АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

г. Краснодар                                                                                          Дело № А32-21091/2023

11.09.2024

 

Резолютивная часть решения объявлена 10.09.2024

Полный текст решения изготовлен 11.09.2024

 

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Нигоева Р.А., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Карамовым Р.С., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

ФИО1

к Краснодарскому УФАС России 

при третьих лицах: 

1. ООО «Домклик»

2. ООО «Анапа Град» (АН «Этажи»)

о признании 

 

при участии:

от заявителя: не явились, надлежаще уведомлены

от заинтересованного лица: не явились, надлежаще уведомлены

от третьего лица 1: не явились, надлежаще уведомлены

от третьего лица 2: ФИО2, представитель по доверенности 

 

установил:

ФИО1 обратился в арбитражный суд с заявлением к Краснодарскому УФАС России, в котором просит суд: 

признать недействительным, принятым в нарушение Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю об отказе в возбуждении дела по признакам нарушения требований Федерального закона «О рекламе»;

обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю устранить допущенные нарушения, путём возбуждения дела Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю в отношении нарушителей по признакам нарушения требований Федерального закона «О рекламе».

Решением Арбитражного суда Краснодарского края   29.06.2023 по делу № А32-21091/2023, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2023, в удовлетворении требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.12.2023 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.06.2023 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2023 отменены. 

Дело направлено на новое рассмотрение.

Обоснование требований изложено в заявлении.

Заявитель, надлежаще уведомленный о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил.

Заинтересованное лицо, надлежаще уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку своего представителя не обеспечило. В материалах дела имеется представленный заинтересованным лицом отзыв на заявление с возражениями против удовлетворения требований и копии материалов.

Третье лицо 1, надлежаще уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку своего представителя не обеспечило.

Представитель третьего лица 2 в судебном заседании против удовлетворения требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, представил письменные пояснения по делу и заявил ходатайство об их приобщении к материалам дела.

Ходатайство удовлетворено.

В соответствии с подпунктами 1-3 пункта 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если: адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи или арбитражным судом; несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд; копия судебного акта не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд с указанием источника данной информации.

В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежаще уведомленных сторон и третьего лица 1.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по делу объявлен перерыв на 30 минут, после завершения которого судебное заседание продолжено. После перерыва стороны и их представители в судебное заседание не явились.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав непосредственно материалы дела, заслушав пояснения представителя присутствующего третьего лица 2, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности доказательства и доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд установил следующее.

Как указано в заявлении, 30.01.2023 заявителем на сайте Авито размещено объявление о продаже его квартиры по адресу: пер. Александрийский 6-22.

05.03.2023 заявитель увидел на сайте «Домклик» объявление о продаже данной квартиры от компании «Этажи».

В силу того, что между заявителем и компанией «Этажи» не был заключен договор в отношении указанной квартиры, дающий право компании «Этажи» ее рекламировать и осуществлять действия по поиску клиентов, то потребитель, желающий приобрести данный объект недвижимости, а именно квартиру по адресу: 

<

...> фактически не имеет возможности приобрести квартиру в указанном месте, а именно у компании «Этажи», что свидетельствует о нарушении пунктов 3, 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе. Также, информация, размещенная в объявлении, является недостоверной: в объявлении нарушителя указан этаж 4, в то время, как реальный этаж квартиры 5. Текст о продаже квартиры скопирован нарушителем с моего объявления.

Ввиду изложенного 05.03.2023, заявителем направлена жалоба на незаконные действия компании «Этажи» в антимонопольный орган.

Как указывает заявитель, жалоба рассмотрена Краснодарским УФАС России с нарушением тридцатидневного срока, установленного Федеральный закон от 02.05.2006 N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации».

Решением антимонопольного органа заявителю отказано, поскольку информация, размещенная на вышеуказанном Интернет-сайте, не направлена на привлечение внимания к конкретному объекту рекламирования, не способствует формированию интереса к рекламируемому товару и его продвижению на рынке, таким образом, в информации, размещенной на вышеуказанном Интернет-сайте отсутствуют такие признаки рекламы как неопределенный круг лиц, привлечение внимания к объекту рекламирования, продвижение объекта рекламирования, отсутствует и сам объект рекламирования.

