Арбитражный суд Мурманской области

ул. Академика Книповича, д. 20, г. Мурманск, 183038

http://murmansk.arbitr.ru/

 

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

город Мурманск                                                                               Дело № А42-180/2020 «17» июля 2020 года

Резолютивная часть решения вынесена 10.07.2020. 

Арбитражный суд Мурманской области в составе судьи Карачевой А.Е., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ФИО2 к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Мурманской области (пер. Русанова, д.10, 

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), третье лицо - общество с ограниченной ответственностью «Фирма «Релант» (ул. Космонавтов, д.10, г. Апатиты, Мурманская обл., 184209; ОГРН 

<

***>,                                  ИНН 

<

***>), при участии представителей: от заявителя – не участвовал, от административного органа – по доверенности ФИО3, от третьего лица – не участвовал,

установил:

ФИО2 (далее – заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании определения Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Мурманской области (далее – административный орган, Управление) № ОО-51/5/110 от 05.12.2019 об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Релант» (далее – Общество,                             ООО «Фирма «Релант») в связи с отсутствием события административного правонарушения. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Фирма «Релант».

В обоснование требований заявитель, указал, на необоснованность оспариваемого определения, поскольку Общество на основании заключенного с ФИО2 договора от 09.09.2019 осуществляло лицензируемый вид деятельности по предоставлению Абоненту услуг связи: «цифровое телевидение» посредством технологии IPTV, в отсутствие специального разрешения (лицензии).

Административный орган представил письменный отзыв на заявление, в котором с заявленными требованиями не согласился, указав на законность и обоснованность обжалуемого определения.

Обществом представлен отзыв на заявление, в котором третье лицо с заявленными требованиям не согласилось, указав, что ООО «Фирма Релант» является Оператором связи и оказывает физическим юридическим лицам услуги связи по передаче данных, а также телепатические услуги связи на основании соответствующих лицензий № 141573, 141741, при этом, Общество не транслирует телеканалы путем реализации собственного IP-телевидения. ООО «Фирма Релант», являясь интернет-провайдером и имея также лицензию на оказание услуг связи по предоставлению каналов связи № 141574, оказывает услуги присоединения к сети связи для поставщика телеконтента – компании «Медиаоператор», которая, в свою очередь, оказывает услуги вещания своим абонентам по технологии IPTV.  

Более подробно позиции сторон изложены в заявлении и отзыве с дополнениями к ним.

Заявитель и третье лицо, будучи извещенными надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили, ходатайствовали о проведении судебного разбирательства в их отсутствие.

С учетом обстоятельств дела, мнения представителя Управления, судом на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в суде первой инстанции в отсутствие заявителя и Общества. 

В судебном заседании представитель административного органа поддержал позицию, изложенную в отзыве и дополнении к нему.

Из материалов дела следует, что 09.09.2019 на основании заявления ФИО2 (регистрационный номер 206292) между заявителем (Абонент) и ООО «Фирма Релант» (Оператор связи) заключен договор № 206292 (далее – Договор № 206292), по условиям которого Оператор оказывает Абоненту услуги связи на основании следующих лицензий: 141573 от 21.03.2016 на оказание услуг связи о передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; лицензии 141471 от 12.07.2016 на оказание телематических услуг связи, выданных Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия (в дальнейшем – Услуги) в помещениях, расположенных исключительно в зоне обслуживания Оператора, а Абонент оплачивает эти Услуги (пункт 2.1 Договора № 206292).

В соответствии с пунктом 5.1 Договор № 206292 вступает в силу и действует в течение неопределенного срока до его расторжения или прекращения в порядке, установленном Условиями оказания услуг связи.

Кроме того, указанными лицами одновременно заключен договор                            № 410216551 (далее – Договор № 410216551), в соответствии с которым Оператор (ООО «Фирма Релант») обязуется предоставить Клиенту (ФИО2) оборудование, комплектующие и материалы согласно прилагаемому «Акту приема-передачи оборудования», именуемые в дальнейшем «Оборудование» в пользование, а Клиент - оплачивать услугу аренды Оборудования, Оборудование передается в виде, пригодном для использования по назначению (пункт 1 Договора № 410216551).

