АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-283/24-93-6

5 февраля 2025 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 22 января 2025 года Полный текст решения изготовлен 5 февраля 2025 года  

Арбитражный суд города Москвы в составе:  

Судьи Позднякова В.Д. при ведении протокола судебного заседания секретарем Абдулазизовым Г.А. 

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания рассмотрев в открытом судебном заседании дело  

по заявлению ООО "Таможенный склад Транссервис" (127282, 

<

...>, СТР 8, ОФИС 4, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 31.07.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 771501001)  

к Северо-западной электронной таможне (191167, 

<

...>, КОРПУС 2СТР1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 13.04.2020, ИНН: 

<

***>, КПП: 784201001)  

об оспаривании постановления от 26.12.2023 № 10228000-1963/2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении  

при участии: от заявителя – ФИО1 дов от 16.05.2024 диплом. 

от ответчика – ФИО2 дов от 27.11.2024 № 05-25/097 диплом, ФИО3 дов от 27.11.2024 № 05-25/093 диплом.  

УСТАНОВИЛ:

ООО "Таможенный склад Транссервис" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением об оспаривании постановления Северо-западной электронной таможни от 26.12.2023 № 10228000-1963/2023 о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 1 208 946 руб. 36 коп.  

В обоснование заявленных требований общество указывает на отсутствие вины общества в предоставлении недостоверных сведений о товаре, поскольку  

заявленный производителем способ производства продукта - молекулярная дистилляция - позволяет получить «высококонцентрированный рыбий жир» в той концентрации, которая указана на этикетке товара. Утвержденные методики не позволяют при проведении анализа состава продукта установить, каким именно способом произведен продукт, и выявить, что в продукте содержится не «высококонцентрированный рыбий жир», а «этиловые эфиры концентрированного рыбьего жира». Особенно с учетом того, что уровень концентрации жирных кислот в обоих вариантах может быть идентичным.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.04.2024 по делу заявленные требования удовлетворены. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2024 решение оставлено без изменения.  

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22.10.2024 дело направлено на новое рассмотрение, поскольку судами не дана правовая оценка доказательствам, подтверждающим или опровергающим совершение таможенным представителем действий по установлению характеристик товара, позволяющих правильно его классифицировать по ТН ВЭД ЕАЭС, не установлено наличие или отсутствие вины таможенного представителя в совершении вменяемого административного правонарушения.  

Северо-западной электронной таможней представлен письменный отзыв на заявление, в удовлетворении заявленных требований возражал, ссылаясь на то, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным, факт совершения обществом вмененного административного правонарушения и вина общества в его совершении установлены и подтверждаются материалами дела. Оснований для снижения назначенного административного штрафа либо признания выявленного нарушения малозначительным отсутствуют.  

При новом рассмотрении представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв.  

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам, изложенным в отзыве.  

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, в связи с чем, согласно ч.7 ст. 210 АПК РФ, оспариваемое постановление проверено судом в полном объеме.  

Установленный ч.2 ст. 208 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого постановления заявителем не пропущен.  

Согласно ч.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.  

Повторно изучив материалы дела, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.  

Из материалов дела следует, что таможенным представителем ООО «Таможенный склад Транссервис» 12.04.2022 на Балтийский таможенный пост (центр электронного декларирования) Балтийской таможни на основании договора от 01.11.2020 № ТП/20-10, заключенного с декларантом ООО «СОЛГАР ВИТАМИН», в целях помещения под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления зарегистрирована ДТ № 10216170/120422/3082792, на товары различных наименований, в том числе части товара № 1: «биологически активные добавки к пище, без содержания этилового спирта и этилового денатурированного спирта, не являются лекарственным средством: Капсулы «Тройная Омега-3 950 мг ЭПК и ДГК» («TRIPLE STRENGTH OMEGA-3 950 MG EPA & DHA SOFTGELS») (капсулы массой 1950,0 мг + 10%) № 50, № 100, состав: высокоочищенный рыбий жир (анчоус, макрель, сардины, сельдь), желатин, глицерин, смесь токоферолов», в количестве 13309 шт. (артикул 2057), 2880 шт. (артикул 2058), таможенная стоимость 13432737,41 рублей (далее – товар, часть товара № 1, БАД тройная ОМЕГА-3).  

