C», «DAIRYLYT POSTNATAL», «LACTOPLUS MB PROTECT», «BEWI - SAN BEWILYT», являются зарегистрированными на территории Российской Федерации кормовыми добавками, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации, выданными Россельхознадзор (ПВИ-2-9.11/03481 от 22.02.2013; ПВИ-2-28.12/03816 от 08.10.2012; ПВИ-2-4.17/04975 от 27.04.2017; ПВИ-2-14.13/04013 от 18.06.2013; ПВИ-2-12.14/04444 15.01.2015; ПВИ-2-3.17/04960 от 10.04.2017; ПВИ-2-28.12/03817 от 08.10.2012) и пр.

Согласно представленным Обществом Инструкциям по применению вышеуказанных кормовых добавок:

- «BEWI SPRAY 95 D» - добавка кормовая для повышения продуктивности и энергетической ценностей рационов крупного рогатого скота. Добавку вводят в комбикорма или кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода в корма составляет: 200-500 г на голову в день в зависимости от продуктивности и технологической направленности животных. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

-  «BEWI SPRAY 99FA»- кормовая добавка для повышения молочной и мясной продуктивности крупного рогатого скота. Беви-Спрей -99-FA вводят в комбикорма или кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 3-10% от массы потребляемого корма. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

- «BEWI SPRAY LS 5» - кормовая добавка для повышения продуктивности, ускорения роста и развития свиней и сельскохозяйственной птицы. Беви-Спрей -LS-5 вводят в комбикорма или кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 1-10% от массы корма. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

- «FATRIX CLA 100»-добавка кормовая для повышения энергетической ценности рационов и увеличения продуктивности сельскохозяйственных животных, в том числе и птиц. Вводят в комбикорма на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 1-5% от массы корма. Крупному рогатому скоту возможно индивидуальное скармливание в дозе 100-200 г на голову в сутки.

- «BEWI-SAN MILK PLUS» - кормовая добавка для улучшения роста и развития телят в молочный период. Вводят телятам с 1-ого дня выпойки цельным молоком в дозе 10 г/л молока. Непосредственно перед применением добавку растворяют в молоке (ЗЦМ ), предварительно подогретом до 35-40°С. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

- «BEWI-SAN PREVENT С» - добавка кормовая для нормализации пищеварения у телят. Непосредственно перед применением «Беви-Сан Превент С» растворяют в цельном молоке для поения, предварительно подогретом до 35-40°С из расчета 10 г добавки на 1 л молока, начиная со второго кормления и в течение первых 8-14 дней жизни теленка. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

- «DAIRYLYT POSTNATAL» - кормовая добавка для поддержания физиологического статуса коров после отела. Кормовую добавку дают коровам однократно сразу после отела. Непосредственно перед применением добавку растворяют в воде для поения, предварительно подогретой до 35°С, из расчета 1 кг добавки на 20 л воды. Сразу после отела корове необходимо выпоить 15-20 л готовой смеси (из расчета 4-7 литров на 100 кг живого веса).

- «LACTOPLUS MB PROTECT» - кормовая добавка для оптимизации энергетического баланса в кормах крупного рогатого скота. ФИО4 Протект вводят в кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Норма смешивания для крупного рогатого скота -50-200 гр на голову в сутки, для мелкого рогатого скота -10-20 гр. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

- «BEWT - SAN BEWILYT» - добавка кормовая для поддержания электролитного баланса телят и поросят. Непосредственно перед применением Беви - Сан Бевилит растворяют в воде для поения, предварительно подогретой до 35°С из расчета 50 г добавки на 1 литр воды. Приготовленный раствор необходимо выпоить из расчета один литр на 10 кг. живого веса 2-3 в день. Кормовая добавка совместима с любыми ингредиентами кормов, другими кормовыми добавками и лекарственными средствами.

Таким образом, согласно представленным инструкциям по применению проверяемые добавки являются кормовыми добавками, которые вводят в комбикорма и кормосмеси или растворяют в воде (молоке). В чистом виде для непосредственного скармливания животным взамен основного питания без добавления в какой-либо корм проверяемые кормовые добавки не используются.

