Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: i№fo@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-6744/2020

26 января 2021 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2021 года.Полный текст  постановления изготовлен 26 января 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей  Тищенко А.П., Харьковской Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от 119 отдела государственного архитектурно-строительного надзора  Министерства обороны Российской Федерации: представитель не явился;

от Федерального казенного  предприятия  «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Федерального казенного  предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»

на решение от  26.11.2020

по делу № А73-17196/2020

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации

о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

119 Отдел государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее – заявитель, отдел, административный орган) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края  с заявлением о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (далее – предприятие, Управление заказчика) к административной ответственности по части  6 статьи  19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 26.11.2020 заявление административного органа  удовлетворено – предприятие  привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, в виде штрафа в сумме 50000 руб. в доход федерального бюджета.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприятие  обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления административного органа.

Заявитель жалобы утверждает следующее: принимая во внимание условия  Контракта от 14.08.2017 № 1718187375532554164000000, обязанность по устранению нарушений (недостатков) возложена на лицо, осуществляющее строительство, то есть непосредственно осуществляющее работы в соответствии с условиями Контракта - на Генподрядчика;  предприятие  не осуществляет строительство, данный вид деятельности не входит в перечень его уставных видов; предприятие,  осуществляя функции инженерной организации,  принимало необходимые меры, в пределах имеющихся полномочий, с целью понуждения лица, осуществляющего строительство (Генподрядчика) устранить недостатки в работе; инженерами-инспекторами строительного контроля предприятия вносились соответствующие требования (замечания) в общий журнал производства работ; предприятие направляло в адрес административного органа обращение о необходимости по объективным причинам, перенести срок устранения замечаний, указанных в Предписании, т.к. работы производятся на действующем объекте без остановки его производственной деятельности, данное обращение не было рассмотрено административным органом, ответ на него в адрес предприятия не поступал; в настоящее время большая часть замечаний (п. 4-11 Предписания) устранены, что подтверждается актом проверки №80/62 от 09.10.2020, по остальным   замечаниями   (п. 1-3,   п.   12   Предписания)  Генподрядчиком принимаются необходимые меры для устранения выявленных дефектов;   устранение выявленных нарушений, согласно предписанию, относится к исключительной компетенции Генподрядчика, тем не менее, предприятие принимало необходимые меры, направленные на устранение замечаний административного органа;  информация об отсутствии вины предприятия во вменяемом правонарушении, была доведена последним  до административного органа исх. №ФКП/ВВО/6/4673 от 23.10.2020 (до составления Протокола), при этом позиция 119 ОГАСН МО на указанные доводы не была рассмотрена и отражена в протоколе об административном правонарушении №119/2020/19 от 23.10.2020;  в действиях предприятия   отсутствуют признаки наличия субъективной стороны правонарушения (отсутствует вина).

Представители лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения такой жалобы, в судебное заседание не явились.

Суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, согласно положениям статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, 14.08.2017  Министерством обороны Российской Федерации, в целях выполнения государственного оборонного заказа, заключило с ФГУП «ГВСУ по Специальным объектам» Государственный контракт № 1718187375532554164000000 на завершение строительно-монтажных работ по объекту: «Реконструкция объектов штаба Восточного военного округа, в/городок «164, 

<

...> (шифр объекта П-21/12).

Согласно п. 2.5 Государственного контракта - Государственный заказчик передал ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» (далее - Заказчик) исполнение части своих функций, определенных в разделе 7 Контракта, в целях обеспечения выполнения Работ.

В соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 11.03.2008  ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» учреждено в ведении Минобороны России в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и государства, с осуществлением, в том числе и обеспечения проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении капитального строительства и реконструкции объектов Минобороны России.

Согласно п. 10 Устава ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» целью деятельности предприятия является выполнение работ и оказание услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и безопасности государства.

Согласно п. 11 Устава для достижения цели, указанной в п. 10 Устава, предприятие в установленном законодательством РФ порядке осуществляет следующие виды деятельности: разработка проектов конкурсной (аукционной) документации для размещения государственных заказов на выполнение работ по капитальному строительству и капитальному ремонту; контроль за исполнением размещенных государственных заказов на приобретением квартир и долевое участие в строительстве жилья для нужд военнослужащих; обеспечение проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении строительства и капитального ремонта объектов, в том числе объектов государственного оборонного заказа, выполнение работ попредпроектной подготовке, проектированию и организации строительства объектов, организация проектных, изыскательских, исследовательских, природоохранных, строительных, ремонтных, монтажных и иных работ, определение порядка и условий строительства; обеспечение ввода объектов строительства в эксплуатацию; контроль за исполнением государственных контрактов на выполнение работ по капитальному строительству и капитальному ремонту.