В графе 33 ДТ № 10216170/120422/3082792 таможенным представителем ООО «ТС Транссервис» заявлен классификационный код части товара № 1 в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее – ТН ВЭД ЕАЭС) – 1504 20 900 0.  

Согласно сведениям, указанным в ДТ: - отправитель товара: SOLGAR, INC., - получатель – ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» 

- контракт от 16.09.2009 № 1001, заключенный ООО «БЕСТА САГЛЫК ЮРЮНЛЕРИ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» в качестве заказчика с компанией «SOLGAR, INC.» (США) в лице поставщика.  

В рамках указанного контракта осуществлена поставка товаров – «готовые биологически активные добавки» на условиях EXW ХОЛБРУК. В связи со сменой наименования ООО «БЕСТА САГЛЫК ЮРЮНЛЕРИ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ» дополнительным соглашением от 05.03.2010 № 3 к контракту внесены изменения в наименование заказчика на ООО «СОЛГАР ВИТАМИН».  

12.04.2022 спорный товар выпущен Балтийским таможенным постом (ЦЭД) в соответствии с заявленной таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления.  

На основании статьи 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) в период с 09.02.2023 по 15.06.2023 Находкинской таможней проведена камеральная таможенная проверка, в том числе, в отношении части товара № 1 (артикул 2057, 2058) ДТ № 10216170/120422/3082792, по вопросу достоверности сведений, заявленных в таможенных декларациях и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенных декларациях, в части классификации товаров по единой ТН ВЭД ЕАЭС, по результатам которой составлен акт камеральной таможенной проверки от 15.06.2023 № 10714000/210/150623/А000005).  

В ходе камеральной таможенной проверки установлено, что при таможенном декларировании части товара № 1 (БАД тройная ОМЕГА-3) таможенным представителем ООО «ТС Транссервис» в графе 33 ДТ № 10216170/120422/3082792 заявлен код товара 1504 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Жиры, масла и их фракции, из рыбы или морских млекопитающих, нерафинированные или рафинированные, но  

без изменения химического состава: - жиры и масла из рыбы и их фракции, кроме жира из печени: -- прочие» (ставка таможенной пошлины 10%, НДС 20%).  

По результатам проведенной камеральной таможенной проверки, часть товара № 1 по ДТ № 10216170/120422/3082792, по своим характеристикам в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС, должен классифицироваться в подсубпозиции 1516 10 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью или частично гидрогенизированные, переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке: жиры и масла животного происхождения и их фракции: в первичных упаковках нетто-массой не более 1 кг» (ставка таможенной пошлины – 15 %, ставка НДС – 20%).  

20.07.2023 на основании акта камеральной таможенной проверки от 15.06.2023 № 10714000/210/150623/А000005 принято решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10714000-23/000219 и решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ № 10216170/120422/3082792, согласно которым БАД тройная ОМЕГА-3 по ДТ № 10216170/120422/3082792: «биологически активные добавки к пище, без содержания этилового спирта и этилового денатурированного спирта, не являются лекарственным средством: биологически активная добавка к пище «капсулы «Тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК и ДГК» («TRIPLE STRENGTH OMEGA-3 950 mg EPA & DHA SOFTGELS») (капсулы массой 1950,0 мг+ 10%), подвергшиеся процессу переэтерификации, в виде этиловых эфиров. Продукт расфасован, в потребительскую упаковку нетто-массой 98 г ( № 50), состав: высокоочищенный рыбий жир (анчоус, макрель, сардины, сельдь), желатин, глицерин, смесь токоферолов. Производитель SOLGAR, INC товарный знак: SOLGAR, артикул: 2057, кол-во: 5277.00 шт.  

Изменение классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС повлекло за собой увеличение суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов.  

Таким образом, установлено, что таможенным представителем при таможенном декларировании части товара № 1 в ДТ № 10216170/120422/3082792 были заявлены недостоверные сведения о классификационном коде ТН ВЭД ЕАЭС (заявлен код ТН ВЭД ЕАЭС 1504 20 900 0 вместо кода 1516 10 100 0), сопряженное с заявлением при описании товара неполных сведений о его качественных характеристиках (отсутствие сведений о процессе (методе) перевода ОМЕГА-3 в форму этиловых эфиров) влияющих на классификацию, и как следствие занижение таможенных пошлин, налогов на сумму 2 417 892,72 рублей.  

