﻿

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89, 

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

                                          

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-4078/21

г. Уфа

29 ноября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 11.11.2021

Полный текст решения изготовлен 29.11.2021

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Пакутина А. В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания   Шакировой М.Р., рассмотрев дело по иску

ООО "НОРДБИОФАРМ" (ИНН 7723408997, ОГРН 1157746849468)

к ГКУ Техобеспечение МЗ РБ (ИНН 0274157821, ОГРН 1110280031542), ГУП "БАШФАРМАЦИЯ",

третьи лица: Росздравнадзор по РБ, ФГБУ «ИНФОРМАЦИОННО-МЕТОДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР ПО ЭКСПЕРТИЗЕ, УЧЕТУ И АНАЛИЗУ ОБРАЩЕНИЯ СРЕДСТВ МЕДИЦИНСКОГО ПРИМЕНЕНИЯ»

об обязании возвратить поставленный товар;

при участии в судебном заседании: 

от истца – не явились, извещены надлежащим образом;

от ответчика ГКУ Техобеспечение МЗ РБ – Карев В.В., доверенность №521 от 01.10.2021,

от иных лиц, участвующих в деле – не явились, извещены надлежащим образом;

ООО "НОРДБИОФАРМ" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к ГКУ Техобеспечение МЗ РБ об обязании возвратить лекарственный препарат, переданный ООО "НордБиоФарм" в рамках исполнения государственного контракта № 0101200009517003207 от 15.12.2017г. на поставку лекарственного препарата (Трастузумаб) для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг (субвенции) ОНЛС ответчику (ГКУ Техобеспечение МЗ РБ), а именно:

№

Лекарственное средство (наименование, лекарственная форма, доза, первичная упаковка, вторичная упаковка)

Производитель, страна

Номер серии

Общее количество лекарственного средства 

1

«Гертикад лиофилизат для	приготовления

концентрата	для

приготовления раствора для инфузий в дозировке 150 мг»

ЗАО «Биокад»

 73050517

 

31

2

«Гертикад лиофилизат для	приготовления

концентрата	для

приготовления раствора для инфузий в дозировке 440 мг»

ЗАО «Биокад»

73010117

 

1

3

«Гертикад лиофилизат для	приготовления

концентрата	для

приготовления раствора для инфузий в дозировке 440 мг»

ЗАО «Биокад»

73080517

 

55

4

«Гертикад лиофилизат для	приготовления

концентрата	для

приготовления раствора для инфузий в дозировке 440 мг»

ЗАО «Биокад»

73090917

56

Судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечены ГУП "БАШФАРМАЦИЯ", Росздравнадзор по РБ,  ФГБУ «ИНФОРМАЦИОННО-МЕТОДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР ПО ЭКСПЕРТИЗЕ, УЧЕТУ И АНАЛИЗУ ОБРАЩЕНИЯ СРЕДСТВ МЕДИЦИНСКОГО ПРИМЕНЕНИЯ».

Определением суда от 18.06.2021 по ходатайству истца к участию в деле в качестве соответчика привлечено ГУП "БАШФАРМАЦИЯ".

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований.

Истец, ответчик (2), третьи лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства по правилам ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на интернет-сайте суда в разделе «Картотека дел», в судебное заседание явку своего представителя не обеспечили, в связи с чем, дело рассмотрено в порядке ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Других заявлений и ходатайств в судебное заседание не поступало.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителя ответчика (1), суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, Государственное казенное учреждение Управление материально-технического обеспечения Министерства здравоохранения Республики Башкортостан (ГКУ Техобеспечение МЗ Республика Башкортостан, заказчик) и Общество с ограниченной ответственностью «НордБиоФарм» (поставщик), в порядке статьи 70 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон о контрактной системе), по результатам электронного аукциона, объявленного Извещением "18" октября 2017 г. № 0101200009517003207, на основании протокола от "15" ноября 2017 г. № 0101200009517003207, заключили государственный контракт № 0101200009517003207 на поставку лекарственного препарата (Трастузумаб) для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг (субвенции) ОНЛС.