По результатам проведения проверок, формализованных в обжалуемых Решениях было установлено, что спорный товар является кормовыми добавками, используемыми для дополнения (обогащения) кормов для животных, и не предназначен для употребления в пищу животными без добавления в какой-либо корм в качестве самостоятельного источника питания без использования других кормов; и не относится к таким видам товаров, как зерно, комбикорма, кормовые смеси и зерновые отходы.

На основании изложенного, принимая во внимание вышеуказанные нормы, действующие на момент принятия таможенным органом оспариваемого решения, ввозимый товар не относился к группе товаров, указанных в пункте 2 статьи 164 НК РФ зерну, комбикормам, кормовым смесям, зерновым отходам, поэтому в рассматриваемом случае подлежала применению ставка НДС в размере 18%.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, в том числе, что спорный товар (кормовая добавка) не поименован в пункте 2 статьи 164 НК РФ и в период декларирования не был указан в Постановлении N 908, оснований для применения при ввозе спорного товара пониженной налоговой ставки НДС 10% у Общества не имелось.

Заявитель не согласился с указанными решениями Смоленской таможни, посчитав выводы таможни несоответствующими действующему законодательству и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, и обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

В обоснование заявленных требований Общество указало, что спорный товар по своему составу, предназначению и способам применения является готовым продуктом (кормом), используемым для кормления животных, включен в Перечень кодов товаров по ТН ВЭД и потому в отношении него подлежит применению ставка НДС 10%.

Таможня возражала против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела документы,  суд приходит к следующему выводу.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенных норм для признания ненормативного правового акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

В соответствии со статьей 77 Таможенного кодекса Таможенного Союза (далее - ТК ТС, действовавший на момент регистрации рассматриваемой ДТ) для целей исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации декларации на товары, установленные Единым таможенным тарифом таможенного союза (в зависимости от классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации на территории Российской Федерации отдельных продовольственных товаров.

При реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов. При этом коды видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) и единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 10 процентов, определяются Правительством Российской Федерации.

В пункте 2 статьи 164 НК РФ, определяющем перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%, кормовые добавки прямо не поименованы. 

В развитие приведенной нормы постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Таким образом, Правительством Российской Федерации определены различные перечни продукции, подлежащие налогообложению по ставке НДС в размере 10 процентов, применяемые соответственно при реализации и при ввозе товаров. Право Правительства Российской Федерации на определение таких перечней товаров (коды видов продукции) при ввозе на территорию Российской Федерации, налогообложение которых производится по ставке 10 процентов, прямо предусмотрено в последнем абзаце пункта 2 статьи 164 НК РФ.

В соответствии с Примечанием 1 к Перечню для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при реализации (далее - Перечень в соответствии с ОКП, Перечень № 1) и Перечень в соответствии с ТН ВЭД (Перечень № 2), который не включал конкретные наименования продовольственных товаров в части кода 2309 90.

Согласно примечанию 1 к Перечню № 2 для целей применения Перечня № 2 следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара. Следовательно, для целей применения таможней налоговой ставки 10% в отношении товаров, позиция которых в соответствии с ТН ВЭД 2309 90 включена в Перечень, необходимо, чтобы наименование ввозимого товара соответствовало наименованию, указанному в Перечне.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня № 2 поименованы "Продукты, используемые для кормления животных - 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)". В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня № 2 поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, утвержденных Рекомендациями Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок. 

Готовые продукты, в свою очередь, подразделяются на полноценный корм (пункт А пояснений к товарной позиции 2309), кормовые добавки - готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве кормов (пункт (Б) пояснений), и на готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б) (пункт пояснений), в том числе продукты, известные в торговле как "премиксы".

Из буквального содержания Перечня № 2 следует, что критерием отнесения ввезенного товара к продуктам, используемым для кормления животных, является его назначение, то есть продукт должен использоваться для кормления животных. Каких-либо исключений, касающихся способа использования (в чистом виде, путем добавления в другой корм или смешивания с другим кормом), Перечень № 2 не содержит.

