АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А27-12053/2021

город  Кемерово

09 сентября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 02 сентября 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 09 сентября 2022 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи  Логиновой А.Е., 

при ведении протокола судебного заседания, аудиозаписи помощником судьи           Лукашовой О.В. рассмотрел в открытом судебном заседании в режиме веб-конференции 

дело по иску прокуроры Кемеровской области – Кузбасса, действующей в интересах субъекта Российской Федерации – Кемеровской области – Кузбасса в лице Министерства культуры и национальной политики Кузбасса,

к Министерству строительства Кузбасса, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

к обществу с ограниченной ответственностью «Век-Строй», Алтайский край, г. Барнаул, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

к государственному автономному учреждению культуры «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», Кемеровская область - Кузбасс, г. Новокузнецк (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании недействительными (ничтожными) дополнительных соглашений от 02.10.2020 № 3, от 19.04.2021 № 8  к контракту от 03.08.2020 № 0139200000120004620,            об обязании возвратить перечисленные в качестве аванса денежные средства,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Век-Строй», Алтайский край, г. Барнаул

к первому заместителю прокурора Кемеровской области – Кузбасса, действующему в интересах субъекта Российской Федерации – Кемеровской области – Кузбасса в лице Министерства культуры и национальной политики Кузбасса

о признании права ООО «Век-Строй» на аванс в рамках контракта от 03.08.2020                      № 0139200000120004620, а дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3, от 19.04.2021 №8 действительными (заключенными),

третьи лица: государственное бюджетное учреждение «Главное строительное управление Кузбасса», г. Кемерово (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

общество с ограниченной ответственностью «Профсистема», г. Барнаул, Алтайский край (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

Инспекция Государственного строительного надзора Кузбасса (ОГРН 

<

***>), при участии в заседании: 

от истца - старший прокурор отдела прокуратуры Кемеровской области – Кузбасса ФИО1, служебное удостоверение № 278760 от 24.11.2021, 

от ответчика Министерства строительства Кузбасса – ФИО2, доверенность № 20 от 14.03.2022,

от третьего лица ГБУ «Главное строительное управление Кузбасса» - ФИО3, доверенности от 25.11.2021, 

от ответчика ООО «Век-Строй» - ФИО4, доверенность №07 от 01.07.2021 (онлайн), 

от Министерства культуры и национальной политики Кузбасса,  от ответчика ГАУК «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», от третьих лиц Инспекции государственного строительного надзора Кузбасса, ООО  «Профсистема» - не явились,  

у с т а н о в и л:

Прокуратура Кемеровской области – Кузбасса, действующая в интересах субъекта Российской Федерации – Кемеровской области – Кузбасса в лице Министерства культуры и национальной политики Кузбасса (Истец, Прокуратура) подала в Арбитражный суд Кемеровской области  исковое заявление о признании недействительными (ничтожными) дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3, от 19.04.2021 № 8 к контракту от 03.08.2020 № 0139200000120004620, об обязании общества с ограниченной ответственностью «Век-Строй» возвратить Министерству строительства Кузбасса перечисленные в качестве аванса денежные средства в размере 200 827 228 руб. в течение 30 дней с момента вступления в законную силу решения суда. 

Исковые требования мотивированы тем, что Прокуратурой Центрального района г. Новокузнецка в ходе надзора за исполнением законодательства при реализации национального проекта «Культура» были выявлены нарушения требований федерального законодательства в ходе исполнения контракта  от 03.08.2020 № 0139200000120004620 (далее - Контракт) на проведение работ по реставрации и приспособлению для современного использования объекта культурного наследия регионального значения «Кинотеатр Коммунар», расположенного по адресу: Кемеровская область-Кузбасс, 

<

...>. Цена контракта определена твердой 401 654 456 руб. Вместе с тем,  между ГАУК «Новокузнецкий театр кукол «Сказ» и ООО «Век-Строй» 02.10.2020 было заключено дополнительное соглашение № 3, по условиям п. 1 которого стороны установили выплату аванса в размере 50% от цены контракта, что составляет  200827228 руб. Авансовый платеж перечисляется подрядчику  в течение 15 дней со дня подписания соглашения.