Заявитель полагает, что антимонопольный орган фактически не провёл проверку информации, распространенной на сайте и в буклете, на предмет наличия квалифицирующих признаков рекламы, а также достоверности, т.е. не оценил соответствие распространенной рекламы требованиям законодательства о рекламе.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном указанным Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из положений ст. 198 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания незаконным ненормативного акта, действий органа государственной власти необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта, действий закону и нарушение ими прав и законных интересов заявителя по делу.

Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного правового акта, решения и действий (бездействия) государственного органа или органа местного самоуправления недействительными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение ими гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием (пункт 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). 

Судом установлено, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступило обращение ФИО1 (вх. № 7101-ЭП/23 от 06.03.2023) в части признаков нарушения законодательства о рекламе при распространении информации на Интернет-сайте https://krasnodar.domclick.ru/card/sale_flat J697520622.

Из заявления гр. ФИО1 (вх. № 7101-ЭП/23 от 06.03.2023) следует, что 30.01.2023гр. ФИО1 было размещено объявление о продаже его квартиры по адресу: пер. Александрийский 6-22.

05.03.2023 гр. ФИО1 обнаружил на сайте «Домклик» объявление о продаже своей квартиры от компании «Этажи» по адресу: https://krasnodar.domclick.ru/card/sale_flat 1697520622 с использованием личных фотографий гр. ФИО1

Однако между гр. ФИО1 и ООО «Домклик» не был заключен договор ни в устной, ни в письменной форме, дающий право ООО «Домклик» рекламировать квартиру и осуществлять действия по поиску клиентов для последующей продажи его квартиры.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с п.2 ст.3 Закона о рекламе, объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания, к которым направлена реклама.

Исходя из вышеуказанных норм, для признания информации рекламой необходимо определить совокупность всех признаков рекламы, установленных в п.1 ст.3 Закона о рекламе, а именно:

- факт распространения информации;

- информация адресована неопределенному кругу лиц;

- информация направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему;

- информация направлена на продвижение объекта рекламирования на рынке. Указанные обстоятельства должны быть установлены в совокупности.

Таким образом, рекламой признается информация, одним из признаков которой является направленность такой информации на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Вместе с тем, согласно п.3 ч.2 ст.2 Закона о рекламе данный федеральный закон не распространяется справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

Не является рекламой информация, являющаяся справочно-информационной, размещенная на сайтах, а также информация, о производимых или реализуемых товарах, размещенная на официальном сайте производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта об ассортименте товаров, условиях их приобретения, ценах и скидках, правилах пользования, о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п., а следовательно, на такую информацию положения Закона о рекламе не распространяются.

Также, информация, размещенная в справочно-каталожных изданиях, содержащая, одинаковый набор сведений об организациях, и сгруппированная по определенным рубрикам, носит справочно-информационный характер, поскольку направлена на извещение потребителей о существовании того или иного хозяйствующего субъекта, а также обозначение осуществляемого им вида деятельности. Содержание информации едино для всех указанных юридических лиц во всех разделах каталога, что позволяет выполнять задачи, поставленные перед издателями каталога, а именно: систематизировать информацию о хозяйствующих субъектах по разделам и рубрикам каталога для облегчения поиска организаций, занимающихся тем или иным видом деятельности.

При размещении кратких, информационных сведений в справочных изданиях, такая задача, стоящая перед рекламой как формирование и поддержание интереса к конкретному лицу и его товару не выполняется, поскольку подобная информация, размещенная среди таких же, однородных сведений, не позволяет выделить какое-либо одно лицо, товар и сформировать к нему интерес.

Для того чтобы, попасть на вышеуказанный сайт, потребителю необходимо знать адрес вышеуказанного сайта либо ввести в поисковую систему в сети Интернет ключевое слово, касающееся той информации, которую потребитель ищет.

