﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень                                                                     Дело № А27-7402/2020

 

Резолютивная часть постановления объявлена  12 января 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 января 2021 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                     Шабановой Г.А.

судей                                                    Киричёк Ю.Н.

                                                             Шохиревой С.Т.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу  кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Ташкина Владимира Викторовича на решение от 19.06.2020 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Иващенко А.П.) и постановление от 17.09.2020 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Бородулина И.И., Кривошеина С.В., Павлюк Т.В.) по делу № А27-7402/2020 по заявлению индивидуального предпринимателя Ташкина Владимира Викторовича (ОГРНИП 318420500000299, ИНН 421217484955) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (650000, Кемеровская область – Кузбасс, город Кемерово, улица Ноградская, дом 5, 312, ОГРН 1034205025799, ИНН 4207012419) об оспаривании бездействия, решения от 27.01.2020.

Другие лица, участвующие в деле: публичное акционерное общество «Россети Сибирь» (660021, Красноярский край, город Красноярск, улица Бограда, 144А, ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527) в лице филиала «Кузбассэнерго – РЭС» (650991, Кемеровская область-Кузбасс, город Кемерово, улица Николая Островского, 11), публичное акционерное общество «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» (650036, Кемеровская область-Кузбасс, город Кемерово, проспект Ленина, дом 90/4, ОГРН 1064205110133, ИНН 4205109214) в лице филиала Центральное межрайонное отделение (652507, Кемеровская область-Кузбасс, город Ленинск-Кузнецкий, улица Спасстанция, 15).

Суд установил:

индивидуальный предприниматель Ташкин Владимир Викторович (далее – ИП Ташкин В.В., предприниматель) обратился в Центральный районный суд города Кемерово с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – управление, антимонопольный орган) об оспаривании бездействия и решения                     от 27.01.2020. 

Определением от 20.02.2020 Центрального районного суда города Кемерово дело № 2а-996/2020 передано по подсудности в Арбитражный суд Кемеровской области. 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество «Россети Сибирь» в лице филиала «Кузбассэнерго-РЭС» (далее – ПАО «МРСК Сибири», общество), публичное акционерное общество «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» в лице филиала Центральное межрайонное отделение (далее –                         ПАО «Кузбасская энергосбыт»). 

Решением от 19.06.2020 Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 17.09.2020 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, предприниматель просит отменить указанные судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Податель жалобы считает ошибочным вывод судов об отсутствии в действиях ПАО «МРСК Сибири» признаков нарушения антимонопольного законодательства.

В отзывах на кассационную жалобу ПАО «МРСК Сибири» и                     ПАО «Кузбасская энергосбыт» просят судебные акты оставить без изменения. 

Управление отзыв на кассационную жалобу в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не представило.

Проверив в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе и отзывах на нее, суд округа не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, ИП Ташкин В.В. обратился в управление с заявлением о нарушении ПАО «МРСК Сибири» антимонопольного законодательства, выразившегося в несоблюдении процедуры проверки приборов учета, в неправомерном составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии, в нарушении прав и законных интересов предпринимателя при передаче и проведении метрологической экспертизы прибора учета, в удержании прибора учета должностным лицом общества, в начислении объемов безучетного потребления электрической энергии, в незаконном опломбировании трансформаторной подстанции и трансформатора, а также в незаконном установлении прибора учета в трансформаторной подстанции, являющейся собственностью предпринимателя,

По результатам рассмотрения данных заявлений управление письмом        от 27.01.2020 № 03/698 отказало в возбуждении в отношении ПАО «МРСК Сибири» дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Не согласившись с данным решением, ИП Ташкин В.В. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали предпринимателю в удовлетворении заявленного требования, не усмотрев в действиях                   ПАО «МРСК Сибири» признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Оставляя принятые по делу судебные акты без изменения, суд округа исходит из доводов кассационной жалобы и конкретных обстоятельств рассматриваемого спора.

В силу пункта 1 части 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства.

Одним из оснований для возбуждения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства согласно пункту 2 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции является заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки такого нарушения.

В соответствии с частью 8 статьи 44 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; о выдаче предупреждения в соответствии со статьей 39.1 названного Закона.

Так, антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае отсутствия признаков нарушения антимонопольного законодательства (пункт 2 часть 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции).

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Из совокупного толкования части 1 статьи 25, абзаца 9 части 2 статьи 25, абзацев 10, 15 части 2 статьи 25 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) следует, что на товарном рынке, в том числе по оказанию услуг по передаче электрической энергии, действует правовая система антимонопольного контроля за соблюдением требований законодательства об электроэнергетике Российской Федерации, при этом действия субъектов электроэнергетики, занимающих доминирующее положение на соответствующих товарных рынках, прямо нарушающие данное законодательство, следует рассматривать с учетом запретов на злоупотребление, установленных антимонопольным законодательством.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основных положений) обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее – Правила), потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования. 