Поставщик обязуется поставить на склад государственного унитарного предприятия «Башфармация» Республики Башкортостан (далее - фармацевтическая организация, ответчик-2), расположенный по адресу: г. Уфа, ул. Батырская, 39, лекарственного препарата (Трастузумаб) для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг (субвенции) ОНЛС (далее - продукция), в ассортименте и количестве, указанном в спецификации (приложение №1), являющейся неотъемлемой частью контракта, в установленные сроки (п.1.1).

Согласно п. 2.3 контракта цена контракта составляет 5 446 537 руб. 80 коп. в том числе НДС 10%.

Согласно п. 5.1 контракта поставка товара осуществляется поставщиком на склад фармацевтической организации в течение 14 дней с момента заключения контракта.

В соответствии с п. 14.1 контракт действует до 31 декабря 2017 года.

ООО «НордБиоФарм» в рамках исполнения государственного контракта № 0101200009517003207 от 15.12.2017 на основании  товарной накладной №8 от 21 декабря 2017 года и товарно-транспортной накладной от 26.12.2017г. поставил в адрес заказчика следующие лекарственные препараты:

1) «Гертикад®» (трастузумаб, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий, 440 мг) производства ЗАО «БИОКАД», серии 73010117 в количестве 1 упаковка, серии 73090917 в количестве 76 упаковок, серии 73080517 в количестве 67 упаковок, общее количество 144 упаковок;

2) «Гертикад®» (трастузумаб, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий, 150 мг), производства ЗАО «БИОКАД», серии 73050517 в количестве 32 упаковок (товар, лекарственный препарат «Гертикад»).

Согласно п. 6.5. контракта в случае приостановления или изъятия из обращения поставленной партии лекарственного препарата по решению уполномоченного органа по контролю в сфере здравоохранения поставщик обязан в 5-дневный срок заменить товар.

В соответствии с пунктом 4.1. контракта оплата по настоящему контракту осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в течение 30 дней после подписания заказчиком документа о приемке: Акт приема-передачи (приложение № 2 к настоящему контракту). Днем оплаты считается день списания денежных средств с расчетного счета заказчика.

Ответчиком оплата не произведена.

16 января 2018 года ГКУ Техобеспечение МЗ РБ направило в ООО ««НордБиоФарм» уведомление № 46 об одностороннем расторжении контракта, в связи с поставкой лекарственного препарата Трастузумаб ненадлежащего качества.

ООО "НордБиоФарм" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к Государственному казенному учреждению Управление материально-технического обеспечения Министерства здравоохранения Республики Башкортостан о взыскании 5446537 руб. 80 коп. задолженности по оплате поставленного товара.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.08.2018 по делу №  А07-935/2018  в удовлетворении исковых требований отказано.

Указанным решением установлено, что ООО «НордБиоФарм»  поставило  ГКУ Техобеспечение РБ в рамках государственного контракта лекарственный препарат, который имеет неустановленный источник происхождения и может являться либо сфальсифицированным, либо обремененным правами третьих лиц (учитывая, что государственные (муниципальные) заказчики закупали соответствующий товар для целей лечения пациентов и не могли продать товар третьим лицам). Неустановленный источник происхождения поставленного лекарственного товара свидетельствует о ненадлежащем качестве поставленного лекарственного препарата, применение такого препарата может повлечь за собой причинение непоправимого вреда здоровью пациентов. 

Поскольку истец при выполнении обязательств по контракту нарушил требования гражданского законодательства,  Территориальным органом Росздравнадзора по Республики Башкортостан вынесены решения о приостановлении обращения лекарственного препарата: решение от 23.01.2018 №И03-87/18 (серия 73050517), решение от 16.01.2018 №И03-88/18 (серия 73010117), решение от 23.01.2018 №И03-89/18 (серия 73090917), решение от 23.01.2018 №И03-90/18 (серия 73080517).

