Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-47867/23-2-263

18 июля 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 11 июля 2023 года

Решение изготовлено в полном объеме 18 июля 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Махлаевой Т.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОАО «РЖД» в лице Центральной дирекции закупок и снабжения

к ответчику: ФАС РОССИИ

третье лицо: ООО «Миксоптторг»

о признании недействительным решения и предписания ФАС России от 19.12.2022 по делу № 223ФЗ-521/22,

при участии:

от заявителя: ФИО2 (паспорт, диплом, доверенность от 30.11.2022)

от ответчика: ФИО3 (удостоверение, диплом, доверенность от 21.11.2022 №МШ/105378/22)

От третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ОАО «РЖД» в лице филиала «Центральная дирекция закупок и снабжения» обратилось в Арбитражный суд города Москвы к   ФАС России  с требованием: признать  незаконными, отменить  п. 1 мотивировочной части и п. 1-4 резолютивной части решения ФАС России от 19.12.2022 № 223ФЗ-521/22,  предписание ФАС России от 19.12.2022 № 223ФЗ-521/22.  

В обоснование требований заявитель ссылается на следующие осбтоятельства.

ОАО «РЖД» правомерно отклонило заявку ООО «Миксоптторг» в связи с чем, в его действиях отсутствуют нарушения требований Закона о закупках, Положения о закупке ОАО «РЖД», закупочной документации.

Согласно пункту 3.4.11 конкурсной документации ответственность за неполноту, недостоверность, изменение информации и документов, формируемых на ЭТЗП, за несоответствие указанных информации и документов требованиям, установленным законодательством Российской Федерации, а также за действия, совершенные на основании указанных информации и документов, несет лицо, имеющее право действовать от имени участника.

Таким образом, ответственность за указание в заявке недостоверных сведений возложена на участника закупки, что соответствует закрепленному в ст. 1 ГК РФ принципу добросовестности участников гражданских правоотношений.

Обжалуемые решение и предписание нарушают права и законные интересы ОАО «РЖД», поскольку вменяют нарушения требований законодательства, которых оно не совершало, а также фактически принуждают ОАО «РЖД» проводить конкурс на условиях, которые противоречат установленному порядку проведения закупок.

Ответчик возражает против удовлетворения требований заявителя по доводам, изложенным в отзыве.

Третье лицо в судебное заседание не явилось. В материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте рассмотрения дела. ООО «Миксоптторг» представило суду письменную позицию по спору.

Выслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, арбитражный суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Из материалов дела следует, что в ФАС России поступила жалоба ООО «Миксоптторг» (далее – Общество) от 29.11.2022 № 29/11 на действия (бездействие) заказчика ОАО «РЖД» (далее – Заказчик) при проведении открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме на право заключения договоров на оказание услуг по комплексному обслуживанию и текущему ремонту зданий, сооружений, оборудования, инвентаря (извещение № 1452/ОКЭ-СЕВ/22, размещенное на сайте https://223.rts-tender.ru) (далее – Жалоба, Конкурс).

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

В соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей. 

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденным решением совета директоров ОАО «РЖД» от 28.06.2018 (протокол № 26) (в редакции с изменениями, утвержденными решением совета директоров ОАО «РЖД от 29.11.2022 (протокол № 5) (далее – Положение о закупке). 

В соответствии с извещением о проведении Конкурса (далее – Извещение), конкурсной документацией (далее – Документация), протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя): 

1.Извещение размещено на сайте Оператора – 27.09.2022;

2.Начальная (максимальная) цена договора: по лоту № 1 – 50 324 792,03 руб., по лоту № 2 – 31 351 864,24 руб., по лоту №3 – 59 830 302,12 руб., по лоту №4 – 32 816 451,12 руб., по лоту №5 – 126 269 794,65 руб.;

3.Дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе – 14.10.2022;

4.На участие в Конкурсе подано: по лотам №№ 1, 2, 3 – 3 заявки, по лоту № 4 – 4 заявки, по лоту № 5 – 2 заявки;

5.Дата рассмотрения первых частей заявок участников закупки – 19.10.2022;

6.К участию в Конкурсе по результатам рассмотрения первых частей заявок допущены все подданные заявки участников закупки;

7.Дата рассмотрения вторых частей заявок – 24.11.2022;

8.По результатам рассмотрения вторых частей заявок соответствующими условиям Документации признаны: по лотам №№ 1, 2, 3,

5 – 1 заявка, по лоту № 4 – 2 заявки;

9.Дата подведения итогов Конкурса – 24.11.2022;

10.По результатам подведения итогов Конкурса победителем по лотам № 1-5 признан участник с идентификационным номером заявки «2» (далее – Победитель) с предложениями о цене договора в размере 36 359 662,17 руб. без учета НДС, 22 651 721,91 руб. без учета НДС, 36 346 908,53 руб. без учета НДС, 19 935 994,05 руб.  без учета НДС, 76 708 900,24 руб. без учета НДС соответственно.