Аналогичная позиция отражена в Определениях Верховного Суда РФ от 28.01.2021 № 307-ЭС20-22877 по делу № А56-62356/2019, от 15.01.2021 № 307-ЭС20-22189 по делу № А56-55529/2019, от 02.11.2020 № 307-ЭС20-16724 по делу № А52-2739/2019, от 20.10.2020 № 307-ЭС20- 15254 по делу № А56-69842/2019, от 19.10.2020 № 307-ЭС20-15078 по делу А52- 2296/2019.

При этом согласно правовой позиции, изложенной Верховным Судом РФ в названных определениях, продукты для кормления животных, к которым отнесены и кормовые добавки, предназначены для использования в публично-значимых целях – для развития сельского хозяйства, для достижения которых законодатель установил таможенную льготу в виде налоговой ставки по НДС 10%.

Как следует из материалов дела, спорными добавками по настоящему делу являются:

-  кормовая   добавка   «Беви-Спрей-LS-5».   Согласно   инструкции   по   применению от 08.10.2012 и свидетельства от 08.10.2012 № ПВИ-2-28.12/03816 о регистрации данная добавка содержит смесь сырого жира – не менее 84,5%; растительных насыщенных жирных кислот: пальмитиновая – 41,4%, стеариновая – 49,4%, линолевая – 5,4%, олеиновая – 1,8%, миристиновая – 0,9%, лауриновая – не более 0,6%, арахиновая – не более 0,6%, лецитина – 9-11%, декстрозы – 4-6%, диоксида кремния – не более 0,5%, ванильного ароматизатора – 0,05%;

- кормовая добавка «Беви-Спрей 95 Д». Согласно инструкции по применению от 27.04.2017 и свидетельства от 27.04.2017 № ПВИ-2-4.17/04975 о регистрации данная добавка содержит смесь растительных насыщенных жирных кислот: пальмитиновая – 46,0-52,0%, стеариновая – 44,0-48,0%, олеиновая – не более 3%, миристиновая – не менее 1,5%;

- кормовая   добавка   «Фатрикс   CLA   100».   Согласно   инструкции   по применению от 18.06.2013и свидетельства от 18.06.2013 № ПВИ-2-14.13/04013 о регистрации данная добавка содержит смесь растительных насыщенных жирных кислот: пальмитиновая – 40,0-42,0%, стеариновая – 48,0-52,5%, линолевой – 4,5-5,5% олеиновая – 0,5-2,0%, миристиновая – 0,5-1,0%, лауриновая – не более 0,6%, арахидоновая – не более 0,8%, 60%-ный концентрата конъюгированной линолевой кислоты (CLA, 16,3-17,2%), декстрозы (5,0-6,0%), диоксида кремния (не более 0,5-1,0%), ванильного ароматизатора (0,02-0,05%);

- кормовая добавка «Дэйрилит Постнатал». Согласно инструкции по применению от 08.10.2012 и свидетельства от 08.10.2012 № ПВИ-2-28.12/0381 о регистрации данная добавка содержит смесь сырого жира - не менее 5,0%, сырого протеина - не менее 4,0%, кальция - 4,0-5,0%, фосфора - не менее 0,1%, натрия - 3,0-3,6%, калия - 1,6-2,0%, витамина А - 1 240 000 МЕ, витамин Д3 – 24 000 МЕ, витамин Е – 2 240 мг, витамин С – 5 000 мг.;

-  кормовая   добавка   «Беви-Спрей-99-ФА» согласно   инструкции   по   применению от 22.02.2013 и свидетельства от 22.02.2013 № ПВИ-2-9.11/03481 о регистрации содержит смесь растительных насыщенных жирных кислот: пальмитиновая – 50,0-55,0%, стеариновая – 40,0-45,0%, миристиновая – не более 2%, олеиновая – не более 1%, лауриновая – не более 1%, диоксид кремния – не более 1%;