05.10.2020 между ГАУК «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», Министерством строительства Кузбасса и ООО «Век-Строй» было заключено соглашение о перемене лиц в обязательстве, по условиям которого все права и обязанности заказчика по Контракту перешли к   Министерству строительства Кузбасса. В последствии 19.04.2021 между Министерством строительства Кузбасса и ООО «Век-Строй» было заключено дополнительное соглашение № 8 между Министерством строительства Кузбасса и ООО «Век-Строй», которым п. 2.10 Контракта изложен в следующей редакции: «… стороны устанавливают авансовый платеж в размере 49,17 % от суммы контракта, что составляет 200 827 228 руб.».  Истец просит признать указанные дополнительные соглашения недействительными (ничтожными) в силу п. 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку условия о выплате аванса нарушают запрет, установленный частью 1,2 статьи 34, частью 10 статьи 83.2 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", посягает на публичные интересы.

  Определением от 09.08.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено государственное бюджетное учреждение «Главное строительное управление Кузбасса». 

ООО «Век-Строй» заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы на предмет определения объема фактически выполненных работ по контракту.

Истцом  в заседании 27.12.2021 представлено заявление в порядке статей 49,52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому Прокуратура просит признать недействительными (ничтожными) дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3 и от 19.04.2021 № 8 к контракту № 0139200000120004620 от 03.08.2020, на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) прекратить производство по делу в части требования об обязании ООО «Век-Строй» возвратить Министерству строительства Кузбасса  200 827 228 руб. (том 3 л.д.4-8).

Судебное разбирательство по делу было отложено до 19.01.2022 в связи с необходимостью получения позиции Министерства культуры и национальной политики Кузбасса на заявление истца об отказе от исковых требований в части применения последствий недействительности сделок - обязания ООО «Век-Строй» возвратить Министерству строительства Кузбасса 200 827 228 руб.

Определением от 19.01.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Профсистема». 

К судебному заседанию 16.02.2021 от  Министерства культуры и национальной политики Кузбасса поступили письменные пояснения (том 8 л.д.97-98), из которых следует, что Министерство поддержало заявление Прокуратуры об отказе от исковых требований в части применения последствий недействительности сделок.

В ходе рассмотрения дела от ответчика ООО «Век-Строй» поступило встречное исковое заявление о признании права ООО «Век-Строй» на аванс в рамках контракта от 03.08.2020 № 0139200000120004620, а дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3, от 19.04.2020 №8 действительными (заключенными).

Определением от 24.02.2022 встречное исковое заявление ООО «Век-Строй» принято судом  к производству.

Суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Инспекцию государственного строительного надзора Кузбасса.

Министерство культуры и национальной политики Кузбасса и государственное автономное учреждение культуры «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», Инспекция государственного строительного надзора Кузбасса, ООО «Профсистема» явку уполномоченных представителей в заседание 23.08.2022  не обеспечили, уведомлены надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства (статья 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

В судебном заседании 23.08.2022 представитель истца настаивала на ходатайстве о прекращении производства по делу в части применения последствий недействительности сделок - обязании ООО «Век-Строй» возвратить Министерству строительства Кузбасса 200 827 228 руб. Представитель  ООО «Век-Строй» не настаивал на ходатайстве о назначении по делу судебной экспертизы. 

Представитель  Министерства строительства Кузбасса и представитель ООО «Век-Строй» пояснили, что приемка выполненных работ фактически завершена на объекте, стоимость работ и материалов составила 200 827 228 руб., перечисленные денежные средства в качестве аванса израсходованы в полном объеме. 

Судебное заседание 02.09.2022 проведено в отсутствие не явившихся лиц, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства (статьи 123, 156 АПК РФ).

В судебном заседании 02.09.2022 представитель Прокуратуры поддержал заявленный отказ от иска в части применения последствий недействительности сделок. Возражения от участвующих в деле лиц не поступили.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично. 

Отказ в части требования о применении последствий недействительности сделок подписан старшим советником юстиции заместителем начальника отдела прокуратуры Кемеровской области – Кузбасса ФИО5 (том 3 л.д.3-8).

Арбитражный суд, оценив заявленный прокурором отказ от части требований с точки зрения его соответствия законам, иным нормативным правовым актам, пришел к выводу о том, что он не противоречит действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы других лиц, в связи с чем, принимает частичный отказ от иска.

 ООО «Век-Строй» также заявил отказ от встречных исковых требований, просит прекратить производство по делу в данной части  (том 9 л.д.96). Заявление об отказе ООО «Век-Строй»  от встречных исковых требований подписано представителем ФИО4, имеющим соответствующие полномочия.

Последствия отказа от иска сторонам известны, понятны.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом, арбитражный суд прекращает производство по делу. 