Из Жалобы следует, что при проведении Конкурса Заказчиком нарушены права и законные интересы Общества, поскольку:

1. Заказчиком принято неправомерное решение об отказе Обществу

в допуске к участию в Конкурсе в связи с предоставлением недостоверной информации о сотрудниках, направленной Обществом в составе заявок с целью присвоения баллов по соответствующему критерию оценки.

2. Заказчиком принято неправомерное решение о допуске заявки Победителя к участию в Конкурсе, ввиду наличия в составе заявок Победителя сведений, не соответствующих действительности.

Комиссией ФАС России установлено, что Жалоба содержит основания, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, следовательно, подлежит рассмотрению в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

Заявитель представил сведения, что Обществом в целях присвоения баллов по Подкритерию в составе заявок представлены документы, требуемые в соответствии с приложением № 1.4 к Документации о наличии квалифицированного персонала, а именно: форма сведений о персонале участника,  согласия на обработку персональных данных, а также договоры на оказание услуг по предоставлению персонала, в том числе в отношении следующих сотрудников: ФИО4, ФИО7, ФИО5, ФИО6 В ходе проверки сведений, представленных Обществом в составе заявок, Заказчиком установлено, что в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/9, заключенном с ФИО4, в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/27, заключенном с ФИО7, в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/31, заключенном со ФИО5, в договоре  оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/22, заключенном с ФИО6 указаны паспортные данные сотрудников, которые в соответствии со сведениями, размещенными на официальном сайте Министерства внутренних дел Российской Федерации, являются недействительными. Кроме того, недействительные паспортные данные также указаны в согласиях на обработку персональных данных ФИО7, ФИО5, ФИО6, представленных в составе заявок Общества, в связи с чем Заказчиком принято решение об отказе Обществу в допуске к участию в Конкурсе.

При организации и проведении закупки заказчик руководствовался Законом о закупках и Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД» принятым к руководству и исполнению распоряжением ОАО «РЖД» от 12.07.2018 № 1481/р (далее - положение о закупке), конкурсной документацией.

В соответствии с Законом о закупках правовую основу закупок товаров, работ и услуг лицами, подпадающими под действие данного закона, составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, непосредственно сам Закон о закупках, а также положение о закупке, при этом положение о закупке в силу ст. 2 Закона о закупках является основополагающим документом, регламентирующим закупочную деятельность заказчика и должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения. В соответствии с положениями Закона о закупках, заказчик самостоятельно устанавливает требования к составу заявки претендента и документам, представляемым в составе заявки, требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, с учетом особенностей закупки, потребностей заказчика, необходимых требований к исполнителю и закупаемым услугам в пределах требований норм антимонопольного законодательства, законодательства о закупках и положения о закупке.

ООО «Миксоптторг», реализуя свое право на участие в конкурсе, согласилось на условия проведения закупки, что подтверждается поданной на участие заявкой. При этом, подавая заявку, тот или иной участник соглашается с предложенным заказчиком порядком проведения конкурса в силу ст. 8 ГК РФ.

Согласно пункту 3.9.1 Документации конкурсные заявки участников рассматриваются на соответствие требованиям, изложенным в конкурсной документации, на основании представленных в составе конкурсных заявок документов, а также иных источников информации, предусмотренных конкурсной документацией, законодательством Российской Федерации, в том числе официальных сайтов государственных органов, организаций в сети Интернет.

Из требований пункта 3.9.5 Документации следует, что в случае установления недостоверности информации, содержащейся в документах, представленных участником в составе заявки, заказчик обязан отстранить такого участника конкурса на любом этапе проведения конкурса.

В соответствии с пунктом 3.9.9 Заказчик вправе до подведения итогов конкурса в письменной форме запросить у государственных и иных учреждений, юридических и физических лиц информацию и документы, необходимые для подтверждения достоверности сведений, представленных в составе заявки, а также для подтверждения соответствия участника, предлагаемых им товаров, работ, услуг, требованиям конкурсной документации.

Пунктом 3.9.10 Документации предусмотрено, что Заказчик вправе проверять соответствие участников, предлагаемых ими товаров, работ, услуг требованиям конкурсной документации, достоверность сведений, информации и документов, содержащихся в заявках участников, в том числе путем получения сведений из любых официальных источников, использование которых не противоречит законодательству РФ, включая официальные сайты государственных органов и организаций в сети Интернет.

Таким образом, ОАО «РЖД» в силу установленного порядка проведения конкурса обладало правом проверки достоверности сведений участником закупки.

