ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-31799/2019

город Ростов-на-Дону

22 октября 2019 года

15АП-17605/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 октября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Ефимовой О.Ю., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от заинтересованного лица - ФИО2 по доверенности от 16.09.2019, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.08.2019 по делу № А32-31799/2019 

по заявлению Управления внутренних дел по городу Сочи ГУ МВД РФ по Краснодарскому краю 

к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ОГРНИП 316110100081155, ИНН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Управление внутренних дел по городу Сочи главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Краснодарскому краю (далее - административный орган, УВД по г. Сочи) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО3 (далее – ИП ФИО3, предприниматель) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) на основании протокола об административном правонарушении от 25.06.2019 N 18-035704/1042.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.08.2019 индивидуальный предприниматель ФИО3 признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на основании протокола об административном правонарушении от 25.06.2019 N 18-035704 и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 4 000 рублей. Лазерный эпилятор «DF-Laser», МОДЕЛЬ IPL FG 600, арестованный по протоколу ареста товаров, транспортных средств и иных вещей от 28.05.2019, возвращен индивидуальному предпринимателю ФИО3.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО3 обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). 

В апелляционной жалобе предприниматель просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что он специализируется на оказании эстетико-косметических СПА-услуг по уходу за кожей лица и тела, а именно СПА-процедуры по удалению волос. В своей деятельности студия ориентируется на соблюдение «ГОСТ Р 55321-2012. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги населению. СПА-услуги. Общие требования» (утв. и введен в действие Приказом Росстандарта от 29.1 1.2012 N 1605-ст). «ГОСТ Р 55317-2012. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги населению. СПА-услуги. Термины и определения» (утв. и введен в действие Приказом Росстандарта от 29.11.2012 К 1597-ст)). В соответствии с ГОСТ Р 55321-2012 все СПА-услуги подразделяются на основные и дополнительные. ГОСТ Р 55321-2012 не включает СПА-услуги медицинского характера. Используемое оборудование приобретено законно. Из ответа производителя следует, что DF Laser Hybrid является изделием немедицинского назначения, следовательно, регистрация прибора в Федеральной службе по надзору в сфере здравоохранения РФ как медицинского изделия не требуется. Согласно декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-СЫ.04. В.02719 оборудование определено как косметологическое небытового, немедицинского назначения. В Перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, подлежащую лицензированию, утвержденного постановлением правительства РФ от 16.04.2012 № 291 (ред. 08.12.2016) проведение эпиляции не включено. Таким образом, проведение эпиляции не подлежит лицензированию как медицинская деятельность. Предприниматель указал на наличие оснований для признания допущенного правонарушения малозначительным.

В дополнении к апелляционной жалобе предприниматель указал, что приказом Минздрава Российской Федерации от 13.10.2017 № 804н утверждена Номенклатура медицинских услуг. В соответствии с Номенклатурой в перечень медицинских услуг (класс «А»), представляющих собой определенные виды медицинских вмешательств, направленные на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющие самостоятельное законченное значение, входят такие услуги как проведение депиляции (код А 14.01.012) и проведение эпиляции (код А14.01.013). Действующий Общероссийский классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД 2) к коду 96.02.2 относит предоставление косметических услуг парикмахерскими и салонами красоты, включающих в себя предоставление услуги по простому и сложному гриму лица, макияжу; окраску бровей и ресниц, коррекцию формы бровей, наращивание ресниц, завивке ресниц; косметические маски по уходу за кожей лица и шеи с применением косметических средств; гигиенический массаж лица и шеи, включая эстетический, стимулирующий, дренажный, аппаратный массаж, СПА-массаж: косметический комплексный уход за кожей лица и шеи, включая тестирование кожи, чистку, косметическое очищение, глубокое очищение, тонизирование, гигиенический массаж, маску, защиту, макияж, подбор средств для домашнего ухода; маникюрные услуги: комплексный уход за кожей кистей рук; наращивание ногтей; педикюрные услуги; комплексный уход за кожей стоп; предоставление прочих косметических услуг: услуги СПА-ухода по телу, включая гигиенические, релаксирующие, эстетические методы с использованием косметических средств, природных и преформированных факторов. В соответствии с пунктами 2.1.1 и 2.6.5 ГОСТ Р 55317-2012. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги населению. СПА-услуги. Термины и определения, утвержденного и введенного в действие Приказом Росстандарта от 29.11.2012 № 1597-ст., СПА-услуга это услуга общеоздоровительного, косметического и/или релаксирующего характера, оказываемая в условиях высокой комфортности и относящаяся к одной или нескольким СПА-технологиям. Под эпиляцией понимается удаление волос на коже лица и тела посредством разрушения волосяных луковиц. В зависимости от используемого метода или препаратов различаются биоэпиляция (эпиляция горячим или холодным воском, а также медом), электроэпиляция, фотоэпиляция, лазерная эпиляция. В СПА при наличии соответствующего оборудования и специально обученного персонала могут использоваться практически все виды профессиональной эпиляции. Оказываемая предпринимателем услуга по эпиляции не является медицинской услугой, и, соответственно, для её осуществления не требуется лицензия на осуществление медицинской деятельности, что также следует из письма Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 06.09.2019.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, отделом полиции (Центрального района) УВД по г. Сочи зарегистрировано заявление ФИО4 (N в КУПС 19040), согласно которому на втором этаже бизнес-центра «Сокол», расположенного по адресу: 