При указанных обстоятельствах, суд прекращает производство по иску Прокуратуры в части применения последствий недействительности сделок и по встречному иску ООО «Век-Строй».

Представитель Прокуратуры исковые требования в части признания дополнительных соглашений недействительными поддержал.

Представители Министерства строительства Кузбасса, третьего лица ГБУ «Главное строительное управление Кузбасса», ООО «Век-Строй» возразили на требования Прокуратуры, указав на то, что приемка работ, предусмотренных контрактом, в полном объеме произведена, спора в данной части на дату проведения настоящего судебного заседания, в том числе по стоимости, не имеется.

Суд, заслушав пояснения представителей  участвующих в деле лиц, исследовав и оценив обстоятельства и материалы дела, установил следующее.

Государственное  автономное учреждение культуры «Новокузнецкий театр кукол «Сказ» (заказчик) и Общество «Век-Строй» (подрядчик) заключили контракт на выполнение работ по сохранению объекта культурного наследия на основании результатов проведения конкурса в электронной форме на право заключения контракта (код закупки 0139200000120004620), протокол подведения итогов на участие в открытом конкурсе от 22.07.2020 №Ц00-00018-20-ЭОКОУ (ИКЗ 202421701125242170100100010014120243). 

Пунктом 1.1 Контракта предусмотрено, что подрядчик принял на себя обязательства по выполнению работ собственными и привлеченными силами по реставрации и приспособлению для современного использования объекта культурного наследия регионального значения «Кинотеатр «Коммунар», расположенного по адресу: Кемеровская область-Кузбасс, 

<

...>. 

Цена контракта определена твердой 401 654 456 руб., не может изменяться, определена на весь срок исполнения контракта (п. 2.1, 2.2). 

Дополнительным соглашением №6 от 12.03.2021 к Контракту цена контракта определена сторонами 408 425 294 руб.

Согласно пункту 2.10 Контракта выплата аванса контрактом не предусмотрена.

В соответствии с пунктом 2.11 Контракта Заказчик производит оплату фактически выполненных подрядчиком работ ежемесячно на основании подписанных сторонами актов по форме КС-2, справок формы КС-3, проверенных организацией, осуществляющей строительный контроль за выполнением работ, не позднее 7 дней рабочих  с момента подписания акта выполненных работ. 

Как следует из материалов дела, между ГАУК «Новокузнецкий театр кукол «Сказ» и ООО «Век-Строй» 02.10.2020 было заключено дополнительное соглашение № 3, в п. 1 которого стороны установили выплату аванса в размере 50% от цены контракта, что составляет  200 827 228 руб. Авансовый платеж перечисляется подрядчику  в течение 15 дней со дня подписания соглашения.

05.10.2020 между ГАУК «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», Министерством строительства Кузбасса и ООО «Век-Строй» было заключено соглашение о перемене лиц в обязательстве, по условиям которого все права и обязанности заказчика по Контракту перешли к   Министерству строительства Кузбасса. 

19.04.2021 между Министерством строительства Кузбасса и ООО «Век-Строй» было заключено дополнительное соглашение № 8 между Министерством строительства Кузбасса и ООО «Век-Строй», которым п. 2.10 Контракта изложен в следующей редакции: «… стороны устанавливают авансовый платеж в размере 49,17 % от суммы контракта, что составляет 200 827 228 руб.».  

На основании платежных поручений №230395 от 09.11.2020, №95629 от 02.11.2020  Минстрой Кузбасса перечислил ООО «Век-Строй» 200 827 228 руб. предоплаты по Контракту от 03.08.2020.

Полагая, что дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3 между государственным автономным учреждением культуры «Новокузнецкий театр кукол «Сказ» и обществом с ограниченной ответственностью «Век-Строй», от 19.04.2021 № 8 между Министерством строительства Кузбасса и обществом с ограниченной ответственностью «Век-Строй», заключенные  к контракту,  являются незаконными, Прокуратура обратилась в суд с настоящим иском. 

Согласно п. 1 , 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в ред. Федерального закона от 01.05.2019                   N 71-ФЗ)  Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, контракт должен содержать порядок определения количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги на основании заявок заказчика. При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, указываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта, а также в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона. В случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт.

На основании п. 10 ст. 83.2 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" Контракт заключается на условиях, указанных в документации и (или) извещении о закупке, заявке победителя электронной процедуры, по цене, предложенной победителем, либо по цене за единицу товара, работы, услуги, рассчитанной в соответствии с частью 2.1 настоящей статьи, и максимальному значению цены контракта.(в ред. Федерального закона от 01.05.2019 N 71-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в определенных данным законом случаях.