Если потребитель не знает адреса вышеуказанного сайта либо не задает ключевые слова в поисковую систему в сети Интернет, то он не получит к нему доступ. То есть, информация имеет определенную целевую аудиторию и, как было указано выше, отсутствуют признаки рекламы, закрепленные в п.1 ст.3 Закона о рекламе, а именно: неопределенный круг лиц и вышеуказанная информация не направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему и его продвижению на рынке.

Информация, размещенная на вышеуказанном Интернет-сайте, не направлена на привлечение внимания к конкретному объекту рекламирования, не способствует формированию интереса к рекламируемому товару и его продвижению на рынке, таким образом, в информации, размещенной на вышеуказанном Интернет-сайте отсутствуют такие признаки рекламы как неопределенный круг лиц, привлечение внимания к объекту рекламирования, продвижение объекта рекламирования, отсутствует и сам объект рекламирования.

Согласно пунктам 15, 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» вопрос наличия в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела, информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

Как указано выше, согласно пункту 3 части 2 статьи 2 Закона о рекламе, данный федеральный закон не распространяется на справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой. 

Аналогичные положения содержит Приказ ФАС России от 14.11.2023 № 821/23 «Об утверждении руководства по соблюдению обязательных требований «Понятие рекламы» Аналогичное определение понятия «рекламы» содержит Приказ ФАС России от 14.11.2023 № 821/23 «Об утверждении руководства по соблюдению обязательных требований «Понятие рекламы».

Кроме этого, в разделе 9 названного Приказа содержится разъяснение относительно разграничения рекламы и информационных материалов.

Так, согласно абз. 22-34 раздела 9 Приказа ФАС России от 14.11.2023 N 821/23, Информация, содержащая одинаковый набор сведений об организациях и производимых или реализуемых ими товарах (оказываемых услугах), сгруппированная по определенным рубрикам, размещенная на сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», представляющем собой каталог, носит справочно-информационный характер, поскольку направлена на извещение потребителей о существовании того или иного товара (услуги), предлагаемых к продаже.

При размещении кратких информационных сведений такая задача, стоящая перед рекламой, как информирование и поддержание интереса к конкретному юридическому лицу и его товару, не выполняется, поскольку подобная информация, размещенная среди таких же однородных сведений многих юридических лиц, не позволяет выделить какое-либо одно лицо, товар и сформировать к нему интерес.

Не относится к рекламе единообразная информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте владельца агрегатора информации о товарах (услугах), а также страницах владельца агрегатора информации о товарах (услугах) в социальных сетях в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в официальном приложении для мобильных устройств, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта, соответствующей страницы в социальной сети, мобильного приложения об ассортименте товаров, условиях их приобретения, ценах и скидках, правилах пользования, и сгруппированы по определенным рубрикам, разделам, категориям.

Кроме того, не является рекламой информация о производимых товарах (оказываемых услугах, организуемых выставках и подобных мероприятиях), размещенная на официальном сайте производителя таких товаров (лица, оказывающего услуги, организатора таких мероприятий), на страницах производителя таких товаров (лица, оказывающего услуги, организатора таких мероприятий) в социальных сетях в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в официальном приложении для мобильных устройств, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта, соответствующей страницы в социальной сети, мобильного приложения об ассортименте своих товаров (услуг, организуемых мероприятиях), условиях их приобретения (участия в них), ценах и скидках, правилах пользования (участия).

Учитывая тот факт, что сайт, страница в социальной сети или мобильное приложение является информационным ресурсом и создается с целью размещения наиболее полной информации, например, о деятельности компании, ее товарах и услугах, и последующего ознакомления заинтересованных лиц с данной информацией, посещение таких ресурсов рассматривается как возможность для потребителя получить необходимый объем сведений о компании, производимых товарах, акциях и т.п. в целях правильного потребительского выбора.

Такие сведения носят информационный и справочный характер, соответственно на них положения Закона о рекламе не распространяются.