Согласно пункту 9 указанного Договора, настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения своих обязательств Сторонами.

В Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций поступила жалоба ФИО2 (вх. 02-11-18636 от 18.11.2019), содержащая сведения об оказании Оператором связи                 ООО «Фирма Релант» услуг связи кабельного телевизионного вещания в отсутствие специального разрешения (лицензии), что явилось основанием для рассмотрения вопроса о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Для рассмотрения по подведомственности указанное обращение передано в Управление сопроводительным письмом от 08.11.2019 № 07-89165.

В целях установления обстоятельств, изложенных в обращении заявителя, Управлением в адрес Общества направлено уведомление о необходимости представления документов № 11029-04/51 от 15.11.2019, во исполнение которого ООО «Фирма Релант», одновременно с истребуемыми документами (копия договора № П-31/17 присоединения между ООО «Фирма Релант» и                                 ООО «Медиаоператор»; копия агентского договора № А-34/17 между                           ООО «Фирма Релант» и ООО «Медиаоператор»; образец договора-оферты                   ООО «Медиаоператор») представлены письменные пояснения, согласно которым услуги связи для целей кабельного вещания оказывает ООО «Медиаоператор»; само Общество не транслирует телеканалы путем реализации собственного                    IP-телевидения и в рассматриваемом случае являясь интернет-провайдером согласно имеющейся лицензии на оказание услуг связи по предоставлению каналов связи, оказывает услуги присоединения к сети связи для поставщика телеконтента – компании ООО «Медиаоператор».

По результатам рассмотрения вышеуказанного обращения и представленных Оператором связи документов, ведущим специалистом-экспертом Управления вынесено определение от 05.12.2019 № ОО-51/5/110 об отказе в возбуждении в отношении ООО «Фирма Релант» дела об административном правонарушении в связи с отсутствием в действиях Оператора связи состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Не согласившись с определением Управления, полагая, что у административного органа отсутствовали основания для отказа в возбуждении дела об административном правонарушении, ФИО2 обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, заслушав пояснения представителя административного органа, суд приходит к следующему.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 19.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», поскольку в силу части 4 статьи 30.1 КоАП РФ определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении обжалуется в том же порядке, что и постановление по делу об административном правонарушении, такое определение также может быть обжаловано в арбитражный суд. 

Порядок рассмотрения дел об оспаривании постановлений о прекращении производства по делу об административном правонарушении, определений об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении определяется, как и для дел об оспаривании постановлений о назначении административного наказания, исходя из положений статьи 207 АПК РФ.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются, в том числе: непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения; поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения; сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения. 

Частью 5 статьи 28.1 КоАП РФ предусмотрено, что в случае отказа в возбуждении дела об административном правонарушении при наличии материалов, сообщений, заявлений, указанных в пунктах 2 и 3 части 1 настоящей статьи, должностным лицом, рассмотревшим указанные материалы, сообщения, заявления, выносится мотивированное определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении.

Согласно части 1 статьи 30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5.1 КоАП РФ. Частью 4 указанной нормы предусмотрено, что определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении обжалуется по тем же правилам.

В силу части 3 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 названной статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

При этом, КоАП РФ не предполагает, что процессуальное решение в виде возбуждения дела об административном правонарушении принимается по факту поступления любого заявления (обращения). Действующим законодательством не предусмотрена безусловная обязанность соответствующего административного органа возбуждать дело об административном правонарушении при наличии какого-либо из поводов, предусмотренных частью 1 статьи 28.1 КоАП РФ, поскольку для возбуждения дела об административном правонарушении требуется наличие достаточных сведений, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато в случае отсутствия события административного правонарушения и отсутствия состава административного правонарушения.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

То есть, для квалификации противоправного поведения по указанной норме необходимо установление факта осуществления лицензируемого вида деятельности в отсутствие специального разрешения (лицензии).

