АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело № А48-11707/2019

город Калуга

26 ноября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена  19.11.2020.

Постановление изготовлено в полном объёме    26.11.2020.

Арбитражный суд Центрального округа  в составе:

председательствующего

               Л.В.Леоновой 

 судей

               Е.В. Бессоновой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

               ФИО1

 

                   ФИО2

при участии в заседании:

от заявителя:

Общество с ограниченной ответственностью "Посейдон" 

ОГРН 

<

***>

ИНН 

<

***>

не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом;

от заинтересованного лица:

Управление Федеральной антимонопольной службы  по Орловской области 

ОГРН 

<

***>

ИНН 

<

***>

третье лицо

 Муниципальное казенное Учреждение "Управление коммунальным хозяйством города Орла"

ФИО3 - представитель по доверенности от 10.01.2020;

не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

  рассмотрев в открытом судебном заседании проведенном посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Орловской области кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Орловской области на постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2020 по делу № А48-11707/2019, 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Посейдон" (далее - заявитель, ООО "Посейдон", Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (далее - ответчик, Орловское УФАС России, Управление) о признании недействительным решения № РНП-57-230 от 30.08.2019 о включении информации об ООО "Посейдон" в реестр недобросовестных поставщиков и об обязании исключить указанную запись. 

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Муниципальное казенное учреждение "Управление коммунальным хозяйством города Орла" (далее - третье лицо, МКУ "УКХ г. Орла").

Решением Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2020 заявленные требования  Общества оставлены без удовлетворения.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от  03.08.2020 решение суда первой инстанции отменено. Требования общества с ограниченной ответственностью "Посейдон"  удовлетворены полностью. Признано недействительным решение от 30.08.2019 № РНП-57-230 о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, Управление Федеральной антимонопольной службы по Орловской области обратилось в суд округа с кассационной жалобой, в которой просит - отменить постановление суда апелляционной инстанции, оставить решение суда первой инстанции без изменения. 

Представители заявителя и третьего лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в том числе путем размещения информации о движении дела на официальном сайте  Арбитражного суда Центрального округа и официальном сайте Верховного Суда Российской Федерации, в суд не прибыли, явку своих представителей не обеспечили.

Арбитражный суд Центрального округа полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие вышеуказанных лиц, на основании ч. 3 ст. 284 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителя  заинтересованного лица, суд кассационной инстанции, полагает отменить постановление суда апелляционной инстанции и оставить в силе решение суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 12.03.2019 МКУ "Управление коммунальным хозяйством города Орла" на официальном сайте размещено извещение о проведении электронного аукциона. Начальная (максимальная) цена контракта - 20 955 439 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов победителем аукциона признано ООО "Посейдон", предложившее минимальную цену контракта - 19 488 558 рублей 20 копеек.

Между МКУ "УКХ города Орла" (заказчик) и ООО "Посейдон" (подрядчик) 18.04.2019  заключен муниципальный контракт № 20 (далее - контракт), в соответствии с которым подрядчик обязуется выполнить работы по ремонту улично-дорожной сети в 

<

...> по адресу: 

<

...> (далее - объект), а заказчик обязуется принять и оплатить работы в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

В цену контракта включена стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для выполнения работ по контракту, в том числе: транспортные расходы, ГСМ, техника и оборудование, используемое при выполнении работ, страхование (при необходимости), уплата налогов (в т.ч. НДС), сборов, таможенных пошлин (при необходимости) и других обязательных платежей (пункт 2.2 контракта).

В силу пункта 7.12.2 авансирование работ не предусмотрено.

Начало работ - с даты заключения контракта. Окончание работ - 1 июля 2019 года (пункты 3.1, 3.2 контракта).

01.07.2019 согласно акту осмотра объекта, выполняемого ООО "Посейдон" в рамках муниципального контракта № 20, комиссией заказчика установлено, что подрядчиком не выполнены объемы ремонта, предусмотренные сводной ведомостью объемов работ по объекту.

В связи с нарушением сроков исполнения контракта заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Решение об одностороннем отказе направлено заказчиком в адрес подрядчика по почте, а также по электронной почте, кроме того, решение об одностороннем отказе размещено в ЕИС во вкладке "Дополнительная информация о закупках, контрактах - Дополнительная информация".

В связи с принятием решения об одностороннем отказе от исполнения контракта 23.08.2019 МКУ "УКХ г. Орла" направило в Орловское УФАС России сведения в отношении ООО "Посейдон", в которых заказчик указал на невыполнение Обществом своих обязательств по контракту в полном объеме.

30.08.0219 Орловским УФАС России принято решение № РНП-57-230 по делу № 057/10/104-696/2019 по рассмотрению сведений о недобросовестном поставщике. Указанным решением сведения, представленные МКУ "УКХ г. Орла", направленные в Орловское УФАС России, в отношении ООО "Посейдон", включены в реестр недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с решением антимонопольного органа, полагая, что оно противоречит действующему законодательству и нарушает права и законные интересы ООО "Посейдон" в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, последнее обратилось в арбитражный суд за судебной защитой.