Кроме того, не является рекламой информация о реализуемых товарах разных производителей, размещенная на официальном сайте продавца данных товаров, на страницах продавца данных товаров в социальных сетях в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в официальном приложении для мобильных устройств, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта, соответствующей страницы в социальной сети, мобильного приложения об ассортименте реализуемых товаров, условиях их приобретения, ценах и скидках, правилах пользования. Также при указанных способах размещения информации не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией, контрагентах (партнерах) данной компании и т.п.

Однако в отдельных случаях, когда размещаемая на сайте, на странице в социальных сетях, или в приложении для мобильного устройства продавца товаров разных производителей информация направлена не столько на информирование потребителя об ассортименте предлагаемых товаров, работ, услуг или деятельности компании, в том числе о контрагентах (партнерах) данной компании, сколько на привлечение внимания к конкретному товару, работе, услуге и их выделение среди однородных товаров, работ, услуг (например, путем размещения стационарного баннера, размещаемого на каждой странице сайта и не связанного с содержанием таких страниц и т.п.), такая информация может быть признана рекламой, и на такую информацию распространяются требования Закона о рекламе.

Кроме того, может быть признана рекламой размещаемая на сайте, на странице в социальных сетях производителя таких товаров (лица, оказывающего услуги, организатора таких мероприятий) или продавца товаров, в официальном приложении для мобильных устройств информация об иных хозяйствующих субъектах, если такая информация привлекает внимание к таким хозяйствующим субъектам, а не деятельности указанных производителя или продавца.

Как следствие, реклама, размещаемая указанным способом, должна соответствовать требованиям Закона о рекламе.

При этом размещение на официальном сайте компании или мероприятия информации о спонсорах/партнерах с изображением товарных знаков (логотипов) таких спонсоров/партнеров в специальном разделе сайта, посвященном описанию именно спонсоров/партнеров, не является рекламой, если размещенная информация не формирует интерес непосредственно к спонсорам, и они не являются самостоятельными объектами рекламирования.

Информация, предоставляемая поисковой системой по запросу пользователя, не подпадает под понятие рекламы, так как целью распространения данной информации является непосредственный запрос о ее предоставлении, и на такую информацию не распространяются требования Закона о рекламе.

Однако в отдельных случаях, когда на странице результатов поисковой выдачи помимо информации, предоставляемой поисковой системой по запросу пользователя, также размещается информация, направленная на привлечение внимания к конкретному товару и его выделение среди однородных товаров (например, всплывающий баннер или информация, размещенная посредством системы размещения контекстной рекламы), то такая информация является рекламой.

Из материалов дела следует, что вышеуказанный Интернет-сайт является информационным сайтом, на котором размещаются сведения об объектах недвижимости, в том числе выставленных на реализацию, аренду, являющиеся справочно-информационными.

Как указано выше, выдача поисковой системой перечня гиперссылок на различные источники информации (сайты, форумы и пр.) о недвижимости, не является рекламой, поскольку выдача такого перечня является результатом обработки поискового запроса пользователя.

На вышеуказанном Интернет-сайте размещена информация об объектах недвижимости и не выделена какая-то определенная квартира среди других. В связи с чем, информация, размещенная на вышеуказанном Интернет-сайте, не направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, не способствует формированию интереса к рекламируемому товару и его продвижению на рынке, поскольку однородная информация, размещенная среди таких же однородных сведений о различных объектах недвижимости, не позволяет выделить какой-либо отдельный объектах недвижимости и сформировать к нему интерес.

Объявление содержит фотографии квартиры, планировки и двора, в котором расположен МКД, а также описание квартиры, содержащее сведения о годе постройки, количестве комнат, площадях, обустройстве, ремонте квартиры, местоположении и инфраструктуре, что является обычным для такого рода информационных объявлений и не выделяет его из ряда аналогичных объявлений.

Судом установлено и сторонами спора не оспаривается, что между ООО «Домклик» и ФИО1 ни устный, ни письменный договор, дающий право рекламировать квартиру последнего заключен не был. 

Аналогичные обстоятельства установлены относительно взаимоотношений между ФИО1 и ООО «Анапа Град» (АН «Этажи») (франчайзи-партнер ООО «Этажи»), договор о размещение рекламы спорной квартиры, в том числе на сайте https://domclick.ru/card/sale_flat_1697520622, о продаже принадлежащей ФИО1 квартиры не заключался.