Как следует из материалов дела, 09.09.2019 на основании заявления ФИО2 (регистрационный номер 206292) между заявителем (Абонент) и ООО «Фирма Релант» (Оператор связи) заключен договор № 206292 (далее – Договор № 206292), по условиям которого Оператор оказывает Абоненту услуги связи на основании следующих лицензий: 141573 от 21.03.2016 на оказание услуг связи о передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; лицензии 141471 от 12.07.2016 на оказание телематических услуг связи, выданных Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия (в дальнейшем – Услуги) в помещениях, расположенных исключительно в зоне обслуживания Оператора, а Абонент оплачивает эти Услуги (пункт 2.1 Договора № 206292).

В заявлении на заключении договора об оказании услуг связи (регистрационный номер заявки 206292 от 09.09.2019) указано, что ФИО2 заявляет о необходимости оказания услуг связи по подключению к сети связи и TV с тарифным планом «Популярный», наименование услуги – услуги по подключению к сети связи.

Пунктом 2.2 Договора № 206292 определено, что Абонент, подписывая настоящий договор, подтверждает, что ознакомился и соглашается с Условиями оказания услуг связи, являющимися неотъемлемой частью настоящего Договора (Приложение № 1). После подписания настоящего Договора Абонент не может ссылаться на то, что он не ознакомился с Условиями оказания услуг связи, либо не признает их обязательность.

В соответствии с пунктом 5.1 Договор № 206292 вступает в силу и действует в течение неопределенного срока до его расторжения или прекращения в порядке, установленном Условиями оказания услуг связи.

При подключении к сети связи оператора связи использована приставка ТВ TVIP, для чего, указанными лицами был заключен договор № 410216551 (далее – Договор № 410216551), в соответствии с которым Оператор (ООО «Фирма Релант») обязуется предоставить Клиенту (ФИО2) оборудование, комплектующие и материалы согласно прилагаемому «Акту приема-передачи оборудования», именуемые в дальнейшем «Оборудование» в пользование, а Клиент - оплачивать услугу аренды Оборудования, Оборудование передается в виде, пригодном для использования по назначению (пункт 1).

Пунктом 3.2 Договора № 410216551 определено, что клиент подключает один из пактов «Стандартный», «Основной», или «HD» цифрового телевидения. В соответствии с условиями заключенного между сторонами договора № 410216551 оператор, передал, а клиент принял следующее оборудование ТВ приставка TVIP.

Согласно пункту 9 указанного Договора, настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения своих обязательств Сторонами.

Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 99-ФЗ) регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности.

В соответствии с подпунктом 36 пункта 1 статьи 12 Закона № 99-ФЗ деятельность по оказанию услуг связи подлежит обязательному лицензированию.

Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон № 126-ФЗ; Закон о связи) устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, определяет полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи.

Пунктом 1 статьи 29 Закона о связи определено, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

В Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 (далее – Перечень) входят услуги связи для целей кабельного вещания, поименованные в пункте 17 названного Перечня.

Согласно разделу XVII Перечня в рамках лицензии «Услуги связи для целей кабельного вещания» оператор связи обязан обеспечить: а) доступа к сети связи лицензиата; б) распространения (доставки) сигналов программ телевизионного вещания и (или) радиовещания по кабельной сети связи до пользовательского (оконечного) оборудования; в) абонентской линии в постоянное пользование.

Применительно к изложенным положениям действующего законодательства, распространение сигналов программ телерадиовещания по сети кабельного телевидения, в том числе с использованием технологии IPTV, может осуществляться при наличии лицензии на оказание услуг связи для целей кабельного телевизионного вещания.

Как установлено административным органом, Общество не имеет лицензии на оказание услуг связи для кабельного телевизионного вещания, что следует из Выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, согласно которому оператор связи владеет лицензиями № 121573 «Услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей голосовой информации, № 121574 «Услуги связи по предоставлению каналов связи»                         № 141471 «Телепатические услуги связи». 

Оказание услуг связи для целей кабельного вещания в отсутствие такой лицензии является административным правонарушением, ответственность за совершение которого, предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Вместе с тем, из условий заключенных ФИО2 с ООО «Фирма Релант» договоров следует, что предметом таких договоров является оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей голосовой информации и телематических услуг связи (Договор № 206292); в Договоре на аренду оборудования предмет оказываемых услуг определен в следующем: «предоставление доступа к сети». При этом, о том, что ООО «Фирма Релант» приняло на себя обязательства по оказанию лицензируемого вида деятельности, связанного с оказанием услуг для целей кабельного телевизионного вещания, названные договоры согласованных с заявителем условий не содержат.

