ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 09АП-5805/2023

Дело № А40-234318/22

г. Москва

22 марта 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 22 марта 2023 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                 В.И.Попова,

судей:

ФИО1, С.М.Мухина,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Завод Теплогидроизоляции"на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2022 по делу №А40-234318/22 принятое

по заявлению ООО «Завод Теплогидроизоляции» к ИФНС России № 43 по г.Москве 

о признании незаконным действия,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 16.04.2022

от ответчика:

ФИО4 по дов. от 30.12.2022 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Завод Теплогидроизоляции» (далее– общество, заявитель)  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России № 43 по г. Москве (далее– инспекция, заинтересованное лицо) о признании незаконным действия налогового органа, выразившегося в отказе вручить налогоплательщику экземпляр протокола рассмотрения материалов выездной налоговой проверки № 138/54-1 и обязании устранить допущенные нарушения, путем вручения налогоплательщику экземпляра протокола №138/54-1 и аудиозаписи рассмотрения материалов налоговой проверки.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 23.12.2022 Обществу отказано в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

От налогового органа поступил отзыв.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, решение просил отменить, ходатайствовал о приобщении протокола осмотра доказательств.

Представитель налогового органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, решение просил оставить без изменения, возражал против приобщения дополнительных доказательств, пояснил, что заявителем не велась аудиозапись открытым способом.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. 159, 184, 262, 266, 268 АПК РФ, протокольным определением отказал в удовлетворении ходатайства, поскольку заявитель не обосновал невозможность представления их в суд первой инстанции, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы по имеющимся в деле доказательствам.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, считает, что оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Общество в порядке ст. 139 НК РФ обратилось в УФНС России по г.Москве (далее- управление) с жалобой на действия налогового органа, выразившиеся в отказе вручить налогоплательщику экземпляр протокола рассмотрения материалов выездной налоговой проверки №138/54-1 и обязании устранить допущенные нарушения путем вручения налогоплательщику экземпляра протокола №138/54-1 и аудиозаписи рассмотрения материалов налоговой проверки. 

Решением управления от 13.10.2022 №21-10/122096@ соответствующая жалоба оставлена без удовлетворения, на основании п.п. 4 п. 1 ст. 139.3 НК РФ, что явилось основанием для обращения Общества в суд. 

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд обоснованно исходил из следующего.

Инспекцией в порядке положений ст.89 НК РФ на основании решения о проведении выездной налоговой проверки от 30.12.2020 № 28-11/41 в отношении общества проведена выездная налоговая проверка по всем налогам и сборам за период с 01.01.2017 по 31.12.2019. 

Проверка окончена 27.08.2021, составлена справка от 27.08.2021 о проведенной выездной налоговой проверке. 

По результатам налоговой проверки на основании положений п.1 ст.100 НК РФ инспекцией вынесен акт налоговой проверки от 27.10.2021 № 14-12/41А. 

Акт от 27.10.2021 № 14-12/41А с приложением соответствующих документов 17.03.2022 вручен лично представителю общества по доверенности ФИО5 Общество в инспекцию представило заявление об ознакомлении с материалами налоговой проверки, 24.03.2022 состоялось ознакомление заявителя с материалами налоговой проверки. 

По окончании ознакомления составлен протокол ознакомления с материалами налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля № 14-12/41 от 24.03.2022. 

Перечень документов, с которыми ознакомился заявитель, указан непосредственно в протоколе ознакомления от 24.03.2022. 

Инспекцией 24.03.2022 в адрес ООО «Завод Теплогидроизоляции» по ТКС было направлено извещение от 24.03.2022 №14-12/41 с назначением даты рассмотрения материалов соответствующей выездной налоговой проверки на 28.04.2022. 

Однако, в инспекцию не поступила информация о получении данного извещения обществом. 

Инспекцией принято решение о продлении от 28.04.2022 №14-12/41.

Основанием для принятия данного решения явилась необходимость отложения рассмотрения материалов налоговой проверки ввиду отсутствия лиц, необходимых для их рассмотрения. 

Кроме того, в целях соблюдения прав заявителя, установленных п. 1 ст. 101 НК РФ, в адрес Общества по ТКС направлено извещение от 28.04.2022 № 14-12/41изв2 с назначением новой даты рассмотрения материалов проверки на 12.05.2022. 

Извещение от 28.04.2022 №14-12/41изв2 получено обществом 29.04.2022, что подтверждается квитанцией о приеме электронного документа. Инспекцией принято решение №14-12/41-п2 от 11.05.2022 о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки, направленное в адрес заявителя по ТКС 12.05.2022, получено 13.05.2022. 

Основанием для продления срока рассмотрения материалов налоговой проверки явилось получение налоговым органом письменных возражений общества с приложением документов в значительном объеме. 

Извещением инспекции от 11.05.2022 № 14-12/41-изв3 рассмотрение материалов проверки перенесено на 02.06.2022. Извещение от 11.05.2022 № 14-12/41-изв3 отправлено в адрес заявителя по ТКС 12.05.2022, получено 13.05.2022. 