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям (пункт 2.11.17 Правил).

Как следует из материалов дела, Ташкину В.В. принадлежит на праве собственности трансформаторная подстанция ТП 119П 10/0,4 кВ, расположенная по адресу: Кемеровская область, ЛенинскКузнецкий район, село Красное, улица 40 лет Октября, дом 44 (далее – объект). 

Согласно акту об осуществлении технологического присоединения от 25.09.2017 № 438 объект с максимальной мощностью 850 кВт присоединен к электрическим сетям ПАО «МРСК Сибири» по второй категории надежности электроснабжения от центра питания: ПС 35/10 кВ «Краснинская» (ф. 10-13-Х основной, ф. 10-7-С резервный). 

Граница раздела балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) и граница раздела эксплуатационной ответственности между потребителем и сетевой организацией определена по контактным соединениям на опорах № 20/8 и № 11/9. На балансе сетевой организации находится ПС 35/10 кВ «Краснинская», ф. 10-13- Х, опора № 20/8, ф. 10-7-С, опора № 11/9. На балансе потребителя находится ВЛ 10 кВ, L=10 м, ф. 10-7-С, ТП 119П. 

На момент подписания акта установлены: прибор учета Меркурий 230АКТ-03, № 31606582, трансформаторы тока ТШП-0,66, 600/5 А. Измерительный комплекс (прибор учета и трансформаторы тока) установлены в ТП 119П, находящейся в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности потребителя. 

Данный акт подписан ПАО «МРСК Сибири» и Ташкиным В.В. 

В марте 2018 года осуществлен демонтаж прибора учета Меркурий 230 АКТ03 № 1606582, а также допуск в эксплуатацию нового прибора учета того же типа: Меркурий 230 АКТ-03 № 32966178, что подтверждается актом допуска (проверки) приборов учета электроэнергии от 05.03.2018 № 4220.04.5417.0912, подписанным Ташкиным В.В. 

01.08.2019 ПАО «МРСК Сибири» проведена плановая проверка приборов учета на ТП 119П. Данная проверка включена в График проверки приборов учета/систем учета юридических лиц Ленинского РЭС на август 2019 года, согласованный с ПАО «Кузбассэнергосбыт». 

В ходе проверки выявлена недопустимая погрешность прибора учета, которая составила 85,50 % в фазе А, 85,55 % в фазе В, 85,58 % в фазе С, что было зафиксировано в акте допуска (проверки) приборов учета электроэнергии от 01.08.2019 № 4220.04.93035.6185; прибор учета электрической энергии Меркурий 230 АКТ-03 №32966178 признан непригодным для проведения дальнейших расчетов за электроэнергию. Потребителем  Ташкиным В.В. данный акт подписан. 

Вышеизложенные обстоятельства привели ПАО «МРСК Сибири» к предположению о наличии встроенных устройств, влияющих на работу прибора учета, а также к выводам о необходимости принятия мер со стороны сетевой организации по сохранности прибора учета Меркурий 230 АКТ-03 № 32966178 для его дальнейшей передачи на экспертизу в специализированную организацию, установки собственного прибора учета в ТП 119П для пресечения возможности манипуляций с прибором учета. 

В этой связи на 02.08.2019 была инициирована повторная плановая проверка прибора учета Меркурий 230 АКТ-03 № 32966178, о чем потребитель Ташкин В.В. уведомлен. 

По результатам данной проверки составлен акт от 02.08.2019                       № 4220.04.93035.6182, подписанный представителем потребителя Михайловым П.В. по доверенности. 

Из акта следует, что представитель потребителя от демонтажа прибора учета отказался до установки нового прибора учета, предложенного              ПАО «МРСК Сибири», или установки прибора учета потребителя. В акте рекомендовано в срок до 15.08.2019 устранить выявленные нарушения: пригласить сотрудников общества для приемки нового прибора учета и демонтажа старого прибора учета № 32966178 с последующей передачей его на экспертизу. 

08.08.2019 в связи с обращением Ташкина В.В. в ходе проверки произведен демонтаж прибора учета Меркурий 230 АКТ-03 № 32966178. Указанный прибор учета в присутствии потребителя Ташкина В.В. помещен в коробку, которая в целях исключения вмешательства посторонних лиц была опломбирована скотч-пломбами № 216827017, № 4216827018, № 4216827019 (данные обстоятельства подтверждены видеозаписью и отражены в акте допуска (проверки) приборов учета электроэнергии                   от 08.08.2019 № 4220.04.93035.6263, подписанным Ташкиным В.В.). 