По факту указанных нарушений Северо-западной электронной таможней в отношении ООО "Таможенный склад Транссервис" составлен протокол от 16.11.2023 об административном правонарушении по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ.  

Рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, Северо-западной электронной таможней вынесено постановление от 26.12.2023 № 10228000-1963/2023 о привлечении ООО "Таможенный склад Транссервис" к административной ответственности по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 1 208 946 руб. 36 коп.  

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения статей 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться  

основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено и заявителем не оспаривается.  

Срок привлечения к административной ответственности, установленный ст.4.5 КоАП РФ, не пропущен.  

В соответствии со ч.2 ст.16.2 КоАП РФ заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера, влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.  

Согласно пункту 8 статьи 111 Таможенного кодекса ЕАЭС (далее – ТК ЕАЭС) с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.  

Статьей 84 ТК ЕАЭС установлена обязанность декларанта произвести таможенное декларирование товаров, уплатить таможенные платежи, пошлины и обеспечить исполнение обязанности по их уплате, а также выполнять иные требования, предусмотренные ТК ЕАЭС, а также ответственность за неисполнение данных обязанностей.  

Кроме того, статьей 84 ТК ЕАЭС декларанту предоставлены права, позволяющие реализовать исполнение возложенных на него обязанностей.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 104 ТК ЕАЭС товары подлежат таможенному декларированию при их помещении под таможенную процедуру.  

Статьей 104 ТК ЕАЭС определено, что товары подлежат таможенному декларированию при их помещении под таможенную процедуру. Таможенное декларирование осуществляется в электронной форме декларантом либо таможенным представителем с использованием таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.  

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары указываются основные сведения о товарах, в том числе, об их наименовании, описании, классификационном коде в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, необходимые для исчисления и взимания таможенных платежей.  

Пунктом 1 статьи 20 ТК ЕАЭС установлено, что товары при их декларировании подлежат классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы.  

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС, части 2 статьи 15 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в случае выявления таможенным органом как до, так и  

после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании таможенный орган принимает решение о классификации товаров.  

Решением комиссии Таможенного Союза от 20.05.2010 № 257 «Об инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций» установлено, что в графе 31 ДТ указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, обеспечения соблюдения запретов и ограничений, идентификации, отнесения к одному десятизначному классификационному коду по ТН ВЭД ЕАЭС. Под номером одни, в том числе, указываются наименование (фирменное, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о производителе (изготовителе) (при наличии сведений о нем), товарных знаках, марках, моделях, артикулах, сортах, стандартах и иных технических и коммерческих характеристиках, а также сведения  

о количественном и качественном составе декларируемого товара. В графе 33 ДТ указывается классификационный код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.  

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 № 80 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых решений Совета Евразийской экономической комиссии» утверждена ТН ВЭД ЕАЭС, неотъемлемой частью которой являются Основные правила интерпретации (далее – ОПИ).  

В целях обеспечения единообразия толкования ТН ВЭД ЕАЭС при классификации товаров Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров (далее – Положение).  

Пунктом 5 Положения установлено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.  

В силу пункта 6 Положения ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).  

ОПИ 1 определяет, что названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД ЕАЭС; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное в соответствии с ОПИ 2 – 6.  

Согласно ОПИ 6 для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей  

данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.  

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).  

Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 21 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза» государствам-членам ЕАЭС рекомендовано применять Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС (Тома I – VI, в редакции, действующей на дату декларирования ввезенного товара) (далее – Пояснения), в качестве одного из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС.  

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определённой позиции ТН ВЭД ЕАЭС.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 104 ТК ЕАЭС таможенное декларирование осуществляется декларантом, либо таможенным представителем, если иное не установлено ТК ЕАЭС.  

Согласно подпунктом 44 пункта 1 статьи 2 ТК ЕАЭС «таможенный представитель» - юридическое лицо, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 ТК ЕАЭС таможенный представитель совершает от имени и по поручению декларанта или иных заинтересованных лиц таможенные операции на территории государства-члена, таможенным органом которого он включен в реестр таможенных представителей, в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования.  