Согласно представленным ООО «Фирма Релант» во исполнение запроса Управления документов и письменных пояснений, изложенных в письме                         № 14829/51 от 29.11.2019 следует, что 01.12.2017 между Обществом (Агент) и ООО «Медиаоператор» (Принципал) заключен Договор № А-34/17, по условиям которого в целях содействия предоставлению услуг Абонентам принципала (далее – Услуги), Агент обязуется по поручению, от имени Принципала за вознаграждение совершать юридически значимые и иные действия, предусмотренные настоящим Договором (пункт 2.1). Принципал поручает Агенту оказывать услуги по подключению Абонентов к услугам Принципала (пункт 2.2). Принципал обязуется, используя собственное оборудование и программное обеспечение, осуществлять предоставление услуг Абонентам Агента, которым предоставлен доступ к сети связи Агента в целях получения услуг принципала, а также формирование и техническую поддержку необходимых сервисов в целях оказания услуг Абонентам. Права и обязанности, связанные с оказанием услуг, возникают непосредственно у Принципала (п. 2.8).

Таким образом, услуги предоставляются Абоненту в соответствии с заключенным между Принципалом и конечными пользователями (Абонентами Агента) договором-офертой. 

Следует отметить, что чек от 14.10.2019, подтверждающий оплату услуг в пользу ООО «Фирма Релант», документом, подтверждающим фактическое оказание лицензионного вида деятельности не является, поскольку в соответствии с пунктом 2.9 Агентского договора Агент обязался от имени Принципала совершать юридические и иные действия, направленные на содействие предоставлению Абонентам Услуг, в том числе: осуществлять сбор денежных средств в пользу Принципала, причитающихся Принципалу за оказанные Абоненту Услуги.

Договором оферты, размещенным в разделе «Документы» на сайте оператора связи ООО «Фирма Релант»: https://relant.ru, определено, что оферта может быть акцептирована любым физическим лицом на территории Мурманской области, имеющим договор на оказание телематических услуг связи с                          ООО «Фирма Релант» и имеющим намерение получить услуги для целей телевизионного вещания, предоставляемые ООО «Медиаоператор» путем принятия оферты в целом. Предметом такого договора-оферты является оказание услуг абонентам оператором связи ООО «Медиаопертор» в соответствии с лицензией № 123850 (в настоящее время № 145451) «Услуги связи для целей кабельного вещания».

Из содержания пункта 4.1 договора-оферты следует, что на основании пункта 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации безусловным принятием (акцептом) условий оферты считается осуществление любым физическим лицом конклюдентных действий, в результате которых будет произведено успешное подключение к Сети связи, Регистрация абонента.

При таких обстоятельствах оснований полагать, что ООО «Фирма Релант» осуществляло лицензируемый вид деятельности по оказанию заявителю услуг для целей кабельного телевизионного вещания, у суда не имеется, поскольку такого рода деятельность осуществляет ООО «Медиаоператор» в соответствии с имеющейся у указанного лица лицензией № 145451, что подтверждается совокупностью представленных в материалы дела доказательств. 

При этом, необходимо отметить, что названные условия предоставления Абоненту спорных услуг связи, размещены в доступном для неограниченного круга лиц месте. О необходимости ознакомления с условиями, на которых предоставляются такие услуги, заявитель был уведомлен должным образом (пункт 2.2 Договора № 206292), о чем свидетельствует имеющаяся в договоре подпись.

Передача персональных данных третьему лицу, в отсутствие согласия потребителя, не образует событие правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, указанные доводы ФИО2 не относятся к предмету рассматриваемого спора.

Учтивая изложенное, поскольку ООО «Фирма Релант» не осуществляло оказание заявителю услуг для целей кабельного телевизионного вещания, суд приходит к выводу об отсутствии оснований отмены оспариваемого определения Управления, ввиду отсутствия в действиях (бездействии) ООО «Фирма Релант» состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении заявленных требований отказать. 

 

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня принятия.

 

Судья                                                                                    Карачева А.Е.