- кормовая добавка «Беви-Сан Милк Плюс». Согласно инструкции по применению от 15.01.2015  и свидетельства от 15.01.2015 № ПВИ-2-12.14/04444 о регистрации данная добавка содержит смесь декстрозы – 45%, сухой молочной сыворотки – 20%, пшеничного крахмала – 15%, пальмового масла – 5%, формиата кальция – 4%, сорбиновой кислоты – 1%, витаминно-минерального комплекса – 10%;

-   кормовая   добавка   «Беви-Сан   Бевилит».   Согласно   инструкции   по   применению   от 29.04.2016 и свидетельства от 27.07.2015 № ПВИ-2-6.15/04713 о данная добавка содержит смесь золы – 13,00%, натрия – 3,25%, сырого жира – 0,1%, лактозы – 30,00%, калия – 1,58%, витамина А – 190 000 МЕ, витамина Д3 – 9 000 МЕ, витамина Е – 1 000 мг, витамина С – 1 000 мг.;

- кормовая добавка ФИО4 Протект. Согласно инструкции по применению от 15.10.2012 и свидетельства от 15.10.2012 № ПВИ-2-28.12/03824 о регистрации данная добавка содержит смесь растительных насыщенных жирных кислот – 84%: пальмитиновая – 41,4%, стеариновая – 49,4%, линолевая – 5,4%, олеиновая – 1,8%, миристиновая – 0,9%, лауриновая – не более 0,6% и арахиновая – не более 0,6%, а также витаминно-минерального комплекса – 15%, который состоит из метионина 6%, бетаина 6%, ниацина 3%, биотина – 0,0036%, и вспомогательных веществ: диоксида кремния – 0,5%, ароматизатора-ванилин – 0,05%;

- кормовая добавка «Беви-Сан Превент С». Согласно инструкции по применению от 10.04.2017 и свидетельства от 10.04.2017 № ПВИ-2-3.17/04960 о регистрации данная добавка содержит смесь сырого жира – 4,3%, сырого протеина - 3,3%, сырой золы – 0,1%, сырой клетчатки – 6,5%, кальция – 2,8%, фосфора - 0,2%, натрия - 0,2%, цинка – 300, витамина А – 200 000 МЕ, витамина Д3 – 42 000 МЕ, витамина Е – 420 мг, витамина С – 1 800 мг, железа – 1200 мг, бета-каротина – 300 мг, меди – 40 мг, марганца – 300 мг, селена – 2,8 мг.

Содержащиеся в спорных товарах питательные вещества жизненно необходимы животным (информация о свойствах питательных веществ взята из справочного пособия Минсельхоза РФ «Нормы и рационы кормления сельскохозяйственных животных» и Ветеринарного энциклопедического словаря):

- жирные кислоты входят в состав протоплазмы клеток, требуются для нормальной работы пищеварительных желез, принимают участие в синтезе мужских и женских половых гормонов и играют роль основного запасного вещества (является главным аккумулятором энергии в организме животных, служит источником тепла). При этом олеиновая кислота является незаменимой, поскольку организм животного ее не синтезирует;

- лецитины содержат группы фосфолипидов, которые являются ключевыми структурными и функциональными компонентами клеточных мембран у животных, участвуют в регенерации тканей. Лецитин нужен животным для всех процессов роста и дифференцировки клеток. Лецитин не вырабатывается в организме, и попадает исключительно при кормлении;

- декстроза (иначе называемая глюкозой) является простым углеводом и источником энергии, активно участвует в функционировании мозга, мышечных сокращениях, работе сердца и систем организма;

- молочная сыворотка состоит из лактозы, протеина, минералов и воды и необходима животным в качестве дополнительного источника микроэлементов;

- аминокислоты (лизин, треонин и метионин) являются дефицитными, не вырабатываются в организме животных и поступают только с пищей. Недостаток хотя бы одной из этих аминокислот приводит к нарушению азотистого обмена, замедлению роста и развития свиней, снижению их воспроизводительных функций,

-  минеральные вещества (кальций, фосфор, натрий и т.д.), являются структурными элементами, создают внутреннюю среду организма, необходимую для нормального функционирования ферментов, гормонов и витаминов, поддерживают нормальное кислотно-щелочное равновесие и осмотическое давление в клетках и тканях животного,

-  сырой протеин является составной частью каждого живого тела и обеспечивает организм животных азотистыми веществами.

