ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А36-3505/2012

г. Воронеж

16 октября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена  15 октября 2020

          Постановление в полном объеме изготовлено   16 октября 2020

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Седуновой И.Г.,

судей                                                                                      Пороника А.А.,

                                                                                                ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии: 

от УФНС России по Липецкой области: ФИО3, представитель по доверенности №17-09/001 от 11.03.2020;

от конкурсного управляющего ОАО «ЛМЗ «Свободный Сокол» ФИО4: ФИО5, представитель по доверенности б/н от 15.06.2020;

от ООО «ЛТК «Свободный сокол»: ФИО6, представитель по доверенности №87 от 21.08.2020;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице УФНС России по Липецкой области на определение Арбитражного суда Липецкой области от 11.09.2020 по делу №А36-3505/2012,

по заявлению УФНС России по Липецкой области о признании недействительным решения комитета кредиторов должника от 22.05.2020, 

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Липецкий металлургический завод «Свободный Сокол», 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 26.09.2012 (резолютивная часть от 19.09.2012) в отношении открытого акционерного общества «Липецкий металлургический завод «Свободный Сокол» (далее - ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол», должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО7

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 20.05.2013 ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 02.11.2015 (резолютивная часть от 27.10.2015) конкурсным управляющим ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» утверждена ФИО4

ФНС России в лице УФНС России по Липецкой области (далее - ФНС России, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании недействительным решения комитета кредиторов ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» от 22.05.2020, принятого по второму вопросу повестки дня.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 11.09.2020 в удовлетворении вышеуказанного заявления отказано. 

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, УФНС России по Липецкой области обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Липецкой области от 11.09.2020 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа поддержал доводы апелляционной жалобы. 

Представитель конкурсного управляющего ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» ФИО4 с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое определение законным и обоснованным по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО «ЛТК «Свободный сокол» также возражал на доводы апелляционной жалобы по изложенным в своем отзыве основаниям.

Иные лица, участвующие в настоящем обособленном споре, в судебное заседание не явились. 

09.10.2020 через канцелярию суда апелляционной инстанции от председателя комитета кредиторов ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» ФИО8 поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие. 

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о дате, времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда (www.19aas.arbitr.ru) и на сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации (www.kad.arbitr.ru/) в соответствии с порядком, установленным в статье 121 АПК РФ.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения не явившихся лиц, участвующих в настоящем обособленном споре, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзывов на жалобу, заслушав пояснения участников процесса, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Липецкой области от 11.09.2020 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом,  22.05.2020 состоялось заседание комитета кредиторов ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол», на котором присутствовали ФИО9 - представитель ФНС России, ФИО10 - представитель кредитора ООО «Промуглемет», ФИО11 -  представитель ООО «ЛТК «Свободный сокол».

В повестку дня заседания комитета кредиторов были включены следующие вопросы:

1. Отчет конкурсного управляющего ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» о своей деятельности,  информация о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства.

2. Принятие решения о необходимости переработки шлакового отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» с целью извлечения металлосодержащих элементов.

По второму вопросу повестки дня комитетом кредиторов было принято следующее решение: «Не перерабатывать шлаковый отвал доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» с целью извлечения металлосодержащих элементов».

Ссылаясь на то, что решение, принятое по второму вопросу повестки дня заседания комитета кредиторов, нарушают его права и законные интересы, уполномоченный орган обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении данного заявления, суд первой инстанции исходил из того, что материалами дела подтвержден факт убыточной деятельности  от переработки шлакового отвала, находящегося на территории должника, доказательства возможности пополнения конкурсной массы от проведения этих мероприятий не представлены, в связи с чем оспариваемое решение комитета кредиторов не нарушает прав и законных интересов уполномоченного органа, принято в пределах компетенции собрания кредиторов.

Суд апелляционной инстанции считает выводы арбитражного суда первой инстанции соответствующими законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В силу пункта 4 статьи 15 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» пределов компетенции собрания кредиторов.

Обжалование принятых комитетом кредиторов должника решений осуществляется аналогично обжалованию решений собрания кредиторов.

Статьей 17 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установлено, что комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном названным Федеральным законом. Количественный состав комитета кредиторов определяется собранием кредиторов, но не может быть менее чем три человека и более чем одиннадцать человек. При решении вопросов на заседании комитета кредиторов каждый член комитета кредиторов обладает одним голосом. Передача права голоса членом комитета кредиторов иному лицу не допускается. Решения комитета кредиторов принимаются большинством голосов от общего числа членов комитета кредиторов.