Согласно пунктом 1 статьи 404 ТК ЕАЭС при совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.  

Согласно пункту 2 статьи 405 ТК ЕАЭС обязанности таможенного представителя при совершении таможенных операций обусловлены требованиями и условиями, установленными международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством государств-членов о таможенном регулировании.  

В случае совершения таможенных операций таможенным представителем от имени декларанта таможенный представитель несет с таким декларантом солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин в полном размере подлежащей исполнению обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин.  

Обязанности таможенного представителя перед таможенными органами не могут быть ограничены договором с представляемым лицом.  

Таким образом, устанавливая, что таможенный представитель действует не от собственного имени, а от имени декларанта, ТК ЕАЭС закрепляет, что действия по декларированию товара совершает таможенный представитель, в связи, с чем именно он несет все обязанности, связанные с декларированием товаров.  

При декларировании части товара № 2 по ДТ № 10216170/120422/3082792 ООО «ТС Транссервис» в графе 33 ДТ заявлен классификационный код 1504 20 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Жиры, масла и их фракции, из рыбы или морских млекопитающих, нерафинированные или рафинированные, но без изменения химического состава: жиры и масла из рыбы и их фракции, кроме жира из печени; прочие». Классификация жировых продуктов в товарной позиции 1504 ТН ВЭД ЕАЭС предусматривает необходимость уточнения технологии производства, свидетельствующих об отсутствии изменений химического состава рыбьего жира при его производстве.  

В графе 31 части товара № 2 в ДТ № 10216170/120422/3082792, а также на этикеточной надписи упаковки товара заявлено описание товара «Капсулы «Тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК и ДГК» и состав, свидетельствующие о высоком в сравнении с другими БАД ОМЕГА-3 содержании полиненасыщенных жирных кислот ОМЕГА-3 в продукции, которые влияют на конечную цену и спрос товара при реализации потребителям.  

В этой связи документы, отражающие сведения о технологии производства, которые применялись при производстве товара для повышения концентрации жирных кислот ОМЕГА-3 до заявленного уровня, являются необходимыми данными для целей классификации товара, поскольку отражают качественные характеристики товара.  

Кроме того, согласно информации, размещенной в сети Интернет на официальном сайте ООО «СОЛГАР ВИТАМИН», в описании рассматриваемого продукта указаны сведения о тройной силе (в 3 раза больше ОМЕГА-3 в 1 капсуле), об очищении от примесей тяжелых металлов, а также о стандартизированном количестве ЭПК и ДГК, что напрямую указывает на изменение химического состава оригинального природного рыбьего жира, и при данной степени заботливости и осмотрительности таможенного представителя не могло не привести к проверке и уточнению этих сведений, влияющих на классификацию товара.  

Исходя из изложенного, при наличии возможности отнесения товаров к двум или более конкурирующим товарным позициям (в рассматриваемом случае 1504 и 1516) у таможенного представителя ООО «ТС Транссервис» имелись основания, указывающие на необходимость уточнения у декларанта ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» технологии производства в целях классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.  

Также ООО «ТС Транссервис» ссылается на результаты таможенной экспертизы, проведенной в отношении товара по ДТ № 10216170/070422/3080230.  

Между тем, таможенным экспертом в заключении от 20.04.2022 № 12411002/0008728 не в полном объеме дан ответ на поставленный вопрос № 1, а именно: не указано, к какому конкретно способу технологической обработки подвергалась проба (образец) проверяемого товара). Заключение таможенного эксперта не содержит классификационных признаков, а именно, сведений о методе технологической обработки, который применялся для повышения концентрации ЭПК и ДГК при производстве рыбьего жира, необходимых для целей классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.  

Кроме того, необходимо отметить, что запрос Находкинской таможней от 04.05.2023 № 06-18/05118, был направлен в ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г.  

Владивосток исключительно с целью принятия обоснованного решения по результатам таможенного контроля.  

ООО «ТС Транссервис» также утверждает, что направляло запрос ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» на предмет уточнения и подтверждения сведений по изменению химического состава рассматриваемого товара какими-либо способами, в целях его однозначной классификации в товарную позицию 1504 ТН ВЭД ЕАЭС. ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» со своей стороны уведомило таможенного представителя, что документы по производству товара у ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» отсутствуют, по данным производителя, сведения являются коммерческой тайной и раскрытию не подлежат.  

