ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40- 146694/24-67-1229

г. Москва

18 апреля 2025 г.

Резолютивная часть решения оглашена 02 апреля 2025 года

Полный текст решения изготовлен 18 апреля 2025 года

Арбитражный суд в составе:                                                                                                                                                    

Судья В.Г. Джиоев (единолично)

при ведении протокола помощником судьи Н.С. Будько, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 10011

дело по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГОСВЯЗЬСТРОЙ" (Г.Москва, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 07.11.2019, ИНН: 

<

***>)

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НКТ СТРОЙ" (Г.Санкт-Петербург, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 11.10.2023, ИНН: 

<

***>)

о взыскании 50 000,00 руб.

лица, участвующие в деле не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГОСВЯЗЬСТРОЙ" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НКТ СТРОЙ" (далее – ответчик) о взыскании с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ неотработанного аванса по договору №RT13032300027 от 19.10.2023г. в размере 11 699 000 руб. 00 коп.

Истцом было заявлено ходатайство об уточнении предмета заявленных требований путем включения требования о взыскании неустойки в размере 2 782 429,00 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами согласно нормам ст.395 ГК РФ с 15.05.2024г. в сумме 332 430,60 руб. по день фактического исполнения обязательства по возврату суммы неосновательного обогащения.

Согласно ч. 1 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику.

В силу разъяснений, содержащихся в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2021 г. № 46 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» по смыслу части 1 статьи 49 АПК РФ под увеличением размера исковых требований следует понимать увеличение суммы иска по тому же требованию, которое было заявлено истцом в исковом заявлении.

Например, увеличением размера исковых требований является изменение истцом в большую сторону сумм взыскиваемых неустоек, процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ, вызванное увеличением периода просрочки исполнения основного обязательства.

Не является увеличением размера исковых требований предъявление истцом новых требований, связанных с заявленными в исковом заявлении, но не содержащихся в нем (например, требования о применении мер ответственности за нарушение обязательства дополнительно к заявленному в иске требованию о взыскании основного долга).

Нормами АПК РФ (ч. 1 ст. 49 АПК РФ) не предусмотрена возможность дополнения первоначально предъявленных исковых требований.

Изменение размера исковых требований не может быть связано с предъявлением дополнительных исковых требований, которые не были истцом заявлены в исковом заявлении.

Истцом заявлено новое требование о взыскании неустойки в размере 2 782 429,00 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами согласно нормам ст.395 ГК РФ с 15.05.2024г. в сумме 332 430,60 руб. по день фактического исполнения обязательства по возврату суммы неосновательного обогащения, которое не было заявлено при предъявлении иска.

На основании изложенного, суд отклоняет ходатайство истца об уточнении исковых требований в данной части.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 11.05.2010 N 161/10, то обстоятельство, что суд отказал в уточнении искового требования, не повлекло за собой отказ в предоставлении истцу судебной защиты, так как он вправе обратиться в суд с новым иском.

Исковые требования мотивированы неисполнением ответчиком своих обязательств по договору строительного подряда в установленные сроки.

Истец заявленные требования поддержал в полном объеме.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Исследовав и оценив, имеющиеся в деле доказательства, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению в полном объеме, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, Между ООО «Энергосвязьстрой» (Субподрядчик/Истец) и ООО «НКТ Строй» (Субсубподрядчик/Ответчик) заключен Договор №RT13032300027 от 19.10.2023г. на строительство площадок НУП по проекту «Строительство ВОЛС ТЕА NEXT 1 этап 2 очередь (Москва –Торжок – Санкт-Петербург)», далее – Договор. Основной заказчик - ООО «АТЛАС», Заказчик - ПАО «Ростелеком».

Вышеназванный договор, по правовым признакам, является договором строительного подряда и регулируется нормами материального права, содержащимися в параграфах 1, 3 главы 37 ГК РФ (ст. ст. 702 - 729, 740 - 757).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п. 5.1 Договора (с учетом дополнительного соглашения), общая цена Договора складывается из стоимостей всех Заказов на работы, заключенных Сторонами в рамках настоящего Договора.