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд установил, что заказчиком правомерно не осуществлена приемка спорных партий лекарственного препарата «Гертикад», спорные партии перемещены в карантинную зону, акт приема-передачи по государственному контракту подписан не был.

12.02.2020 ООО "НордБиоФарм" обратилось к ГКУ Техобеспечение МЗ РБ с претензией о возврате поставленного товара.

Поскольку ответчик указанную претензию не удовлетворил, возврат поставленного товара не осуществил, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, указал, что не вправе распоряжаться лекарственным препаратом до вынесения соответствующего решения Территориального органа Росздравпадзора по Республики Башкортостан, поскольку лекарственный препарат находится па складе получателя, в карантинной зоне и его обращение приостановлено.

Третье лицо ФГБУ "ИМЦЭУАОСМП" Росздравнадзора в своих пояснениях сообщило, что в соответствии с пунктом 7 Порядка осуществления выборочного контроля качества лекарственных средств для медицинского применения установленных приказом Росздравнадзора от 07.08.2015	№ 5539 в Московскую лабораторию ФГБУ «ИМЦЭУАОСМП» Росздравнадзора поступили образцы «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 150 мг, флаконы (1), пачки картонные» серии 73050517 в количестве 32 шт и «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 440 мг, флаконы (1 )+растворитель (бактериостатическая вода для инъекций) 20 мл флаконы (1), пачки картонные» серий 73010117/р-ль 99010117 (1 шт), 73080517/р-ль 99050517 (67 шт), 73090917/р-ль 9906917 (76 шт.). Общее количество переданных образцов составило 176 шт. Образцы сопровождались Протоколом отбора образцов от 23.04.2018г.  В ходе испытаний образцы в количестве 143 шт. были израсходованы.

Результаты зафиксированы в протоколах 615ГКФ-11/18, 616ГКФ-11/18, 617ГКФ-11/18, 618ГКФ-11/18 от 26 сентября 2018 года.

После проведения испытаний образцы лекарственных средств, поступившие в Московскую лабораторию ФГБУ «ИМЦЭУАОСМП» Росздравнадзора в рамках федерального государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств (задание Росздравнадзора № 02-16169/18 от 13.04.2018) и выдерживающие испытания на соответствие требованиям нормативной документации: «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 150 мг, флаконы (1), пачки картонные», серии 73050517 в кол-ве 1 шт.; «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 440 мг, флаконы (1)+растворитель (бактериостатическая вода для инъекций) 20 мл флаконы (1), пачки картонные», серий 73080517/р-ль 99050517 (12 шт), 73090917/р-ль 9906917 (20 шт), производства «БИОКАД» ЗАО (Россия) переданы ООО «НордБиоФарм» (Акт передачи/возврата образцов ЛС № 44 от 03 октября 2019 г.). 

 Исследовав изложенные обстоятельства дела, оценив доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к следующему.

Предметом настоящего спора является требование об обязании ответчика возвратить в натуре неосновательное обогащение в виде образцов лекарственного препарата в количестве 143 шт. 

В силу статьи 525 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

 В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Как установлено пунктом 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В силу пункта 1 статьи 470 Гражданского кодекса Российской Федерации товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 данного Кодекса, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются.

Как следует из материалов дела и не опровергнуто сторонами при поставке товара выявлено его несоответствие требованиям к качеству товара, что явилось основанием расторжения контракта со стороны заказчика в одностороннем порядке, при этом, указанные обстоятельства преюдициально установлены при рассмотрении дела № А07-935/2018 и в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат дальнейшему доказыванию.

Согласно пункту 4 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре (пункт 1 статьи 1104 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Способы защиты гражданских прав предусмотрены в статьях 12 и 13 Гражданского кодекса Российской Федерации. Перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим. Так, согласно абзацу 13 статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации права защита гражданских прав может быть осуществлена и иными способами, предусмотренными законом.