Такой состав и биологические свойства спорных товаров свидетельствует о том, что их назначением является удовлетворение физиологических потребностей животных в содержащихся в них питательных веществах, т.е. спорные товары являются продуктами для кормления животных.

Какой-либо дополнительной обработки добавок перед применением в хозяйствах при кормлении животных не требуется.

Позиция общества также подтверждается письмами производителя от 01.06.2018, от 04.10.2018, согласно которым товары производятся и продаются исключительно для кормления животных в целях преодоления отрицательного энергетического баланса, улучшения здоровья животных, повышения молочной и мясной продуктивности. Являются готовыми продуктами, непосредственно используемыми в кормлении животных.

Позиция общества находит свое подтверждение в заключении судебного эксперта от 10.10.2019, полученного в рамках дела № А62-2467/2018, заключении специалиста от 24.06.2019 № 513/19, заключение специалистов от 08.06.2018 № 407/18, письме АО «ВНИИ Комбикормовой промышленности» от 08.07.2019 № 26-211, письме Национального кормового союза от 19.07.2018 № 08.

В 2012 и 2015гг. отношении добавки Беви-Спрей-99-ФА были приняты предварительные решения по классификации от 10.12.2015 № RU/10100/15/0845 (выдано Центральным таможенным управлением), от 18.12.2012 № RU/10000/12/2793 (выдано Федеральной таможенной службой).

В этих решениях таможенные органы указали, что добавка Беви-Спрей-99-ФА применяется в кормлении сельскохозяйственных жвачных животных.

При таких обстоятельствах изменение Смоленской таможней в последующем подхода к идентификации спорных товаров является необоснованным.

Таким образом, спорные товары относятся к продуктам для кормления животных и в отношении них подлежит применению ставка НДС 10%.

Спорные товары согласно представленным декларациям о соответствии с учетом переходных ключей ОКП-ОКПД2 имеют коды ОКПД2 - 10.91.10.210, 10.91.10.220, 10.91.10.230.

Согласно Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности. ОК 034-2014 (КПЕС 2008), утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, данный код входит в группу 10.9 «корма для животных».

Данное обстоятельство дополнительно свидетельствует о том, что спорные товары, будучи одним из видов кормов, имеют кормовое назначение.

С 01.04.2019 вступили в силу изменения в Постановление Правительства РФ от 31.12.2004 № 908. Позиция «продукты, используемые для кормления животных» Перечня представлена в следующем виде:

Продукты, используемые для кормления животных: 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные,    концентраты    и    смеси    кормовые)    (кроме    продуктов,    предназначенных    для    кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий). 

Из содержания данной нормы следует, что кормовые добавки всегда относились к продуктам для кормления животных. Это подтверждается использованием союза «в том числе», а не союза «а также» или «и». То есть внесенными изменениями Перечень был конкретизирован, а не дополнен.

Изменения вносились в целях устранения проблем налогообложения кормовых добавок, что подтверждается заключением об оценке регулирующего воздействия (https://regulation.gov.ru/projects#npa=81442), а также из письма ФТС от 10.08.2018 № 05-12/50115.

При этом терминология, указанная в ТН ВЭД, ГОСТах и справочной литературе, относительно продуктов для кормления животных и кормовых добавок, как до введения текущей редакции Перечня, так и после этого, не изменялась, что доказывает тот факт, что кормовые добавки и до введения текущей редакции могли быть отнесены к продуктам для кормления животных.