Как следует из материалов дела, на заседании комитета кредиторов ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» принимали участие три члена комитета кредиторов, что образует кворум для его проведения.

Таким образом, заседание комитета кредиторов было правомочно принимать решения по вопросам повестки дня.

Судом установлено, что в ходе конкурсного производства в ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» привлеченным лицом ООО «ЛипецкНИЦСтройпроект» была проведена инвентаризация шлаковых отвалов доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол», результаты опубликованы в ЕФРСБ, сообщение №1665784 от 14.03.2017.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 23.11.2018 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего о привлечении специалиста – ООО «ЛТК «Свободный сокол» с оплатой в размере 64 руб. за 1 тонну входящего на переработку шлака за счет имущества должника для обеспечения деятельности конкурсного управляющего для выполнения работ по переработке шлакового отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» с целью извлечения металлосодержащих элементов.

Как указано в вышеназванном определении, согласно отчету ООО «ЛипецкНИЦСтройпроект» №111209153-73 по результатам обмерных работ и обследования шлаковых отвалов доменного цеха ОАО «Липецкий металлургический завод «Свободный сокол» общая масса доменного шлака в отвале составляет 462 962,72 тонн, общая масса лома металлосодержащих элементов составляет 10 357 тонн. Общая масса элементов отвала: доменного шлака и металлосодержащих элементов составляет 462 962,72 тонн. + 10 357 тонн. = 473 319,72 тонн.

Таким образом, в результате переработки шлакового отвала доменного цеха будет добыто 10 357 тонн металлосодержащих элементов и неизвестное количество сопутствующего материала (щебень разных фракций).

При средней рыночной цене за 1 тонну скрапа 4000 руб., предполагается, что в результате извлечения элементов и последующей их продаже конкурсная масса пополнится минимум на 41 428 000 руб.

Из пояснений конкурсного управляющего следует, что собственными силами оценены и реализованы на открытых торгах 413 тн металлосодержащих отходов в виде 16 кусков, с возложением затрат по их извлечению из отвала на покупателя.

ООО «ЛТК «Свободный сокол» обратилось к конкурсному управляющему с письмом от 26.11.2019 № 3545, в котором сообщило, что содержание металлического железа составляет 7,7% от исходной массы, оно находится в связанном (окисленном) виде в мелкодисперсионной фракции размером менее 1 мм, это исключает использование этого материала в неподготовленном виде. Концентрат этого материала необходимо предварительно вовлекать в процесс окускования (агромерацией или окатыванием). Извлечение железа необходимо производить комплексом устройств для обогащения, которым не располагает ООО «ЛТК «Свободный сокол», в том числе гравитационным обогащением и промывкой. Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что выполнение работ по извлечению металла из массы шлакового отвала экономически нецелесообразно.

При этом к данному письму было приложено сообщение Научно-исследовательского института Липецкого государственного технического университета (НИИ ЛГТУ) от 26.11.2019 № 20-257/20, подготовленное по результатам исследования проб материала, находящегося на территории шлакового отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол».

Конкурсный управляющий обратился в НИИ ЛГТУ с запросом № 17-73 от 29.11.2019, в котором просил сообщить примерную рыночную стоимость услуг по извлечению железа из отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» за одну тонну входящего на переработку сырья, с использованием комплекса устройств для обогащения, в том числе гравитационного обогащения и промывки, и дальнейшего процесса окускования. Общая масса отвала 473 719,72 тн.

В соответствии с аннотированным отчетом по теме «Прогнозная оценка экономической эффективности переработки шлакового отвала доменного цеха с целью извлечения металлосодержащих элементов» от 15.05.2020, подготовленным НИИ ЛГТУ, работа по прогнозной оценке экономической эффективности переработки шлакового отвала доменного цеха с целью извлечения металлосодержащих элементов в условиях ООО «ЛТК «Свободный сокол» показала, что на предприятии нет необходимого оборудования. В то же время, прогнозная расчетная стоимость извлечения полученной массы железоконцентрата составила 418,922 млн.руб. Выручка от реализации 93122,07 тн железоконцентрата по прогнозным расчетам составила 376,150 млн руб. Оставшиеся после переработки хвосты необходимо утилизировать, стоимость этих мероприятий по прогнозным расчетам составит 1520,831 млн.руб. Таким образом, убыток от переработки шлакового отвала доменного цеха с целью извлечения металлосодержащих элементов составит 1 563 607 руб.