В рамках Договора подписаны шесть заказов. Срок выполнения работ по всем шести заказам просрочен, работы не сданы, с 13.05.2024г. бригады Ответчика покинули объект, работы им приостановлены безосновательно.

№ заказа

Срок выполнения

Цена с учетом дс

Авансы,

фактически выплаченные

Авансы, которые должны быть выплачены по условиям договора на момент приостановки работ

Заказ №1

НУП м. Борок

с 20.10.23г. по 15.11.23г.

4 670 000,00 + 85 000,00 ДС1= 4 755 000,00

3 344 000,00

25% (4 670 000,00 х 25% = 1 167 500,00)

Заказ №2

НУП Посад

с 20.10.23г. по 15.11.23г.

4 670 000,00 + 85 000,00 ДС1 = 4 755 000,00

3 344 000,00

25% (4 670 000,00 х 25% = 1 167 500,00)

Заказ №3

НУП Кирково

с 08.12.23г. по 25.12.23г.

2 335 000,00 + 85 000,00 ДС1 = 2 420 000,00

1 709 500,00

Аванс без выполнения этапов работ (п. 9-10 в Приложении 1. к настоящему письму) не предусмотрен условиями заказа

Заказ №4

НУП Пешково (Пешки)

с 07.12.23г. по 25.12.23г.

4 670 000,00 + 85 000,00 ДС1 = 4 755 000,00

3 301 500,00

25% (4 670 000,00 х 25% = 1 167 500,00)

Заказ №5

НУП Будово

с 05.03.24г. по 19.03.24г.

700 500,00

Аванс не выплачивался и не предусмотрен условиями заказа

Аванс не предусмотрен условиями заказа

Заказ №6

НУП Никифоровец

с 05.03.24г. по 19.03.24г.

700 500,00

Аванс не выплачивался и не предусмотрен условиями заказа

Аванс не предусмотрен условиями заказа

Итого:

11 699 000,00

В письме Исх. №01/05 от 08.05.2024г. (!ПОСЛЕ ИСТЕЧЕНИЯ СРОКА ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ ПО ВСЕМ ЗАКАЗАМ) Ответчик заявил о приостановке работ с 13.05.2024г. по Договору по всем шести заказам, обосновывая это тем, что выявились дополнительные работы и  до оплаты очередных авансов (работы остановлены, строительные бригады покинули объекты).

Письмом Исх. №132 от 13.05.2024г., Истец выразил категорическое несогласие с этим фактом, счел приостановление работ на объектах Ответчиком безосновательным. Предложил представителям сторон визуально осмотреть и зафиксировать ход выполнения и качества работ, объем работ, выполненных до приостановки.

По итогам обследования объектов уполномоченными представителями сторон был составлен Акт визуального осмотра и фиксации работ на объектах (площадках строительства), подписанного сторонами без замечаний. Выполнение\невыполнение работ на объектах определялось сторонами в ходе визуального обследования, Акт фиксирует только материальные (видимые глазу) следы выполнения работ, не является документом, подтверждающим выполнение работ. На момент обследования и написания данного письма, Субсубподрядчиком не предоставлена исполнительная документация, которая является проверяемыми документальными утверждениями правильности выполнения работ, ее качества и объема.

В письме Ответчика Исх. №02/05 от 15.05.2024г о готовности провести обследование объектов, в п. 2 Ответчик заверил, что передаст всю необходимую исполнительную документацию до 25.05.2024г. До настоящего момента никакой исполнительной документации Истец не получил.