Как следует из пояснений представителя ООО «Анапа Град» действительной целью АН «Этажи» являлось размещение справочно-информационных сведений о продаже квартиры на специализированном сайте наряду с другими объектами. 

При этом, наличие в объявлении информации о готовности сделки и помощи в оформлении с любым видом расчетов, не выделяет его из ряда аналогичных объявлений и не свидетельствует о намерении АН «Этажи» рекламировать, реализовывать указанную квартиру, в отсутствие соответствующих договорных отношений с ее владельцем.

Из письменных пояснений третьего лица 2 следует, что с целью привлечения риэлтерского сообщества Агентство недвижимости «Этажи» предоставляет коворкинг пространство - площади офиса, а также имеющиеся технические возможности лицам, осуществляющим посреднические услуги по работе с недвижимым имуществом с целью проведения ими сделок с недвижимостью, с возможностью получения последними юридической помощи при проведении сделок с недвижимостью, консультаций и услуг ипотечных брокеров, CRM систему для работы с клиентами и публикации объявлений, проведение различных обучающих семинаров и тренингов по различным направлениям, связанным с недвижимым имуществом. Воспользоваться указанной площадкой может любое лицо, осуществляющее посредническую деятельность с недвижимым имуществом с целью оказания посреднических услуг для продавцов и покупателей Объектов недвижимости г. Анапа.

Согласно представленному в материалы дела тексту договора аренды рабочего места, сотрудничество с лицами, осуществляющими посреднические услуги по работе с недвижимым имуществом, осуществляется на основании договора аренды рабочего места (кворинга), согласно которому ООО «Анапа Град» предоставляет рабочее место - с возможностью пользоваться компьютером, интернетом, переговорными комнатами (пространство для проведения переговоров с клиентами), а также с доступом к выгрузке объектов Арендатора на информационных сайтах по продаже недвижимости (DomClick, ETAGI).

Лица, осуществляющие посреднические услуги по покупке/продаже недвижимого имущества, осуществляют поиск клиентов, а также взаимодействуют с ними самостоятельно.

Как поясняет третье лицо 2, ФИО3, указанная в тексте спорного объявления в качестве риелтора агентства Этажи Анапа, никогда не состояла в трудовых отношениях по отношению к ООО «Анапа Град», никакую услугу в рамках гражданско-правовых отношений не оказывала.

ФИО3 обратилась в ООО «Анапа Град» в связи с осуществлением своей деятельности в качестве лица, оказывающего посреднические услуги по продаже/покупке недвижимого имущества в начале марта 2023 года. С 01.03.2023 ФИО3 предоставлено на условиях коворкинга рабочее пространство для осуществления ею посреднической деятельности связанной с покупкой/продажей недвижимого имущества, предоставлен доступ для работы с программами и выгрузки объектов на сайты, а также выдан для подписания договор аренды рабочего места (кворинга). Согласно сохраненным данным, ФИО3 загрузила свою клиентскую базу на сайт Дом клик, через программное обеспечение ООО «Анапа Град», в связи с чем на сайте Дом клик в выгруженном объявлении указан логотип Агентства недвижимости Этажи Анапа.

В апреле 2024 года в ходе сверки часов, представленных риелторам по договорам коворкинга, и количеством подписанных ими договоров на аренду рабочего места, установлено, что ФИО3 не передала подписанный договор аренды рабочего места, прекратив свое сотрудничество с ООО «Анапа Град».

Информация об объекте удалена 25.04.2024 после прекращения сотрудничества с ФИО3, а также в связи с несоответствием размещенной информации, что подтверждается представленной в материалы дела информационной справкой от 04.09.2024 № б/н и скриншотом экрана информационной системы.

Судом установлено, что между ООО «Анапа Град» и ФИО1 на момент размещения информации об объекте недвижимости какие-либо договорные отношения отсутствовали, поскольку взаимодействие с продавцом объекта недвижимости осуществляла ФИО3 Доказательств обратного, иного в материалах дела не имеется, суду не представлено.