<

...>, оказываются услуги по лазерной эпиляции без соответствующих документов.

В ходе проведения проверки 28.05.2019 сотрудниками ОИАЗ УВД по г. Сочи установлен факт оказания ИП ФИО3 платных услуг потребителям по лазерной эпиляции с использованием аппаратной методики удаления волос в офисе N 203 бизнес-центра «Сокол», расположенного по адресу: 

<

...>.

Коммерческая деятельность предпринимателя подтверждена договором субаренды нежилого помещения N 203-17-09-2918.

На момент проведения проверки специальное разрешение (лицензия) на осуществление медицинской деятельности в сфере косметологии ИП ФИО3 не представлено.

В ходе проведенного осмотра принадлежащего юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов помещений установлено, что платные услуги оказывались с использованием расположенного в офисе аппарата лазерной эпиляции «DF-Laser Model: IPL FG600 Power220V, 50\60Hz, 2000W», серийный номер 1253020653 производство Китай, на который не были предоставлены - паспорт производителя, регистрационное удостоверение Минздрава РФ, сертификат (декларация) соответствия Госстандарта РФ, подтверждающие легальность ввоза и использования данного оборудования на территории Российской Федерации. Предоставлен был только добровольный сертификат соответствия N 0103466 на указанный аппарат. Согласно которого, аппарат «DF Laser», модель IPL FG 600», серийный номер N 1253022227 является косметологическим аппаратом для эпиляции, в соответствии с указанным в сертификате кодом ОК 26.11.22.130 («Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности» (утв. Приказом Госстандарта от 31.01.2014 N 14-ст) (ред. От 20.02.2019)) данный аппарат диодный лазерный (полупроводниковые лазеры).

29 мая 2019 года в отношении ИП ФИО3 было возбуждено дело об административном правонарушении N 1042 по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, начато проведение административного расследования.

Согласно протоколу от 28.05.2019 на обнаруженный в ходе осмотра помещения офиса аппарат лазерной эпиляции «DF-Laser Model: IPL FG600 Power220V, 50\60Hz, 2000W», серийный номер 1253020653 производство Китай наложен арест как на предмет административного правонарушения, имеющего значения доказательства по делу об административном правонарушении на основании ст. 27.14 КоАП РФ в рамках обеспечения административного производства. Согласно сохранной расписки оставлен на хранение в помещении по ул. Горького 22 «А» в Центральном районе г. Сочи.

25 июня 2019 года инспектором ОИАЗ УВД по г. Сочи в отношении индивидуального предпринимателя ФИО3 составлен протокол об административном правонарушении N 18-035704 по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Материалы дела об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ направлены в Арбитражный суд Краснодарского края для рассмотрения по существу.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, регулируются Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон N 99-ФЗ).

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицо обязано соблюдать лицензионные требования и условия, под которыми понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий (статьи 2 Закона N 99-ФЗ).

В силу статьи 3 Закона N 99-ФЗ под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в части 3 статьи 1 настоящего Федерального закона и регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Медицинская деятельность относится к лицензируемым видам деятельности (пункт 46 части 1 статьи 12 Закона N 99-ФЗ).

Согласно пункту 10 статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее - Закон N 323-ФЗ) медицинской деятельностью является профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях.

По смыслу Закона N 323-ФЗ под медицинской услугой понимается медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение (пункт 4 статьи 2), а медицинское вмешательство представляет собой выполняемые медицинским работником и иным работником, имеющим право на осуществление медицинской деятельности, по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности (пункт 5 статьи 2).