В силу  подпункта «д» пункта 12 Устава  предприятие вправе в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации выступать застройщиком, заказчиком, исполнителем работ и услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования и организации строительства.

В соответствии с п. 7.1.1 Государственного контракта  заказчик осуществляет контроль и технический надзор за выполнением строительно-монтажных работ, используя при этом качественные критерии, заложенные в существующих в РФ строительных нормах и правилах, технических условиях и стандартах, применяемых в строительстве, условиям Контракта, обязано выполнить строительно-монтажные работы в соответствии с проектной и рабочей документацией, условиями контракта и требованиями нормативных документов в области строительства

27.04.2020  в 119 Отдел государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее - 119 Отдел) поступило письмо УФСБ РФ по Восточному военному округу № 1/2121 от 22.04.2020 г. о нарушениях при производстве строительных работ по Государственному контракту № 1718187375532554164000000.

На основании приказа № 44 от 27.04.2020  119 Отдела, а также письма                      № 1/2121 от 22.04.2020 г. назначена проверка в отношении ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» при выполнении работ по Государственному контракту № 1718187375532554164000000.

Приказ № 44 от 27.04.2020  о проведении проверки получен ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» - 27.04.2020, 12.05.2020.

15.05.2020  в ходе проверки установлено, что при выполнении работ по Государственному контракту № 1718187375532554164000000 выявлены нарушения требований проектной документации П-21/12-ПОС лист 84 пункт «Основные указания по пожарной безопасности», «Общие указания по организации стройплощадки и производству работ»; п. 375 Правил противопожарного режима в РФ (утв. Постановлением Правительства РФ от 25.04.2012 № 390); нарушение требований ГОСТ 18105-2020, СП 70.13330.2012, СП 28.13330.2012, нарушение требований проектной документации П-21-4/12-КР лист 1, 14, 52, 72, 74; ГОСТ 15467-79.

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки № 31/20 от 15.05.2020 г., который вручен Предприятию 18.05.2020.

По результатам проверки в адрес ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» было выдано предписание № 31/20 от 15.05.2020 об устранении выявленных нарушений со сроком исполнения до 01.09.2020, которое получено предприятием - 26.05.2020, что подтверждается почтовым реестром, а также сведениями АО «Почта России» о вручении почтового отправления № 68002140535620.

09.10.2020 119 Отделом на основании приказа от 09.09.2020 № 88 проведена проверка на предмет выполнения ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» ранее выданного предписания № 31/20 от 15.05.2020.

В ходе проверки установлен факт неисполнения ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» в установленный срок до 01.09.2020 предписания № 31/20 от 15.05.2020.

Результаты проверки зафиксированы в Акте проверки № 80/62 от 09.10.2020, который вручен Предприятию под вх. № 5574 от 09.10.2020.

Уведомлением от 12.10.2020 № 197/119/625 ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» было извещено о месте и времени составления протокола об административном правонарушении на 23.10.2020 на 10 часов 30 минут, которое получено Предприятием под вх. № 5626 от 13.10.2020.

23.10.2020  должностным лицом 119 Отдела ФИО2 в отношении ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» составлен протокол об административном правонарушении от 23.10.2020 № 119/2020/19 по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении составлен в присутствии представителя ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» ФИО3, действующего на основании доверенности № 41 от 24.07.2020 г.

В соответствии с правилами абзаца 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в определенный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Объектом данного правонарушения выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления государственного контроля (надзора).

Объективная сторона правонарушения предусматривает невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Субъектом административного правонарушения, в данном случае, выступает юридическое лицо, не выполнившее в установленный срок законное предписание органа государственного строительного надзора.

В соответствии с положениями статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ, Кодекс), градостроительная деятельность - деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений.

Под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (пункт 10).

Под строительством, согласно пункту 13 статьи  1 ГрК РФ, понимается создание зданий, строений, сооружений.