Выбор способа защиты права и определение предмета иска является правом истца, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не предоставляет суду право изменять предмет иска по усмотрению суда с целью использования надлежащего способа защиты права.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не ограничивает субъекта в выборе способа защиты нарушенного права. Граждане и юридические лица в силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению. Гражданское законодательство, как и административное и налоговое законодательство, предусматривает для участников правоотношений соответствующий каждой группе этих отношений, каждому их виду определенный способ или способы защиты. Если нормы права предусматривают для конкретного правоотношения определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд за защитой своего права вправе применять лишь этот способ.

 Избранный лицом способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, и в конечном итоге привести к восстановлению нарушенного права.

Предусмотренный статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации такой способ защиты гражданских прав, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, подразумевает возможность восстановления прав обратившегося за судебной защитой лица путем обязания исполнить обязательство, возлагаемое на сторону в силу закона или договорное обязательство.

Требование о понуждении исполнить обязательство в натуре может быть удовлетворено только при наличии реальной возможности исполнения судебного акта как добровольно, так и в принудительном порядке.

Как следует из материалов дела, в соответствии с пунктом 7 Порядка осуществления выборочного контроля качества лекарственных средств для медицинского применения установленных приказом Росздравнадзора от 07.08.2015	№ 5539 в Московскую лабораторию ФГБУ «ИМЦЭУАОСМП» Росздравнадзора поступили образцы «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 150 мг, флаконы (1), пачки картонные» серии 73050517 в количестве 32 шт и «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 440 мг, флаконы (1 )+растворитель (бактериостатическая вода для инъекций) 20 мл флаконы (1), пачки картонные» серий 73010117/р-ль 99010117 (1 шт), 73080517/р-ль 99050517 (67 шт), 73090917/р-ль 9906917 (76 шт.). Общее количество переданных образцов составило 176 шт. Образцы сопровождались Протоколом отбора образцов от 23.04.2018г.  

В ходе испытаний образцы в количестве 143 шт. были израсходованы, что подтверждается представленными в материалы дела протоколами испытаний 615ГКФ-11/18, 616ГКФ-11/18, 617ГКФ-11/18, 618ГКФ-11/18 от 26 сентября 2018 года.

После проведения испытаний, оставшиеся образцы лекарственных средств, поступившие в Московскую лабораторию ФГБУ «ИМЦЭУАОСМП» Росздравнадзора в рамках федерального государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств (задание Росздравнадзора № 02-16169/18 от 13.04.2018) и выдерживающие испытания на соответствие требованиям нормативной документации: «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 150 мг, флаконы (1), пачки картонные», серии 73050517 в кол-ве 1 шт.; «Гертикад®, лиофилизат для приготовления концентрата для приготовления раствора для инфузий 440 мг, флаконы (1)+растворитель (бактериостатическая вода для инъекций) 20 мл флаконы (1), пачки картонные», серий 73080517/р-ль 99050517 (12 шт), 73090917/р-ль 9906917 (20 шт), производства «БИОКАД» ЗАО (Россия) переданы ООО «НордБиоФарм»  по акту  передачи/возврата образцов ЛС № 44 от 03 октября 2019 г., что истцом не оспаривается.

Таким образом, поскольку поставленный истцом товар не находится в распоряжении ответчиков, спорный товар израсходован при проведении лабораторных испытаний, правовые основания для удовлетворения заявленных требований отсутствуют.

Согласно правовой позиции, выраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.03.2000 № 3486/99, иск о понуждении к исполнению обязательства в натуре является надлежащим способом защиты права, то есть обеспечивающим реальное восстановление нарушенного права, в случае наличия действительной возможности к исполнению обязательства ответчиком.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что избранный истцом способ защиты в виде обязании учреждение совершить определенные действия не приведет к исполнению судебного акта и, как следствие, к достижению результата, направленного на прекращение нарушений прав общества. Доказательств обратного истец не представил. Однако, истец вправе избрать иной способ зашиты права, который приведёт к реальному восстановлению его нарушенных прав.

На основании изложенного, исковые требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине возлагаются на ответчика в размере, установленном ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований ООО "НОРДБИОФАРМ" – отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Уральского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья 							А.В. Пакутин