Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№06АП-3813/2024

13 сентября 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2024 года.Полный текст  постановления изготовлен 13 сентября 2024 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Брагиной Т.Г.

судей  Волковой М.О., Воронцова А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щербак Д.А.

при участии  в заседании:

от Министерства образования и науки Хабаровского края - ФИО1, представитель по доверенности от 18.03.2024 №3;

от  КГКУ «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края» - ФИО2, представитель по доверенности от 27.03.2024 №2;

от  Министерства экономического развития Хабаровского края - ФИО3, представитель по доверенности от 20.06.2024 №07.1-09-4687;

от Министерства имущества Хабаровского края - ФИО4, представитель по доверенности от 30.10.2023 №1-06-10292;

от  первого заместителя прокурора Хабаровского края - Копылова О.Ю., (представлено служебное  удостоверение №375679).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Министерства образования и науки Хабаровского края 

на решение от 28.06.2024 

по делу №А73-2258/2024 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску первого заместителя прокурора Хабаровского края в публичных интересах 

к Министерству образования и науки Хабаровского края,  обществу с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» 

о признании недействительным концессионного соглашения от 20.07.2022              №02-КС

третьи лица:  Министерство экономического развития Хабаровского края, Министерство имущества Хабаровского края, краевое государственное казенное учреждение «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края», Управление федерального казначейства по Хабаровскому краю, Управление федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

УСТАНОВИЛ:

первый заместитель прокурора Хабаровского края (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском в защиту публично-правовых интересов о признании недействительным концессионного соглашения от 20.07.2022  №02-КС, заключенного между Министерством образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  и обществом с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Определениями  суда от 15.02.2024, от 03.04.2024  к  участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство экономического развития Хабаровского края, Министерство имущества Хабаровского края, краевое государственное казенное учреждение «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края», Управление федерального казначейства по Хабаровскому краю, Управление федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.

Решением суда от 28.06.2024 требования прокурора удовлетворены, концессионное соглашение от 20.07.2022  №02-КС признано недействительным (ничтожным), в порядке применения недействительности ничтожной сделки с общества в бюджет Хабаровского края в лице Министерства образования и науки Хабаровского края взысканы денежные средства в размере                         410 711 341 руб.,  в бюджет Хабаровского края в лице Министерства экономического развития Хабаровского края - в размере                                               408 102 286 руб. 06 коп.

Законность, обоснованность принятого по делу судебного акта проверяются судом апелляционной инстанции в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации (далее - АПК РФ) по апелляционной жалобе Министерства образования и науки Хабаровского края, которое, ссылаясь на наличие оснований предусмотренных статьёй 270 АПК РФ, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе истцу в иске.

В обоснование апелляционной жалобы приводит доводы о том, что  спорное концессионное соглашение заключено  с соблюдением требований части 4.11 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ                               «О концессионных соглашениях» (далее - Закон №115-ФЗ) при предоставлении обществом - инициатором подтверждения возможности получения средств в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций в виде письма №Ф42/042-3/3445 от 10.11.2021 кредитной организации АО  «Газпромбанк», а также кредитного договора с АО Банк «ДОМ.РФ» от 28.12.2023 №90-346/КЛ-23 на всю сумму внебюджетных  инвестиций с максимальным лимитом кредитования                    1 750 000 000 руб.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, в отсутствие на момент заключения соглашения установленной формы подтверждающего документа кредитной организации, указанное письмо кредитной организации может считаться документом, подтверждающим соответствие  инициатора проекта требованиям закона, поскольку письмо банка подтверждает возможность получения средств в размере пяти процентов объёма, заявленного в проекте соглашения инвестиций.

Кроме того, возражает относительно вывода суда о нарушении спорным соглашением публичных интересов для целей признания сделки ничтожной; считает, что  признание соглашения недействительным будет способствовать такому нарушению, поскольку повлечет прекращение создания объекта социального значения.

Министерство экономического развития Хабаровского края,  краевое государственное казенное учреждение «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края» считают жалобу обоснованной,  изложив свои позиции в представленных письменных отзывах, приобщенных к материалам дела  и поддержанных представителями в судебном заседании.

Истец  в отзыве на жалобу и его представитель в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражали по основаниям, изложенным в судебном акте.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, заслушав пояснения представителей сторон, принимавших участие в судебном заседании, суд апелляционной инстанции оснований для отмены принятого по делу судебного акта не установил.

Как установлено судом первой инстанции, подтверждается материалами дела и не оспаривается участвующими в деле лицами, то, что между Министерством образования и науки Хабаровского края и ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» (ранее - ООО «Восточная Инвестиционная Компания»), заключено концессионное соглашение №02-КС от 20.07.2022, по условиям которого концессионер обязуется обеспечить финансирование, создание,  эксплуатацию объекта соглашения,  а концедент - предоставить права  владения и пользования объектом соглашения.

Под объектом соглашения пунктами 1.6.1, 1.6.2 понимается объект образования, состав и описание которого, в том числе технико-экономические показатели приведены в Приложении №2.

Согласно пункту 2.2.1 соглашения, срок исполнения концессионером обязанности по созданию объекта образования - не позднее 31.12.2023.

Порядок взаимодействия сторон на стадии создания  объекта соглашения урегулирован Приложением №5, разделом 9 которого установлен порядок ввода в эксплуатацию и государственной регистрации объекта соглашения.