Как указывалось в письме Исх. №132 от 13.05.2024г., по итогам фиксации объема работ, выполненных Субсубподрядчиком до их приостановления, Субподрядчик примет решения либо о приемке части выполненных работ до их приостановления (расторгнув договор), либо применит п. 11.2 Договора: в случае расторжения настоящего Договора (отказа от исполнения настоящего Договора) по причинам, связанным с ненадлежащим выполнением Субсубподрядчиком условий настоящего Договора, Субсубподрядчик не вправе требовать оплаты за ненадлежаще выполненные работы или не принятых в установленном Договором порядке Работ, а также обязан вернуть полученные по настоящему Договору денежные средства в течение 5 (пяти) календарных дней с даты предъявления Субподрядчиком соответствующего требования.

Письмом Исх. №132/1 от «23» мая 2024г. Истец направил Ответчику «Отказ от договора № RT13032300027 от 19.10.2023г. Досудебная претензия о возврате неосвоенного аванса и оплате неустойки».

В данном письме позиция Истца:

При обследовании объектов строительства до приостановления Субсубподрядчиком работ, выявлены существенные недостатки и несоответствия выполнения работ с требованиями проектной документации. Проанализировав акты визуального осмотра, проверив соответствия факта проекту, с учетом полного отсутствия исполнительной документации, Субподрядчик констатирует  отсутствие результата работ и его потребительскую ценность для него, работы не пригодны для предусмотренного в договоре использования (даже частично): большинство этапов даже при визуальном осмотре не выполнены/выполнены частично/не завершены/имеют существенные замечания/требуют переделки, а без предоставления исполнительной документации, а также  актов освидетельствования скрытых работ (АОСР) на виды работ, определить их полноту и качество не возможно, основания для оплаты авансов по Договору отсутствуют, приостановка работ по объектам незаконна и необоснованна, сроки работ сорваны по вине Субсубподрядчика, работы не выполнены, результат работ не достигнут.

Выводы о ходе и качестве работ по объектах строительства в разрезе заказов до приостановки работ Ответчиком Истец отразил в приложении 1. к данному письму.

Основания Ответчика для приостановки работ:

1. до выплаты очередных авансов по всем заказам.

2. до согласования дополнительных работ по заказам м. Борок, Пешки.

Не понятно какие авансовые платежи еще требует Ответчик, если по условиям Договора не выполнив этапы работы, он не может претендовать на их получение. Истец и так, поддавшись на уговоры и заверения Ответчика, что он выполнит работу качественно, осуществил оплату авансов совокупно на 11 669 000,00руб., в т.ч. авансирования по дополнительным соглашениям на организацию временного подъездного пути, без фактического выполнения Ответчиком этапов работ.

Условия оплаты авансов по Договору по Заказу №1 НУП м. Борок, Заказу №2 НУП Посад, Заказу №4 НУП Пешково (Пешки).

Первый аванс (п. 6.1.1) в размере 25% от цены СМР по Заказу в течение 5 (Пяти) рабочих дней с момента подписания Сторонами соответствующего Заказа, при условии перечисления денежных средств от Подрядчика.

Второй аванс (п. 6.1.2) в размере 25% через четырнадцать дней после выхода субсубподрядчика на площадку строительства и при выполнении Субсубподрядчиком следующих этапов работ:

Подготовительные работы

Устройство временных сооружений, ограждений, дороги.

Разбивки участка и выноски осей в натуру

Земляные работы и устройства основания, планировка подъездной дороги, территории, зоны застройки и ее объектов в случае их наличия в проекте (футляры для кабелей, пересекающих зону застройки, переливных труб водоотведения и.т.д.)

Устройство траншей и строительство закладных устройства для электрических кабелей, монтаж контура заземления.

Устройство дренажного колодца площадки.

Распланированные грунта, либо вывоз грунта

Бурение под столбы освещения и КТП, установка столбов.

(! п. 1-8 в Приложении 1. к настоящему письму)

Третий аванс (п. 6.1.3) в размере 20% (двадцати) через четырнадцать дней после исполнения Субсубподрядчиком этапов строительства на объекте;

Монтаж опалубки, и выполнения подбетонных, арматурных работ и работ по отливки плиты.

Устройство основания под размещения контейнера, монтаж контейнера.