Вместе с тем, документы, подтверждающие запрос таможенного представителя в адрес ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» по изменению химического состава товара, а также ответ ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» об отсутствии запрошенных документов с приложением письма производителя, к пояснению от 08.11.2023 № 01-14/260 в рамках административного производства по делу представлены не были, а значит вышеуказанные доводы Общества документально не подтверждены.  

 Информация о форме жирных кислот в форме этиловых эфиров также была представлена ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» письмом от 23.03.2023 № 35, что свидетельствует о том, что информация о форме полиненасыщенных жирных кислот Омега-3 в виде этиловых эфиров имелась в распоряжении у ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» на момент ввоза товара. При этом таможенным представителем меры по получению дополнительных сведений, в том числе информации о форме жирных кислот в декларируемом товаре, не приняты.  

Доказательств направления соответствующих запросов в адрес ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» в материалы дела не представлено.  

Представленная Обществом переписка, на которую ссылается Общество, датированная 25 августа 2023 года, распространяется только на партии товаров от 25 августа 2023 г. (ДТ №№ 10228020/250823/5055035, 10228020/250823/5055030) и отношения к рассматриваемой в рамках настоящего дела поставке не имеет, доказательств того, что Общество ранее обращалось к декларанту с аналогичным запросом в материалы дела не представлено, более того данная переписка, с учетом уже принятого на 25 августа 2023 г. решения о классификации и проведенной проверки таможенного органа лишь подтверждает отсутствие должной степени заботливости и осмотрительности для уточнения сведений о производственном процессе декларируемого товара.  

Кроме того, согласно информации, размещенной в сети Интернет на официальном сайте ООО «СОЛГАР ВИТАМИН», в описании рассматриваемого продукта указаны сведения о тройной силе (в 3 раза больше ОМЕГА-3 в 1 капсуле), об очищении от примесей тяжелых металлов, а также о стандартизированном количестве ЭПК и ДГК, что напрямую указывает на изменение химического состава оригинального природного рыбьего жира, и при данной степени заботливости и осмотрительности таможенного представителя не могло не привести к проверке и уточнению этих сведений, влияющих на классификацию товара.  

ООО «ТС Транссервис» ссылается на то, что на русскоязычной этикетке товара «биологически активные добавки к пище: капсулы «тройная ОМЕГА-3 950 мг ЭПК и ДГК» «TRIPLE STRENGTH OMEGA-3 950 MG EPA & DHA SOFTGELS» информации об этиловых эфирах, необходимых в технологическом процессе переэтерификации, не указано.  

Вместе с тем, таможенным представителем меры по получению дополнительных сведений о технологии производства, которые применялись при производстве товара для повышения концентрации жирных кислот ОМЕГА-3 до заявленного уровня, отношении товара приняты не были.  

25.12.2023 по электронным каналам связи ООО «ТС Транссервис» представлено письмо ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» от 15.06.2023 исх. № 101, направленное в Находкинскую таможню в дополнение к ранее отправленным документам и сведениям в рамках камеральной таможенной проверки, согласно которому с апреля 2022 года для поставок продукта в Россию в производстве используется метод переэтерификации, который обеспечивает длительную стабильность жирнокислотного состава, до апреля 2022 года (включительно) поставки продукта осуществлялись с применением в производстве щадящих методов низкотемпературной кристаллизации, молекулярной дистилляции и колоночной хроматографии. Для предоставления документов и информации в рамках камеральной таможенной проверки с целью определения принадлежности продукта к конкретному коду ТН ВЭД, производитель SOLGAR INC. (США) предоставил схему производственного процесса для продукта, который использовался до изменения (увеличения) логистического пути по доставке продукта в Россию. Указанный документ был предоставлен в Находкинскую таможню.  