Полагая, что указанное концессионное соглашение заключено в нарушение положений Закона №115-ФЗ и посягает на публичные интересы, Прокуратура Хабаровского края обратилась в суд с рассматриваемым иском.

Согласно  части 1 статьи 3 Закона №115-ФЗ, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

При этом пунктом 14 части 1 статьи 4 Закона №115-ФЗ прямо предусмотрено, что объектами концессионного соглашения являются, в том числе объекты образования.

В силу части 1 статьи 13 Закона №115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 данного Закона.

Такое соглашение, согласно части 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Порядок проявления инициативы заключения концессионного соглашения без проведения конкурса и дальнейшие действия уполномоченного органа и заинтересованных лиц регулируются положениями частей 4.2 - 4.10 статьи 37 Закона №115-ФЗ, в соответствии с которыми лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия (часть 4.2); в предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает, в том числе сведения о соответствии этого лица установленным требованиям; форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3).

Форма предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, и перечень подлежащих представлению документов установлены Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 №300 (далее - Постановление №300 от 31.03.2015).

В силу требований части 4.3, части 4.11 статьи 37 Закона №115-ФЗ в предложении о заключении концессионного соглашения лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, указывают сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, предъявляемым к концессионеру в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также сведения о наличии средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения) и отсутствие неисполненной обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов, подлежащих уплате в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Соответствие заявленным требованиям подтверждается путем представления  надлежащих документов, поскольку в случае отсутствия заявок о готовности к заключению соглашения, именно с лицом, инициировавшим заключение концессионного соглашения, заключается договор без предоставления каких-либо дополнительных документов.

При рассмотрении спора по существу судом установлено, что      соглашение заключено без проведения конкурса, в соответствии с распоряжением Министерства экономического развития Хабаровского края от 03.12.2021 №99 «О возможности заключения концессионного заключения                    «О создании и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа на 1100 ученических мест на ул. Демьяна Бедного в г. Хабаровске».

В качестве доказательства возможности  получения  денежных средств в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций концессионером представлено письмо АО «Газпромбанк» о готовности  предоставить кредитные средства для реализации концессионного соглашения (исх. №Ф42/042-3/3445 от 10.11.2021). 

Оценив содержание указанного письма кредитной организации, суд первой инстанции пришел к выводу о несоответствии концессионера требованиям  части 4.11 статьи 37 Закона №115-ФЗ, поскольку  направление банком письма поддержки  фактически обязательств по предоставлению финансирования  не порождает.

Сведений о наличии у ООО «Школа Будущего -  Демьяна Бедного» собственных или заемных средств в установленном размере,  как на момент проявления инициативы, так и в ходе реализации соглашения, в материалах дела не имеется.

Довод апелляционной жалобы о соответствии концессионера требования Закона №115-ФЗ  со ссылкой  на судебную практику по вопросу применения Постановления Правительства  №300 от 31.03.2015 подлежит отклонению,   поскольку письмо кредитной организации получено инициатором после заседании инвестиционного совета при Правительстве Хабаровского края  от 19.09.2021, на котором было принято решение о целесообразности заключения соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором.

Согласно акту о результатах контроля за соблюдением концессионером условий концессионного соглашения, по состоянию на 15.12.2023 зафиксировано отставание от утвержденного графика реализации этапов строительства   (Приложение №5.1)  на  221 календарный день, общий размер начисленной  неустойки за нарушение сроков выполнения 1-36 этапов составил                               11 170 000 руб., реальных  намерений на надлежащее исполнение  соглашения не выявлено, новый договор страхования строительно-монтажных работ не представлен.

С учетом изложенного, в отсутствие в материалах дела документов, подтверждающих наличие собственных средств или их получение в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций, суд обоснованно заключил, что спорное соглашение не отвечало  требованиям Закона №115-ФЗ, и в условиях его заключения в целях реализации публичного социально значимого интереса, правомерно признал спорную сделку ничтожной применительно к пункту 2 статьи 168 ГК РФ.

Поскольку по смыслу статьи 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (двусторонняя реституция), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для взыскания с ООО «Школа будущего - Демьяна Бедного» всего полученного по сделке.

Довод апелляционной жалобы об отсутствии нарушений публичных интересов в результате заключения концессионного соглашения №02-КС  от 20.07.2022 признается судом апелляционной инстанции несостоятельным в силу следующего.

Концессионное соглашение заключено в целях реализации публичного социально значимого интереса, выраженного в создании имущественного  комплекса - объекта образования «Средняя общеобразовательная школа на 1100 ученических мест на ул. Демьяна Бедного в г. Хабаровске»,  и реализации публичных полномочий, направленных на обеспечение удовлетворения социальных прав и интересов граждан с использованием созданного имущественного объекта, в связи с чем заключение такого соглашения с нарушением установленного порядка и его последующее неисполнение концессионарием не соответствует публичным и общественным интересам.

Суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции принято судом с соблюдением требований процессуального и материального права, не противоречит собранным по делу доказательствам и требованиям закона.

Доводы апелляционной жалобы  не опровергают вышеуказанных выводов суда, не содержат обстоятельств, нуждающихся в дополнительной проверке, и не влияют на правильность принятого судом решения, которое подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от  28.06.2024 по делу №А73-2258/2024 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.Г. Брагина

Судьи

М.О. Волкова

А.И. Воронцов