Согласно протоколу рассмотрения и оценки вторых частей от 24.11.2022 № 1452/ОКЭ-СЕВ/22 ООО «Миксоптторг» отказано в допуске к участию в конкурсе в связи с представлением документов, предусмотренных пунктом 3.17.7.7 части 3 Документации, содержащих недостоверную информацию, а именно: участником представлены гражданско-правовые договоры и согласия на обработку персональных данных, в которых указаны недействительные паспортные данные.

Как следует из материалов дела ООО «Миксоптторг» в целях присвоения ему баллов по подкритерию в составе заявки представило документы, требуемые в соответствии с приложением № 1.4 к Документации о наличии квалифицированного персонала, а именно: форма сведений о персонале участника, согласия на обработку персональных данных, а также договоры на оказание услуг по предоставлению персонала, в том числе в отношении следующих сотрудников: ФИО4, ФИО7, ФИО5, ФИО6

Заказчиком установлено, что в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/9, заключенном с ФИО4, в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/27, заключенном с ФИО7, в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/31, заключенном со ФИО5, в договоре оказания услуг от 29.09.2022 № УСЛ/22, заключенном с ФИО6 указаны паспортные данные сотрудников, которые в соответствии со сведениями, размещенными на официальном сайте Министерства внутренних дел Российской Федерации, являются недействительными.

Кроме того, недействительные паспортные данные также указаны в согласиях на обработку персональных данных ФИО7, ФИО5, ФИО6, представленных в составе заявок ООО «Миксоптторг», в связи с чем Заказчиком принято решение об отказе ООО «Миксоптторг» в допуске к участию в конкурсе.

В соответствии с п. 3.9.4.1 конкурсной документации участник конкурса не допускается к участию в конкурсе в случае предоставления информации об участнике конкурса или о товарах, работах, услугах, закупка которых осуществляется, не соответствующей действительности.

При этом в случае принятия решения об участии в закупке, участник связывает себя порядком проведения закупки, который предусмотрен закупочной документацией и применяется в равной степени ко всем участникам закупки.

Подавая заявку на участие в Конкурсе, ООО «Миксоптторг» ознакомилось с условиями документации и согласилось с тем, что результаты рассмотрения заявок будут зависеть от проверки всех данных, представленных им, а также иных сведений, имеющихся в распоряжении Заказчика.

Заказчик не совершал действий при проведении торгов, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, не создавал участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, а также не нарушал порядок определения победителя или победителей торгов.

ОАО «РЖД» правомерно отклонило заявку ООО «Миксоптторг» в связи с чем, в его действиях отсутствуют нарушения требований Закона о закупках, Положения о закупке ОАО «РЖД», закупочной документации.

Согласно пункту 3.4.11 конкурсной документации ответственность за неполноту, недостоверность, изменение информации и документов, формируемых на ЭТЗП, за несоответствие указанных информации и документов требованиям, установленным законодательством Российской Федерации, а также за действия, совершенные на основании указанных информации и документов, несет лицо, имеющее право действовать от имени участника.

Таким образом, ответственность за указание в заявке недостоверных сведений возложена на участника закупки, что соответствует закрепленному в ст. 1 ГК РФ принципу добросовестности участников гражданских правоотношений.

В соответствии с п. 3.1.2 конкурсной документации к участию в конкурсе допускаются участники, представившие надлежащим образом оформленные документы. При этом согласно п. 3.9.5 конкурсной документации в случае установления недостоверности информации, содержащейся в документах, представленных участником в составе заявки, заказчик обязан отстранить такого участника конкурса на любом этапе проведения конкурса

Представление участником закупки заведомо недостоверных сведений, которые позволили ему одержать победу в проводимой закупке, является актом недобросовестной конкуренции, что разъяснено в пункте 11 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона № 223-ФЗ, утвержденного Президиумом Верховного суда Российской Федерации 16 мая 2018 г.

При таких обстоятельствах, пресечение со стороны Заказчика недобросовестных действий участников, выразившихся в предоставлении недостоверных сведений для участия в закупке, не могут рассматриваться как нарушение действующего законодательства, поскольку направлены на обеспечение принципов равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к другим участникам закупки.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ лицо, права которого нарушены вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, обжалуемые решение и предписание нарушают права и законные интересы ОАО «РЖД», поскольку вменяют нарушения требований законодательства, которых оно не совершало, а также фактически принуждают ОАО «РЖД» проводить конкурс на условиях, которые противоречат установленному порядку проведения закупок.

На основании изложенного, требования ОАО «РЖД» подлежат удовлетворению.

Доводы ответчика судом рассмотрены, отклонены как необоснованные.

 В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными, отменить  п. 1 мотивировочной части и п. 1-4 резолютивной части решения ФАС России от 19.12.2022 № 223ФЗ-521/22,  предписание ФАС России от 19.12.2022 № 223ФЗ-521/22.

Взыскать с ФАС России в пользу ОАО «РЖД»   расходы по госпошлине в сумме 3 000,00 рублей.       

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд. 

Судья                                                                                                                                  Махлаева Т.И.