Из материалов дела следует, что в период времени с 01.03.2023 по 13.03.2023 на сайт Дом клик произведена выгрузка 5 объектов недвижимости с аналогичными характеристиками - в основу характеристики брались параметры - количество комнат и площадь объекта недвижимости.

Вместе с тем, учитывая, что сайт Дом клик является платформой для размещения информационно-аналитической информации, в том числе о реализации объектов недвижимости, для широкого круга потребителей услуг сайта как физических, так и юридических лиц, суд соглашается с доводом третьего лица, что в спорный период на сайте находилось значительно большее количество объектов недвижимости с аналогичными характеристиками, включая этажность, площадь помещения, количество комнат, территориальное расположение, и т.д.

Таким образом, чтобы найти на указанном сайте информацию по квартире заявителя необходимо либо достоверно знать чёткие параметры квартиры, которые позволят сузить параметры поиска до минимума, либо искать объект недвижимости среди множества других объектов с похожими характеристиками.

Кроме того, анализ правовых документов, размещенных на указанном сайте, а также структура самого сайта, позволяет сделать вывод, что он является не просто сайтом для продажи, покупки, аренды, найма объектов недвижимости, а является справочно- информационным сайтом в области недвижимости, поскольку в нем содержатся разделы с информационно-аналитическими статьями в сфере недвижимости, анализ рынка недвижимости, статистика и др.

Данные обстоятельства подтверждаются представленными в материалы дела скриншотами страниц сайта, размещенными в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Так, согласно положениям Пользовательского соглашения, которое является публичной офертой по смыслу ч. 2 ст. 437 ГК РФ, дано следующее определение базы данных, предоставленной для пользования любому пользователю вышеназванного сервиса Дом Клик: «База данных - представленная в объективной форме совокупность информационных материалов, включая аналитические и статистические данные, обзоры рынка, доступ к которой обеспечивается при помощи Сайта, и систематизированная при помощи Программ для ЭВМ таким образом, что такие информационные материалы могут быть найдены и обработаны Пользователем с помощью Сайта».

С учетом изложенного выше, суд приходит к выводу, что указанная выше информация, размещенная АН «Этажи» на сайте https://domclick.ru/card/sale_flat_1697520622 относительно указанной к реализации квартиры ФИО1, носит справочно-информационный характер, наряду с другими аналогичными объявлениями о продаже/покупке, аренде/найме объектов недвижимости.

Таким образом, информация, размещенная на вышеуказанном сайте, включая сведения о квартире ФИО1, представляет собой обобщенный каталог, сформированный с целью извещения потребителей о существовании того или иного товара, предлагаемого к продаже.

Доводы ФИО1 о том, том, что распространенные АН «Этажи» сведения о продаже спорного объекта недвижимости являются недостоверными, поскольку исключают возможность приобретения спорной квартиры потенциальным покупателем у АН «Этажи», в том числе по заявленной компанией цене, в связи с отсутствием у АН «Этажи» полномочий на реализацию принадлежащей ФИО1 квартиры, судом в рамках рассматриваемого дела не имеют правового значения, поскольку, сами по себе не свидетельствую о факте распространении рекламы.

Судом установлено, что рассматриваемая информация размещена на сервисе «Домклик» в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» представляющем собой каталог, онлайн-сервис (сайт и мобильное приложение) для подачи заявки на ипотечный кредит Сбербанка, поиска, покупки, продажи и аренды недвижимости, то есть носит справочно-информационный характер, поскольку подобная информация, размещенная среди таких же, однородных, сведений многих юридических и физических лиц не позволяет выделить какое-либо одно лицо, товар и сформировать к нему интерес. 

Судом также установлено, что согласно пояснениям ООО «Домклик» спорное объявление снято с витрины сайта на дату принятия судом заявления к производству (25.04.2023) ввиду его неактуальности.