Пунктом 3 Положения о лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 291 (далее - Положение о лицензировании медицинской деятельности) определено, что медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению, которые выполняются при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях.

Приложение содержит перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, в который включены работы (услуги) по косметологии.

Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 13.10.2017 N 804н утверждена Номенклатура медицинских услуг (далее - Номенклатура), представляющая собой систематизированный перечень кодов и наименований медицинских услуг в здравоохранении.

Согласно пункту 3 Номенклатуры перечень медицинских услуг разделен на два раздела: «А» и «В», построенных по иерархическому принципу.

В соответствии с Номенклатурой проведение эпиляции относится к разделу «А», которые включает медицинские услуги, представляющие собой определенные виды медицинских вмешательств, направленные на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющие самостоятельное законченное значение.

Таким образом, проведение эпиляции является типом медицинских услуг.

При этом Номенклатура содержит обобщенные наименования медицинских услуг, и предусмотренный в ней перечень медицинских услуг не является исчерпывающим.

Согласно примечанию к пункту 2.6.5 «ГОСТ Р 55317-2012. Национальный стандарт Российской Федерации. Услуги населению. СПА-услуги. Термины и определения», утвержденного и введенного в действие Приказом Росстандарта от 29.11.2012 N 1597-ст, В зависимости от используемого метода или препаратов различаются биоэпиляция (эпиляция горячим или холодным воском, а также медом), электроэпиляция, фотоэпиляция, лазерная эпиляция.

Следовательно, лазерная эпиляция является разновидностью эпиляции.

Таким образом, услуги по лазерной эпиляции относятся к медицинской деятельности, осуществление которой допускается при наличии соответствующей лицензии.

Согласно материалам дела об административном правонарушении ИП ФИО3 оказывает косметологические услуги по эпиляции с помощью аппаратной методики (лазерная эпиляция, фотоэпиляция и т.д.), которая не подпадает под косметические услуги парикмахерских и салонов красоты, оказывающих услугу СПА-ухода по телу, включая гигиенические, релаксирующие, эстетические методы с использованием косметических средств, природных и преформированных факторов.

При оказании услуг используется аппарат «DF Laser», являющийся косметологическим аппаратом для эпиляции, в соответствии с указанным в сертификате кодом ОК 26.11.22.130 («Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности» (утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст) (ред. от 20.02.2019)) данный аппарат диодный лазерный (полупроводниковые лазеры).

Таким образом, материалами дела подтверждено осуществление предпринимателем медицинской деятельности в отсутствие лицензии.

Наличие в действиях предпринимателя объективной стороны правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, является доказанным.

Предприниматель, оказывая услуг, предоставление которых должно осуществляться при наличии специального разрешения, является субъектом правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Имея возможность для соблюдения предусмотренного законом запрета, предприниматель не принял необходимых мер по его соблюдению.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы предпринимателя о том, что согласно письму производителя DF Laser  Hybrid является изделием немедицинского назначения, поскольку предпринимателем не отрицается, что спорное оборудование использовалось при оказании услуги лазерной эпиляции, что свидетельствует об оказании медицинских услуг в силу приказа Министерства здравоохранения РФ от 13.10.2017 N 804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг».

Заключение эксперта N 01-06/2019 от 18.06.2019 не опровергает факта оказания предпринимателем услуги по аппаратной эпиляции с помощью диодного лазерного аппарата «DF Laser», относящейся к простым медицинским услугам и предполагающей наличие у исполнителя специального разрешения (лицензии) в силу пункта 46 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

С учетом важности охраняемых правоотношений и характера выявленных нарушений, допущенное предпринимателем правонарушение представляет угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, что свидетельствует о повышенной опасности допущенного правонарушения и исключают возможность признания правонарушения малозначительным либо замены административного наказания на предупреждение.

Суд применил к предпринимателю наказание в виде штрафа в минимальном размере, предусмотренной санкцией ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ - 4 000 руб.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации, а также о внесенном залоге за арестованное судно. При этом вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а при неустановлении его передаются в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации.

С учетом приведенных требований суд разрешил вопрос о судьбе DF Laser», модель IPL FG 600», арестованного на основании протокола наложения ареста на товары, транспортные средства и иные вещи от 28.05.2019, путем возврата оборудования владельцу.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции оценке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта. 

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.08.2019 по делу №А32-31799/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

ПредседательствующийМ.В. Ильина

СудьиО.Ю. Ефимова

М.В. Соловьева