Сохранение условий государственных и муниципальных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и в документации об аукционе, и исполнение контракта на этих условиях направлено на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов. 

Как указано в спорны дополнительных соглашениях, изменения были внесены, в том числе в соответствии с  п. 65 ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ (в ред. от Федерального закона от 24.04.2020 N 124-ФЗ), из которого следует, что в 2020 году по соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), и (или) размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, а также в иных случаях, установленных Правительством Российской Федерации, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения. Предусмотренное настоящей частью изменение осуществляется при наличии в письменной форме обоснования такого изменения на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации (за исключением случая изменения размера аванса в соответствии с настоящей частью) при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с настоящим Федеральным законом обеспечения исполнения контракта, если предусмотренное настоящей частью изменение влечет возникновение новых обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя), не обеспеченных ранее предоставленным обеспечением исполнения контракта, и требование обеспечения исполнения контракта было установлено в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона при определении поставщика (подрядчика, исполнителя). 

Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 

Суд учитывает, что сдача-приемка работ фактически была завершена сторонами только в августе 2022 году. На основании акта сверки за период с 03.08.2020 по 31.08.2022 (том 9 л.д. 92-93) стоимость работ составила 407 719 087,65 руб., что также подтверждается сведениями сайта ЕИС закупки, контракт исполнен (том 9 л.д.99). Указанные обстоятельства стороны подтвердили, не оспаривали. 

При этом, заключив дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3 и от 19.04.2021 № 8, стороны фактически изменили существенные условия о порядке оплаты работ по контракту, что противоречит положениям законодательства о контрактной системе. 

В связи с чем, дополнительные соглашения от 02.10.2020 № 3 и от 19.04.2021 № 8 в части условий о выплате аванса в сумме 200827228 руб.  являются недействительными в силу их ничтожности. 

Поскольку в рассматриваемом случае выплата аванса за выполнение работ не была предусмотрена условиями Контракта изначально, заключение сторонами дополнительных соглашений от 02.10.2020 № 3 и от 19.04.2021 № 8 нарушает требования законодательства о контрактной системе, в связи с чем, дополнительные соглашения в части пунктов 1 об установлении авансового платежа в сумме 200827228 руб. признаются судом ничтожными сделками и являются недействительными с момента заключения, поскольку принцип эквивалентности стоимости выполненных работ размеру полученного за работу вознаграждения за период с даты перечисления аванса и до даты передачи результатов выполненных работ нарушен. 

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на ответчиков в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежат взысканию в сумме 3000 руб. в доход федерального бюджета с ГАУК «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», с ООО «Век-Строй» в доход федерального бюджета в  сумме 1800 рублей государственной пошлины. Министерство строительства Кузбасса от оплаты государственной пошлины в бюджет освобождено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

р е ш и л:

Принять отказ истца от исковых требований в части обязания общества с ограниченной ответственностью «Век-Строй» возвратить Министерству строительства Кузбасса перечисленные в качестве аванса денежные средства 200 827 228 руб. на основании дополнительного соглашения от 02.10.2020 № 3 к контракту от 03.08.2020 № 0139200000120004620. 

Прекратить производство по делу в данной части.

Исковые требования прокуратуры Кемеровской области – Кузбасса, действующей в интересах субъекта Российской Федерации – Кемеровской области – Кузбасса в остальной части  удовлетворить.

Признать недействительными дополнительное соглашение от 02.10.2020 № 3 между государственным автономным учреждением культуры «Новокузнецкий театр кукол «Сказ» и обществом с ограниченной ответственностью «Век-Строй», дополнительное соглашение от 19.04.2021 № 8 между Министерством строительства Кузбасса и обществом с ограниченной ответственностью «Век-Строй», заключенные  к контракту от 03.08.2020 № 0139200000120004620 на выполнение работ по сохранению объекта культурного наследия.

Взыскать с  государственного автономного учреждения культуры «Новокузнецкий театр кукол «Сказ», Кемеровская область - Кузбасс, г. Новокузнецк (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины. 

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью «Век-Строй» от встречных исковых требований. Прекратить производство по делу по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Век-Строй».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Век-Строй», Алтайский край, г. Барнаул, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 1800 рублей государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд  в течение месяца со дня его принятия. Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

 

Судья                                А.Е. Логинова