Арбитражный суд первой инстанции, принимая решение указал, что ООО "Посейдон" были известны все условия исполнения муниципального контракта и, не обладая необходимыми средствами, общество заключило муниципальный контракт и только после его заключения предпринимало попытки по поиску необходимых ресурсов, что привело к срыву сроков исполнения контракта, в связи с чем суд первой инстанции усмотрел основания для признания заявителя недобросовестным поставщиком.

Отменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, об отсутствии у ООО "Посейдон" при заключении контракта намерения нарушить сроки выполнения работ, в связи с чем оспариваемое решение антимонопольного органа признал несоответствующим закону.

Вместе с тем, суд кассационной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда апелляционной инстанции, исходя из следующего.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон № 44-ФЗ).

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Муниципальный контракт №20 от 18.04.2019 по своей правовой природе является договором подряда на выполнение работ по ремонту улично-дорожной сети, в связи с чем отношения сторон регулируются главой 37 ГК РФ. 

Судом установлено, что в связи с существенным нарушением подрядчиком своих обязательств по спорному контракту заказчиком принято решение от 10.07.2019 № 3231 об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта № 20 от 18.04.2019. Согласно отметке в почтовом уведомлении ООО "Посейдон" получило уведомление о расторжении муниципального контракта 10.08.2019, в связи с чем решение в силу ч. 13 ст. 95 Закона № 44-ФЗ вступило в законную силу и муниципальный контракт № 20 от 18.04.2019 расторгнут 21.08.2019.

Обществу было предоставлено право на устранение в десятидневный срок после получения уведомления о принятом заказчиком решении недостатков, послуживших основанием для расторжения контракта, вместе с тем, Общество не предприняло попытки по устранению данных недостатков. 

В соответствии с ч. 6 ст. 104 Закона № 44-ФЗ  в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

В течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов (ч. 7 ст. 104 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с ч. 10 ст. 104 Закона № 44-ФЗ Правительство Российской Федерации постановлением от 25.11.2013 № 1062 утвердило Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила № 1062).

В силу п. 11 Правил № 1062 уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 5 рабочих дней с даты их поступления.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий государственного (муниципального) контракта, которое свидетельствует о его недобросовестном поведении, совершении им умышленных действий (бездействия), в том числе приведших к невозможности заключения контракта с этим лицом, ранее признанным победителем торгов, и нарушающих права заказчика относительно условий (заявленных недобросовестным лицом как лучшие) и срока исполнения контракта, что в итоге приводит к неэффективному использованию бюджетных средств.

Как установлено судом, при заключении муниципального контракта, Обществу были известны все условия исполнения муниципального контракта, ему были известны, какие материальные затраты необходимы для его исполнения. Тем не менее, обладая данной информацией, ООО "Посейдон", не имея необходимых средств, заключил муниципальный контракт и уже после его заключения начал предпринимать попытки по поиску необходимых ресурсов, что привело к срыву сроков исполнения контракта.

С целью исполнения обязательств по контракту, участником Общества был заключен кредитный договор от 20.05.2019. 05.07.2019 заключен договор на оказание услуг по аренде машин и механизмов с обслуживающим персоналом, однако, данные действия по исполнению контракта предприняты уже после окончания работ по условиям контракта.  

Ссылка Общества о том, что несвоевременное выполнение работ произошло по причине ненадлежащего исполнения МКУ "УКХ г. Орла" своих обязательств по оплате муниципального контракта, а именно  несвоевременной оплаты, обоснованно отклонена судом.

В соответствии с пунктом 7.12.2 контракта расчеты (платежи) за выполненные работы производятся на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

Расчеты (платежи) за выполненные работы осуществляются путем перечисления денежных средств на счет подрядчика в пределах стоимости (цены) выполненных работ течение 30 календарных дней с даты подписания заказчиком акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

По окончании приемки результата работ заказчик в течение 7 рабочих дней подписывает предъявленные подрядчиком документы, либо направляет подрядчику мотивированный отказ в их подписании (п.7.9 контракта). 

ООО "Посейдон" в адрес МКУ "УКХ г. Орла было предъявлено два акта выполненных работ по форме КС-3: №1от 24.05.2019 и №2 от 03.06.2019. Оплата произведена 26.06.2019 и 18.07.2019, что соответствует требованиям и срокам заключенного контракта. 

При таких обстоятельствах, Орловское УФАС России, установив обстоятельства недобросовестного поведения хозяйствующего субъекта, обоснованно приняло решение о включении Общества в реестр недобросовестных поставщиков.

Учитывая изложенное,  суд кассационной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

С учетом указанных обстоятельств, постановление суда апелляционной инстанции не может считаться обоснованным и законным, и подлежит отмене, на основании ч.1 ст.288 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 5 части 1 статьи 287, статьей 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации                                                                                                

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2020 по делу № А48-11707/2019 отменить, оставить в силе решение Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2020 по делу № А48-11707/2019.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий            Л.В.  Леонова

Судьи             Е.В. Бессонова

ФИО1