Тот факт, что текст объявления ФИО1 о продаже квартиры с фотографиями полностью скопирован и размещен на сайте https://domclick.ru/card/sale_ flat_1697520622, не свидетельствует сам по себе о размещении АН «Этажи» именно рекламы, а не пополнении каталога сведениями, носящими информационно-справочных характер. 

При этом в случае несогласия с использованием третьими лицами фотографий квартиры ФИО1, последний вправе обратиться с заявлением о защите авторских прав, а также оспорить действия, совершенные лицом в отсутствие соответствующих полномочий.

Вместе с тем, в рамках настоящего дела оспорено решение антимонопольного органа об отказе в возбуждении дела только по факту распространения недостоверной рекламы.

Таким образом, суд соглашается с выводом Краснодарского УФАС России о том, что информация, размещаемая на сайте https://krasnodar.domclick.ru/card/sale_flat_1697520622 носит справочно-информационный характер.

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу, что на информацию, размещенную на вышеуказанном Интернет-сайте, положения Закона о рекламе не распространяются.

С учетом вышеизложенного, в соответствии с п. 16, п.п. «б» п. 17 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 г. № 508, Краснодарское УФАС России по результатам рассмотрения заявления гр. ФИО1 правомерно и обоснованно приняло решение об отказе в возбуждении дела (исх. № ГС/6583/23 от 16.03.2023).

Судом рассмотрен довод заявителя о нарушении антимонопольным органом срока рассмотрения жалобы заявителя и отклонен по следующим основаниям.

В соответствии с п. 17. Постановления Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 (ред. от 07.05.2022) "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" антимонопольный орган рассматривает заявление о нарушении законодательства, поданное в соответствии с настоящими Правилами, а также документы и материалы, приложенные к нему, в срок, не превышающий одного месяца со дня его поступления. В случае недостаточности или отсутствия доказательств, позволяющих антимонопольному органу сделать вывод о наличии или об отсутствии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, антимонопольный орган для сбора и анализа дополнительных доказательств вправе продлить срок рассмотрения заявления о нарушении законодательства, но не более чем на один месяц. О продлении срока рассмотрения заявления о нарушении законодательства антимонопольный орган уведомляет в письменной форме заявителя.

Согласно п. 20 Постановления Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 (ред. от 07.05.2022) "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" по результатам рассмотрения заявления о нарушении законодательства антимонопольный орган принимает:

а) о возбуждении дела;

б) об отказе в возбуждении дела.

Согласно п.п. «б» п. 21 Постановления Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 (ред. от 07.05.2022) "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае если признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе отсутствуют.

06.03.2023 в Краснодарское УФАС России поступило обращение гр. ФИО1 (вх. № 7101-ЭП723 от 06.03.2023г.) в части признаков нарушения законодательства о рекламе при распространении информации на Интернет-сайте «Домклик» https://krasnodar.domclick.ru/caraVsale_flat _1697520622.

По результатам рассмотрения вышеуказанного обращения Краснодарским УФАС России было принято решение об отказе в возбуждении дела (исх. №ГС/6583/23 от 16.03.2023), которое было направлено по адресу, указанному в заявлении (отчет об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 80095682492805).

Таким образом, антимонопольным органом соблюдены процессуальные сроки.

В соответствии с отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 80095682492805 срок хранения отправления истек 19.04.2023 г.

Согласно п. 63, 67 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по смыслу пункта 1 статьи 165.1 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, должно быть направлено по адресу его регистрации по месту жительства или пребывания либо по адресу, который гражданин указал сам (например, в тексте договора), либо его представителю (пункт 1 статьи 165.1 ГКРФ).

При этом необходимо учитывать, что гражданин, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо несут риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресам, перечисленным в абзацах первом и втором настоящего пункта, а также риск отсутствия по указанным адресам своего представителя. Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий (пункт 1 статьи 20 ГК РФ). Сообщения, доставленные по названным адресам, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не проживает (не находится) по указанному адресу.

Бремя доказывания факта направления (осуществления) сообщения и его доставки адресату лежит на лице, направившем сообщение.

Юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (пункт 1 статьи 165.1 ГК РФ). Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения.