Под застройщиком, в силу пункта 16 статьи 1 ГрК РФ  понимается - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос», органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно статье 2 ГрК РФ - к принципам законодательства о градостроительной деятельности, среди прочих отнесены: осуществление градостроительной деятельности с соблюдением требований технических регламентов (пункт 7); осуществление градостроительной деятельности с соблюдением требований безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечением предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, принятием мер по противодействию террористическим актам (пункт 8); ответственность за нарушение законодательства о градостроительной деятельности (пункт 11).

В соответствии с частью 1 статьи  4 ГрК РФ - Законодательство о градостроительной деятельности регулирует отношения по территориальному планированию, градостроительному зонированию, планировке территории, архитектурно-строительному проектированию, отношения по строительству объектов капитального строительства, их реконструкции, капитальному ремонту, а также по эксплуатации зданий, сооружений (далее - градостроительные отношения).

В силу пункта  3 статьи  52 ГрК РФ   лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо.

Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

Согласно пункту  4 статьи  52 ГрК РФ  при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

При необходимости прекращения работ или их приостановления более чем на шесть месяцев застройщик или технический заказчик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства.

В соответствии с пунктом  6 статьи  52 ГрК РФ   лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Согласно пункту  7 статьи  52 ГрК РФ   отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с пунктом  2 статьи 53 ГрК РФ   строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

Как указано в пункте 4 статьи  54 ГрК РФ   государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора.

В соответствии с пунктом 6 статьи  54 ГрК РФ   по результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений.

В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений.

Приостановление строительства, реконструкции объекта капитального строительства на указанный срок осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии с частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ  невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Как верно  установлено судом первой инстанции,, ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации  от 11.03.2008 № 290-р, п. 10 Устава Предприятия, ст. 53 ГрК РФ, п. 2.5 Контракта является техническим заказчиком и обязано обеспечить соблюдение требований градостроительных норм и правил, проектной документации, технических регламентов, является лицом осуществляющим контроль при выполнении работ по Государственному контракту № 1718187375532554164000000.

Исходя из анализа положений части 6 статьи 19.5 КоАП РФ, субъектом данного правонарушения являются  лица, осуществляющие строительство, к которым в силу ст. 1, 52, 53 ГрК РФ  относится  ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России».

Статьей 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Как указано ранее, 119 отделом 09.10.2020 в ходе проверки установлен факт неисполнения ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» в установленный срок до 01.09.2020  предписания № 31/20 от 15.05.2020, что свидетельствует о совершении предприятием административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Предприятие обратилось в 119 Отдел с письмом исх. № ФКП/ВВО/5/4288 от 02.10.2020 о переносе срока исполнения предписания, то есть после истечения срока исполнения предписания, что не исключает событие правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 4.5. КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения.

Выявленное правонарушение считается оконченным - 01.09.2020 - окончание срока исполнения предписания.

Вменяемое предприятию  правонарушение предусмотрено главой 19 КоАП РФ, которая устанавливает ответственность за нарушение законодательства о порядке управления, в связи с чем, срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ,   составляет три месяца.

Нарушения процедуры привлечения общества к административной ответственности арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено, срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания не истек.

Оснований для признания выявленного правонарушения малозначительным и применения положений статьи 2.9 КоАП РФ, не установлено. 

Обстоятельства, отягчающие административную ответственность предприятия, не установлены.

Кроме того судом установлено, что ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» уже неоднократно привлекалось к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ, что свидетельствует о пренебрежительном отношении Предприятия к исполнению требований действующего законодательства, что не может быть признано малозначительным.

С учетом положений ст. 3.4, 4.1.1 КоАП РФ оснований для назначения административного наказания в виде предупреждения, также не имеется,  поскольку административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного ст. 19.5 КоАП РФ.

Наказание назначено в минимальном размере санкции части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, учитывая характер и конкретные обстоятельства совершенного правонарушения, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что назначенное предприятию  административное наказание соответствует тяжести совершенного правонарушения, а также принципам справедливости, целесообразности и законности административной ответственности.

Доводы заявителя жалобы сводятся к иной, чем у суда первой инстанции оценке обстоятельств дела, но не опровергают ее, поэтому они не могут являться правовым основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта и удовлетворения жалобы.

С учетом изложенного, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, которым дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено.

При указанных обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края  от  26  ноября  2020  года по делу № А73-17196/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу– без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

  А.П. Тищенко

Е.Г. Харьковская