Данный отчет был представлен комитету кредиторов на заседании, состоявшемся 22.05.2020, на котором принято оспариваемое решение.

В обоснование заявленных требований ФНС России ссылается на то, что  выводы об отсутствии экономической выгоды по проведению работ по переработке шлакового отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» с целью извлечения металлосодержащих элементов с учетом стоимости затрат и предполагаемого дохода от реализации полученного скрапа являются  необоснованными и документально не подтвержденными, так как основаны на одном коммерческом предложении заинтересованного лица – ООО «ЛТК «Свободный сокол», а также на прогнозной оценке, выполненной НИИ ЛГТУ, исключительно с учетом условий деятельности ООО «ЛТК «Свободный сокол». При этом ранее в материалы обособленного спора (по вопросу привлечения конкурсным управляющим специалиста для оказания услуг) представлялись коммерческие предложения иных специализированных организаций (ООО «ВторРесурс», ООО «Начало», ООО «РАУД», ООО «Альфа-Эко», ООО «Индустрия») по проведению работ по переработке шлакового отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» с целью извлечения металлосодержащих элементов, стоимость услуг по переработке за 1 тонну входящего на переработку шлака составляла до 250 руб. 

По мнению уполномоченного органа, при принятии обоснованного решения по вопросу проведения работ по переработке шлакового отвала доменного цеха ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» с целью извлечения металлосодержащих элементов необходимо исходить из принципов целесообразности и разумности, учитывать стоимость затрат на основе всех имеющихся коммерческих предложений, а также иметь в виду, что основной целью проведения работ является получение максимально возможного дохода от реализации полученного скрапа в ходе конкурсного производства.

Между тем, уполномоченным органом не представлено в материалы дела доказательств, свидетельствующих о недостоверности выводов, содержащихся в Отчете от 15.05.2020.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 АПК РФ, а также положений статей 65, 66 АПК РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

Вместе с этим, конкурсным управляющим ОАО «ЛМЗ «Свободный Сокол» представлены в материалы дела письма от 22.05.2020, направленные им в адрес специализированных организаций: ООО «ВторРесур», ООО «Индустрия», ООО НПО «Альфа-Эко», ООО «Начало», ООО «РАУД», в которых предлагалось провести работы по переработке шлакового отвала на ранее предложенных ими условиях.

Однако ответов на предложения конкурсного управляющего от вышеназванных организаций не поступило.

ФНС России не представило в материалы дела доказательств того, что имеется иная  специализированная организация, которая выразила свое согласие на производство работ по переработке шлакового отвала для извлечения полезных материалов.

Кроме того, в материалах дела также отсутствуют доказательства, с достоверностью подтверждающие возможность пополнения конкурсной массы должника от проведения указанных мероприятий с учетом сроков их проведения. 

Напротив, материалами дела подтвержден факт убыточной деятельности от переработки  шлакового отвала, находящегося на территории ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол».

При этом согласно представленному Отчету ориентировочный срок переработки шлаковых отвалов доменного цеха объемом 473319,72 тонн (с учетом производительности специализированного оборудования) составляет 65,8 месяцев (то есть более пяти лет), тогда как должник находится в конкурсном производстве с 2013 года.

С учетом вышеизложенного, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что оспариваемое решение комитета кредиторов ОАО «ЛМЗ «Свободный сокол» от 22.05.2020 не нарушает прав и законных интересов уполномоченного органа и принято в пределах компетенции комитета кредиторов, в связи с чем отсутствуют правовые основания для признания его  недействительным.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в качестве основания для отмены определения арбитражного суда, поскольку выводов суда первой инстанции они не опровергают, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Несогласие подателя жалобы с произведенной судом оценкой фактических обстоятельств дела не свидетельствует о неправильном применении норм материального и процессуального права и не может быть положено в обоснование отмены обжалуемого судебного акта.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Липецкой области от 11.09.2020 по делу №А36-3505/2012 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В силу пункта 3 статьи 61 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», пункта 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве»  определения могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Липецкой области от 11.09.2020 по делу №А36-3505/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

        Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и является окончательным.

      Председательствующий судья                                        И.Г. Седунова 

      Судьи                                                                                 А.А. Пороник

                                                                                                        ФИО1