При этом из пояснений ПАО «МРСК Сибири» следует, что Ташкин В.В. дал свое согласие на передачу обществу счетчика на экспертизу, что также подтверждается актом за номером 39952-08. 

Вместо демонтированного был установлен прибор учета Меркурий 230 АКТ-03 № 37876800, предоставленный потребителем (акт от 08.08.2019              № 4220.04.93035.6264). 

27.08.2019 федеральным бюджетным учреждением «Кемеровский ЦСМ» (далее - ФБУ «Кемеровский ЦСМ») по результатам экспертизы прибора учета Меркурий 230 АКТ-03 № 32966178 в адрес общества представлено заключение от 26.08.2019 № 23/14-04/1317, согласно которому выявлены наличие подделки свинцовых пломб поверки, следы вмешательства в электронную схему управления, а также установка дополнительного оборудования, не предусмотренного заводом-изготовителем и влияющего на работу счетчика электрической энергии путем внесения погрешности в определенный период времени, тем самым способствующего недоучёту фактического количества потребленной электроэнергии.

Вопреки позиции предпринимателя вмешательство иных лиц до поступления прибора учета на экспертизу было исключено, поскольку распаковка коробки (снятие пломб с вышеуказанными номерами) и вскрытие прибора учета в ФБУ «Кемеровский ЦСМ» осуществлялись при ведении видеозаписи.

28.08.2019 в присутствии руководителя Ленинск-Кузнецкого производственного участка ПАО «Кузбассэнергосбыт» Свидерского А.В., начальника службы учета электроэнергии и энерго-сервисной деятельности ПАО «МРСК Сибири» Паутова И.В., заместителя начальника департамента реализации услуг ПАО «МРСК Сибири» Артемова Д.А., а также потребителя Ташкина В.В., с использованием средств видеозаписи был составлен акт         от 28.08.2019 № 423-24-01277 о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии. 

Из представленной ПАО «МРСК Сибири» видеозаписи следует, что потребителю предложено ознакомиться с копией заключения                      ФБУ «Кемеровский ЦСМ» от 26.08.2019 №923/14-04/1317, дать пояснения по факту выявленных нарушений и подписать акт о безучетном потреблении. Потребитель отказался от дачи письменных пояснений по выявленному факту и подписания акта. Акт о безучетном потреблении подписан представителями ПАО «МРСК Сибири» и ПАО «Кузбассэнергосбыт». 

Прибор учета после проведений экспертизы передан сотрудниками  ПАО «МРСК Сибири» в Отдел Министерства внутренних дел России по Ленинск-Кузнецкому району (далее - ОМВД России по Ленинск-Кузнецкому району). 

20.12.2019 управлением был направлен запрос (письмо исх. № 03/13066) в Следственный отдел ОМВД России по Ленинск-Кузнецкому району о представлении копии результатов проведения метрологической экспертизы, а также сведений о принятых процессуальных решениях по результатам проведения повторной экспертизы. 

16.01.2020 в адрес антимонопольного органа поступило заключение метрологической экспертизы № 3-63, проведенной по материалам КУСП           № 3400, зарегистрированным Следственным отделом ОМВД России по Ленинск-Кузнецкому району. В заключении ФГУП «СНИИМ» (экспертиза проводилась с 18.12.2019 по 26.12.29) содержатся выводы о постороннем вмешательстве в схему работы прибора учета Меркурий 230 АКТ-03                    № 32966178. 

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, суды двух инстанций установили, что в период с 30.04.2019 по 01.08.2019 Ташкиным В.В. осуществлено безучетное потребление электрической энергии по адресу: Кемеровская область Ленинск-Кузнецкий район, село Красное улица 40 лет Октября, 44                     (ТП 119П); проведенные экспертизы подтвердили факт вмешательства в схему прибора учета, влияющие на достоверность измеряемых значений;  ПАО «МРСК Сибири» действовало в соответствии с требованиями Основных положений.

При таких обстоятельствах суды обоснованно поддержали вывод антимонопольного органа об отсутствии в действиях (бездействии)                  ПАО «МРСК Сибири» нарушений части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и правомерно отказали предпринимателю в удовлетворении заявленных требований.

Иное толкование подателем жалобы положений действующего законодательства, а также иная оценка им обстоятельств спора не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

Оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов в соответствии со статьей 288 АПК РФ не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 19.06.2020 Арбитражного суда Кемеровской области и постановление от 17.09.2020 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А27-7402/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                     Г.А. Шабанова

 

Судьи                                                                  Ю.Н. Киричёк

 

                                                                            С.Т. Шохирева