В письме от 04.10.2018 производитель спорных добавок указал, что «в инструкции Россельхознадзора по применению спорных товаров был указан только один способ применения – добавление в корма и кормосмеси. Это сделано лишь по той причине, что такой способ наиболее распространенный, а основными покупателями кормовых добавок являются агропромышленные комплексы, крупные и средние фермерские хозяйства. Однако данный способ применения не является единственным. Это не означает, что кормовые добавки нельзя скармливать в чистом виде или насыпать сверху на общий рацион в кормушках. Кормовые добавки предназначены для скармливания животных независимо от того, какой способ их применения выбирает конкретное хозяйство. Качественные характеристики добавок также не изменяются в зависимости от способа применения. Если бы наша компания знала, что способ применения кормовых добавок имеет большое значение для покупателей из Российской Федерации, то в инструкциях Россельхознадзора были бы указаны все возможные способы применения.»

Возможность скармливания спорных товаров в чистом виде в пределах установленной инструкциями нормы подтверждается также письмом производителя от 01.06.2018, заключением специалиста от 24.06.2019 № 513/19, письмом АО «ВНИИ Комбикормовой промышленности» от 08.07.2019 № 26-211, письмом Национального кормового союза от 19.07.2018 № 08.

Кроме этого, в инструкции по применению кормовой добавки «Дэйрилит Постнатал» указано, что она скармливается животным исключительно в чистом виде путем разбавления с водой; добавки «Беви-Сан Милк Плюс» и «Беви-Сан Превент С» скармливаются исключительно в чистом виде путем разбавления с молоком; добавка Беви-Спрей 95Д скармливается в объеме 200-500 г/гол/день; добавка Фатрикс CLA 100 может скармливаться в объеме 100-200 г/гол/день.

Таким образом, довод таможни о том, что спорные товары нельзя скармливать непосредственно, основан на субъективном суждении о характеристиках товаров и противоречит имеющимся в деле доказательствам. При этом таможенные экспертизы не проводились.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 № 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908" (далее - постановление N 1487) в Перечень № 2 с 01.04.2019 внесены изменения, согласно которым в него включен код ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)".

Таможня ссылается на то, что до 01.04.2019 в Перечне такой товар как "кормовая добавка" отсутствовал, а положения Постановления Правительства РФ от 06.12.2018 № 1487, которым и был включен новый товар "кормовая добавка" в Перечень товаров, не устанавливают ретроспективного действия изменений, внесенных в Постановление № 908.

Согласно пункту 4 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги и (или) сборы, снижающие размеры ставок налогов (сборов), устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

Постановление № 1487 не устанавливает условие о распространении его положений на ранее возникшие правоотношения. Однако данное обстоятельство не имеет принципиального значения для рассмотрения настоящего спора.

В соответствии с абзацем вторым раздела 1 ГОСТа Р 52812-2007 кормовые смеси используют в рационах сельскохозяйственных животных и птиц. Весь комплекс веществ, предназначенных для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных в питательных веществах, содержит в себе только кормовой рацион животных, а кормовые смеси являются лишь частью кормового рациона. Кормовые смеси - это набор кормов, который позволяет удовлетворить потребности животного в определенных питательных веществах. Они не содержат в своем составе весь комплекс питательных веществ, необходимых для удовлетворения физиологических и продуктивных потребностей сельскохозяйственных животных и птицы. Суточный кормовой рацион зависит от большого числа факторов. Он должен учитывать возраст животного, его вес, находится животное в периоде лактации или нет, до или после отела и многие другие факторы.

Аналогичная правовая позиция изложена в судебных актах по делу № А32-41257/2018.

Кроме того, в рамках дела №А56-55529/2019 был рассмотрен спор в том числе о налогообложении добавки, аналогичной спорной - «Беви-Спрей-LS-5», ввезенной в 2016 году. Факт аналогичности спорной добавки и добавки «Беви-Спрей-LS-5» подтверждается письмом производителя от 26.06.2020, а также сравнительным анализом назначения и состава добавок (указанных в свидетельствах Россельхознадзора о государственной регистрации от 08.10.2012 № ПВИ-2-28.12/03816, от 27.04.2017 № ПВИ-2-4.17/04975 и инструкция по применению от 08.10.2012, от 27.04.2017). При этом судами сделан вывод о применении к данной кормовой добавке ставки НДС в размере 10%.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что спорная добавка относится к продуктам для кормления животных и в отношении нее подлежит применению ставка НДС 10%, в связи с чем требования Общества правомерно и обоснованно и подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.  