Данный довод является несостоятельным, поскольку в ходе камеральной таможенной проверки Находкинской таможней были получены пояснения специалиста ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Владивосток о производственном процессе № 1 проверяемого товара, по результатам изучения представленных материалов который разъяснил следующее. Перечисленные в производственном процессе № 1 методы приводят к изменению химического состава проверяемого товара, поскольку уже на этапе «низкомолекулярной кристаллизации» происходит фракционирование свободных жирных кислот. При этом, на данном этапе, последовательность жирных кислот в продукте и их концентрация сильно отличаются от обычного жира рыб. Методы, описанные в производственном процессе № 1, не приводят к изменению текстуры или кристаллической структуры (текстурированию) сырья (рыбьего жира). В производственном процессе № 1 приведен процесс концентрирования свободных жирных кислот, но при этом не указано как получены триглицериды и переведены ли жирные кислоты в форму этиловых эфиров. По имеющимся данным в производственном процессе № 1 идет модификация состава с целью увеличения OMEGA-3. Процессы перевода жирных кислот в форму этиловых эфиров в достаточной степени описаны в производственном процессе № 2. В рамках производственного процесса № 1 сырье проходит стадии: гидролизованный до свободных жирных кислот, нейтрализованный рыбий жир подвергают низкотемпературной кристаллизации и получают фракцию свободных ПНЖК; свободные ПНЖК подвергают высоковакуумной молекулярной дистилляции для целей получения концентрированных свободных ПНЖК. При этом, для дополнительного концентрирования свободных ПНЖК, применяют метод высокоэффективной жидкостной колоночной хроматографии. Конечный продукт, получаемый в результате производственного процесса № 1, указывает только на процесс концентрирования omega-3, и не отражает полную процедуру обработки сырья (рыбьего жира). При этом, только представленный производственный процесс № 2 содержит полную информацию о методах получения триглицеридов и  

их концентрирования с целью получения этиловых эфиров рыбьего жира, в которых массовая доля кислот ЭПК и ДГК в сумме составляет более 60 процентов.  

Между тем при осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе требовать от представляемого им лица документы и сведения, необходимые для совершения таможенных операций, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, либо другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных ТК ЕАЭС требований (пункт 2 статьи 404 ТК ЕАЭС).  

Согласно пунктам 3.3.2, 3.3.9 договора от 01.11.2020 № ТП/20-10 об оказании услуг ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» при поручении ООО «ТС ТРАНССЕРВИС» совершать таможенные операции обязуется представлять таможенному представителю документы и достоверные сведения, необходимые для совершения таможенных операций, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, либо другую конфиденциальную информацию в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных таможенным законодательством требований. ООО «ТС ТРАНССЕРВИС» от ООО «СОЛГАР ВИТАМИН» подтвердить достоверность полученных документов и сведений, необходимых для таможенных целей, в любое время, до или в процессе совершения таможенных операций, вне зависимости от момента их принятия, в том числе и после завершения таможенных операций.  

Таможенный представитель ООО «ТС ТРАНССЕРВИС» является лицом, осуществляющим деятельность в области таможенного дела на профессиональной основе, и имеет в своем штате специалистов по таможенным операциям.  

Исходя из определения Конституционного Суда РФ от 08.02.2011 № 191-О- О, деятельность таможенного представителя, как она определена в таможенном законодательстве, состоит в совершении таможенных операций от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению; осуществляется на постоянной, профессиональной основе (о чем свидетельствуют предъявляемые к таможенному представителю требования и необходимость их включения в соответствующий Реестр), а также договорной основе. Лицо, совершающее таможенные операции и заявляющее сведения о товаре, подлежащем таможенному оформлению, самостоятельно определяет полноту и достоверность таких сведений и тем самым непосредственно влияет и таможенный представитель, совершающий таможенные операции от имени декларанта.  

Правовое регулирование, при котором на таможенного представителя возлагается ответственность за результат проведения таможенных операций, в том числе за уплату таможенных платежей, обусловлено специальным статусом данного лица как осуществляющего таможенные операции на профессиональной основе. Кроме того, деятельность таможенного представителя является предпринимательской, направлена на систематическое получение прибыли и по своей природе носит рисковый характер.  

Таким образом, таможенное законодательство предъявляет к таможенному представителю повышенные требования, в частности, при декларировании товаров на него возложена обязанность по проверке достоверности, полноты заявляемых сведений, необходимых для таможенных целей, правильности классификации товаров и исчисления таможенных платежей, чего Обществом надлежащим образом сделано не было.  

Уточнение сведений о декларируемом товаре является прямой обязанностью лица, декларирующего товар, в целях исполнения своей функции по достоверному  

декларированию товаров и является адекватной мерой в условиях нормального делового оборота, целью которой служит предупреждение совершения административных правонарушений.  