Что касается довода заявителя о введении потребителей рекламы в заблуждение, суд признает его несостоятельным, поскольку информация о продаже квартиры, размещенная на сайте «Домклик» https://krasnodar.domclick.ru/caraVsale_flat_1697520622 не является рекламой, в связи с чем, положения Закона о рекламе в данной ситуации не применимы.

При квалификации информации в качестве рекламы надлежит руководствоваться Закона о рекламе, в котором закреплено понятие рекламы.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с п.2 ст.2 Федерального закона «О рекламе», объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания, к которым направлена реклама.

Исходя из вышеуказанных норм, для признания информации рекламой необходимо определить совокупность всех признаков рекламы, установленных в п.1 ст.3 Федерального закона «О рекламе».

Как указано выше, одним из основополагающих признаков информации при ее квалификации в качестве рекламы является адресованность неопределенному кругу лиц, то есть публичный характер информации. В данном случае, чтобы получить любому потребителю информацию, размещенную на вышеуказанном Интернет-сайте, он должен знать электронные адреса сайтов либо ключевое слово, с помощью которого, потребитель получит доступ к электронным адресам вышеуказанных сайтов. Однако Федеральным законом «О рекламе» при отнесении той или иной информации к рекламе, определено произвольное получение потребителем не запрашиваемой им информации, то есть публичный характер.

Вместе с тем согласно п.3 ч.2 ст.2 Федерального закона «О рекламе» данный федеральный закон не распространяется на справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

Как выше было указано, одним из основополагающих признаков информации при ее квалификации в качестве рекламы является ее адресованность неопределенному кругу лиц, то есть публичный характер информации. 

В данном случае, чтобы получить любому потребителю информацию, размещенную на вышеуказанном Интернет-сайте, он должен знать электронный адрес сайта, либо ключевое слово, с помощью которого, потребитель получит доступ к электронному адресу вышеуказанного сайта. 

Однако, Закон о рекламе при отнесении той или иной информации к рекламе, определено произвольное получение потребителем не запрашиваемой им информации, то есть публичный характер.

Если потребитель не знает адреса вышеуказанного сайта либо не задает ключевые слова в поисковую систему в сети Интернет, то он не получит к ним доступ.

То есть, как было указано выше, отсутствуют признаки рекламы, закрепленные в п. 1 ст. 3 Закона о рекламе: - неопределенный круг лиц, так на вышеуказанный сайт может попасть только определенный круг лиц, а именно лица с целью поиска, покупки, продажи и аренды недвижимости; продвижение товара на рынке, т.к. информация не выделена на вышеуказанном сайте.

Сайт https://krasnodar.domclick.ru/card/sale_flat1697520622 является справочно-информационным ресурсом, оказывающим услуги по поиску объектов недвижимости и пр.

Представленные на сайте сведения систематизированы, единообразны и не направлены на привлечение внимания к конкретному товару. Назначением данных сведений является информирование потребителей об ассортименте объектов недвижимости, расчет ипотечной ставки.

Таким образом, на такую информацию не распространяются положения Закона о рекламе и она не подлежит оценке на соответствие требованиям указанного федерального закона, следовательно, у Краснодарского УФАС России отсутствовала обязанность проверки информации, размещенной на сайте, как не являющейся рекламой.

При этом, суд учитывает, что годичный срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3 КоАП РФ), установленный статьей 4.5 КоАП РФ, истек, что в силу п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

 Судом не принимаются доводы заявителя, как не основанные на верном толковании норм действующего законодательства, так и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, не свидетельствующие сами по себе о незаконности оспариваемого решения антимонопольного органа.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу о законности и обоснованности оспариваемого решения Краснодарского УФАС России от 16.03.2023 № ГС/6583/23 об отказе в возбуждении дела, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований надлежит отказать.

На основании вышеизложенного, руководствуясь 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

РЕШИЛ:

Ходатайство третьего лица 2 о приобщении удовлетворено.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с момента принятия (изготовления решения в полном объёме) путем подачи апелляционной жалобы в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края.

 

Судья                                                                                                           Р.А. Нигоев