В соответствии с положениями пп. 3 п. 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, организациям следует уплачивать государственную пошлину в размере 3 000 руб. за каждый оспариваемый акт (действие/бездействие).

Обществом при обращении в суд уплачено 12 000 руб. государственной пошлины, которые подлежат взысканию со Смоленской таможни в составе судебных расходов. 

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительными решения Смоленской таможни от 06.04.2018 о внесении изменений и дополнений в сведения, заявленные в декларациях на товары №№ 10113100/210415/0017988, 10113100/210415/0017981, 10113100/050515/0020202, 10113100/130515/0021361, 10113100/280415/0019457, от 16.04.2018 о внесении изменений и дополнений в сведения, заявленные в декларациях на товары №№ 10113100/010216/0004207, 10113100/020615/0024215, 10113100/021115/0051574, 10113100/030815/0034311, 10113100/040815/0034636, 10113100/060615/0024802, 10113100/080915/0041008, 10113100/081215/0058769, 10113100/090615/0025296, 10113100/110515/0020918, 10113100/160216/0006888, 10113100/160715/0031481, 10113100/170615/0026651, 10113100/171115/0054427, 10113100/190116/0001903, 10113100/200116/0002032, 10113100/200515/0022415, 10113100/210715/0032326, 10113100/220615/0027256, 10113100/221215/0061621, 10113100/221215/0061634, 10113100/230715/0032683, 10113100/260416/0021175, 10113100/270515/0023466, 10113100/271015/0050648, 10113100/300316/0015285, 10113100/300815/0039205, 10113110/010717/0082259, 10113110/011116/0070856, 10113110/020417/0037030, 10113110/021017/0130957, 10113110/031016/0057266, 10113110/050317/0023660, 10113110/060617/0069481, 10113110/061216/0085492, 10113110/070217/0012523, 10113110/070617/0069755, 10113110/071116/0072674, 10113110/071216/0086561, 10113110/080317/0025477, 10113110/080417/0040535, 10113110/080617/0070476, 10113110/081116/0073321, 10113110/090417/0040660, 10113110/090417/0040661, 10113110/090517/0054469, 10113110/091017/0134676, 10113110/100317/0026447, 10113110/130217/0014878, 10113110/130317/0027894, 10113110/130616/0010657, 10113110/130617/0072756, 10113110/131216/0089013, 10113110/140717/0089293, 10113110/141216/0089549, 10113110/150217/0016297, 10113110/151116/0076219, 10113110/160617/0074711, 10113110/161116/0076816, 10113110/170517/0058974, 10113110/180117/0004153, 10113110/181016/0064599, 10113110/190916/0051561, 10113110/190916/0051667, 10113110/210317/0031909, 10113110/220217/0019368, 10113110/220517/0061499, 10113110/230117/0006000, 10113110/230617/0078105, 10113110/230617/0078113, 10113110/230816/0040856, 10113110/231016/0066394, 10113110/231116/0079761, 10113110/240517/0062604, 10113110/240717/0094507, 10113110/250417/0048754, 10113110/250517/0063097, 10113110/251016/0067310, 10113110/260417/0049473, 10113110/261016/0068017, 10113110/270217/0021206, 10113110/270616/0016764, 10113110/271116/0081354, 10113110/300117/0008837, 10113110/300617/0081883, 10113110/301116/0083320, 10113110/310117/0009440, 10113110/310517/0066317, 10113110/310517/0066345.

Обязать Смоленскую таможню устранить допущенное нарушение прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк".

Взыскать со Смоленской таможни (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 12 000 руб. в возмещение судебных расходов.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        В.В. Красильникова