На дату вынесения обжалуемого постановления, а также в настоящее время решение о классификации товара РКТ-10714000-23/000223, решение от 20.07.2023 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ № 10216170/031022/3125892 и акт камеральной таможенной проверки № 10714000/210/150623/А000005 не отменены, обстоятельства, предусмотренные частью 1 статьи 24.5 КоАП России не установлены.  

Вступая в публичные таможенные правоотношения, ООО «ТС Транссервис» пренебрегло исполнением своих публично-правовых обязанностей в сфере соблюдения таможенных норм и правил. ООО «ТС Транссервис» имело возможность надлежащим образом выполнить возложенную на него обязанность по заявлению достоверных сведений о классификационном коде товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, свойствах и характеристиках товаров.  

Указанные обязанности ООО «ТС Транссервис» имело возможность исполнить до представления ДТ таможенному органу и соблюдения той степени заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований закона, в том числе запросить у декларанта (либо у производителя SOLGAR INK.) документы, отражающие сведения о технологии производства, которые применялись при производстве товара для повышения концентрации жирных кислот ОМЕГА-3 до заявленного уровня, обратив его особое внимание на то, что данные сведения являются необходимыми для целей классификации товара, поскольку отражают качественные характеристики товара.  

В целях правильной классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС ООО «ТС Транссервис», с учетом предоставленных таможенным законодательством прав осматривать и измерять товары, отбирать их пробы и образцы, привлекать к их исследованию экспертов (пункт 1 статьи 84 ТК ЕАЭС), также имело возможность обратиться в таможенный орган (инициировать обращение декларанта) до подачи декларации на товары с заявлением об отборе проб и образцов товара для проведения соответствующей экспертизы; привлечь экспертов для уточнения сведений о ввезенных товарах.  

Кроме того, ООО «ТС Транссервис» для правильного заявления кода в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС могло обратиться в таможенные органы, компетентные по вопросу классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, с целью консультирования в порядке статьи 359 ТК ЕАЭС, либо оказания государственной услуги по предварительному решению по классификации товара в порядке статьи 24 ТК ЕАЭС.  

Следовательно, ООО «ТС Транссервис» предоставленными правами не воспользовалось, что привело к неисполнению обязанности по заявлению достоверных сведений о декларируемых товарах. При данных обстоятельствах, заявление сведений о товарах без принятия мер по проверке представленных контрагентами сведений можно расценить как самонадеянное, рискованное, не отвечающие разумной степени заботливости и осмотрительности действие.  

Общество, не воспользовавшись правом на проверку предоставленных ему сведений, принимает на себя риск заявления при декларировании недостоверных сведений о товарах и неисполнения своих публично-правовых обязанностей.  

При должной мере заботливости и осмотрительности перед подачей ДТ в таможенный орган ООО «ТС Транссервис» обязан был проверить полноту и достоверность заявляемых сведений, исключив тем самым возможность  

наступления негативных последствий в виде указания неверной классификации товара и занижения подлежащих уплате таможенных платежей.  

Учитывая данные обстоятельства, оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ в совокупности все имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к выводу о доказанности административным органом состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.16.2 КоАП РФ, а также вины общества в его совершении.  

Совершенное правонарушение не может быть признано малозначительным, а назначенное наказание не подлежит замене на предупреждение, с учетом положений статьи 2.9 КоАП РФ.  

В соответствии с ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.  

При этом размер ответственности в рассматриваемом случае административным органом определен, с учетом правил, определенных ст.4.1 КоАП РФ, в минимальном размере, предусмотренном ч.2 ст.16.2 КоАП РФ.  

Судом также учитывается, что указанный вид административного наказания соответствует конституционно закрепленному принципу справедливости наказания и обеспечивает реализацию превентивной цели наказания, заключающейся в предупреждении совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами и не ухудшает положения заявителя.  

В соответствии с ч. 3 ст. 211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.  

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 180, 207-211 АПК РФ,  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Северо-западной электронной таможни от 26.12.2023 № 102280001963/2023 о привлечении ООО "Таможенный склад Транссервис" (ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 1 208 946 руб. 36 коп. – отказать.  

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья В.Д.Поздняков