Рассмотрение материалов проверки, акта № 28-11/41А от 21.10.2021, возражений, пояснений, ходатайств общества, ранее представленных в инспекцию (вх. № 38364 от 22.04.2022, вх. № 38365 от 22.04.2022, вх. № 38366 от 22.04.2022, вх. № 38367 от 22.04.2022, вх. № 38368 от 22.04.2022, вх. № 38369 от 22.04.2022, вх. № 38370 от 22.04.2022, вх. №51199 от 25.05.2022) состоялось 02.06.2022 в присутствии представителей Общества, что подтверждается протоколом рассмотрения материалов налоговой проверки № 138/54 от 02.06.2022.

Как следует из заявления, представители общества явились на рассмотрение материалов налоговой проверки в назначенное в извещении № 14-12/41/изв4 от 19.08.2022 время. 

В присутствии заместителя начальника инспекции, начальника ОВП №2, Главного ГНИ ОВП№2, а также сотрудника правового отдела началось рассмотрение материалов налоговой проверки. 

По просьбе представителя заявителя велась аудиозапись, велся протокол рассмотрения, в который вносились правки сотрудником правового отдела, однако, по итогам рассмотрения заявителю не вручена копия протокола рассмотрения материалов налоговой проверки, а также аудиозапись, в связи с чем, заявитель считает его права нарушенными, просит обязать инспекцию вручить ему копию протокола рассмотрения материалов налоговой проверки, а также аудиозапись рассмотрения материалов налоговой проверки.

Вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции рассматривая спор, верно применил нормы материального и процессуального права, а также, установил обстоятельства, имеющие значение для его правильного разрешения и сделал обоснованный вывод об отсутствии совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных в порядке гл.24 АПК РФ, требований.

Поддерживая указанный вывод суда, коллегия считает необходимым отметить следующее.

Согласно п.1 ст.101 НК РФ, акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки, в ходе которых были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку. По результатам их рассмотрения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте б статьи 100 настоящего Кодекса, принимается одно из решений, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи, или решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Срок рассмотрения материалов налоговой проверки и вынесения соответствующего решения может быть продлен, но не более чем на один месяц.

В случае принятия решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения должны быть также рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку. По результатам их рассмотрения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6.2 настоящей статьи, принимается одно из решений, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи.

В соответствии с п.2 ст.101 НК РФ, лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. При проведении налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки вправе участвовать представители ответственного участника этой группы, других участников такой группы.

На основании п.3 ст. 101 НК РФ, перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1)объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2)установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3)в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4)разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5)вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Также, в соответствии с п.4 ст.101 НК РФ, при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные до рассмотрения материалов налоговой проверки доказательства, с которыми лицу, в отношении которого проводилась проверка, была предоставлена возможность ознакомиться, возможности подачи Налогоплательщиком письменных возражений, также было объявлено, что дата рассмотрения материалов налоговой проверки будет объявлена позже, после получения протокола допроса Налогоплательщиком.

Согласно п.4 ст.101 НК РФ, при рассмотрении материалов налоговой проверки ведется протокол. Этот документ составляется по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@ (Приложение N 33 к данному Приказу). 

В нем проверяющие фиксируют все обстоятельства рассмотрения материалов налоговой проверки, в том числе наличие или отсутствие замечаний к протоколу.

Кроме того, к протоколу могут прилагаться, например, фотографические снимки, аудио- и видеозаписи, копии документов, подтверждающих полномочия представителей, другие материалы. Информация о таких приложениях подлежит отражению в протоколе. Это следует из формы данного документа.

Как следует из вышеизложенного, протокол рассмотрения материалов налоговой проверки составляется только в том случае, если рассмотрение состоялось, ввиду того, что в нем отражаются существенные условия рассмотрения материалов проверки, замечания и доводы Налогоплательщика, фиксируется участие или не участие в рассмотрении представителей Организации. Легитимность протоколу предают подписи участвующих сторон.

Таким образом, ввиду того, что на этапе подготовки к рассмотрению материалов налоговой проверки, обнаружились обстоятельства препятствующие рассмотрению, рассмотрение признано несостоявшимся.

Как верно указал суд первой инстанции, при указанных обстоятельствах у налогового органа отсутствовала обязанность ведения протокола, а также обязанность по составлению и вручению протокола Налогоплательщику.

Почтовое отправления от 16.09.2022 получено Налогоплательщиком у 21.09.2022, 23.09.2022 в адрес Налогоплательщика направлено Извещение о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки № 14-12/41-изв5 от 21.09.2022 (получено Налогоплательщиком 26.09.2022).

Согласно вышеуказанному Извещению, рассмотрение материалов налоговой проверки назначено на 14.10.2022 на 11:00. Налогоплательщик на рассмотрение не явился.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд не усмотрел правовых и фактических оснований для удовлетворения заявленных требований.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта отсутствуют.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, повторяют доводы, изложенные в заявлении и, получили надлежащую правовую оценку в обжалуемом решении суда, которую поддерживает апелляционный суд.

Иное толкование норм права и оценка имеющихся в материалах дела доказательств, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают правильные выводы суда.

Срок на обращение в суд, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, заявителем не пропущен. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

Расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст.110 АПК РФ и подлежат отнесению на подателя жалобы.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2022 по делу №А40-234318/22  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                      В.И. Попов 

Судьи:                                                                                               С.М. Мухин 

                                                                                                           ФИО1