Устройство металлической площадки и лестницы, окрашивание.

(! п. 9-11 в Приложении 1. к настоящему письму)

Четвертый аванс (п. 6.1.4) Субподрядчик оплачивает Субсубподрядчику сумму в размере 15% (пятнадцати) от стоимости заказа, что составляет 85% (восемьдесят пять) с учетом выплаченных ранее авансов, не позднее четырнадцать дней с момента завершения строительства и приемки выполненных работ на основании подписанных сторонами Актов выполненных работ по форме КС-2, справки КС-3.

Монтаж водоотводного желоба в дренажный колодец.

Монтаж забора ограждения

Монтаж оборудования видеонаблюдения и охраны периметра

Монтаж светильников освещения площадки

Электромонтажные работы.

Пусконаладочные работы.

Выполнение работ по благоустройству территории, откосов и подъездной дороги

Вывоза строительного мусора

Подготовка к сдаче объекта

(! п. 9-11 в в Приложении 1. к настоящему письму)

6.1.5. Оплата оставшихся 15 (пятнадцати)% от стоимости Заказа за выполненные работы производится в течение 30 (Тридцати) рабочих дней после приемки основным заказчиком, на основании Актов приемки законченного строительства объекта (КС-11, КС-14), устранения всех замечаний, имеющихся в актах, и только при условии перечисления денежных средств от Подрядчика Субподрядчику за выполненные работы по соответствующему Заказу.

В связи с тем, что Заказ №3 НУП Кирково был заключен, когда на объекте уже частично были выполнены работы предыдущим подрядчиком, условия авансирования указаны в самом заказе (п. 2.2 2.3).

Первый аванс: 934 000,00 руб. и оплачивается Субсубподрядчику после выполнения на площадке работ:

- Монтаж опалубки,

- арматурные работы,

- работа по отливки плиты.

- Устройство основания под размещения контейнера,

- монтаж контейнера.

(! п. 9-10 в Приложении 1. к настоящему письму).

Второй аванс: в размере 700 500,00 руб.  после завершения строительства и приемки выполненных работ на основании подписанных сторонами Актов выполненных работ по форме КС-2, справки КС-3. (! п. 11-20 в Приложении 1. к настоящему письму).

Оплата выполненных работ в размере 700 500,00 руб. оплачивается после приемки площадки Основным заказчиком, на основании Актов приемки законченного строительства объекта (КС-11, КС-14), устранения всех замечаний, имеющихся в актах, и только при условии перечисления денежных средств от Подрядчика Субподрядчику за выполненные работы по соответствующему Заказу.

В связи с тем, что Заказ №5 НУП Будово, Заказ №6 НУП Никифоровец заключены, когда на объекте уже частично были выполнены работы предыдущим подрядчиком, условия оплаты,  указанных в самом заказах (п. 2.1), авансирования в них не предусмотрено.

По данным, приведенным в приложении 1. к письму Исх. №132/1 от 23.05.2024г., четко видно, что работы не выполнены должным образом, выплата авансов по условиям Договора осуществляется по факту выполнения этапов работ, без доказательства их выполнения у Истца отсутствует обязанность их выплаты. Кроме того, неуплата Истцом аванса не является основанием для приостановления работ по Договору, и Ответчик не имел право приостанавливать работу по этой причине.

Истец поддался на уговоры и заверения Ответчика, о том, что при большем финансировании, выполнение работ будет ускорено, а менять подрядную организацию в ходе выполнения работ очень проблематично и не выгодно, требует дополнительных финансовых затрат и пр., поэтому для Истца выплата авансов была вынужденной мерой, а не обязанность по Договору. Тем более возмущает поведение Ответчика, который получив такую сумму авансов, не доделал работы, без законных оснований покинул объекты, получив необоснованное обогащение.

Что касается причины Ответчика о приостановлении работ по заказу НУП м. Борок  (помимо невыплаты авансов) на основании ч. 3 ст. 743 ГК РФ в связи с обнаружением объемов работ, не учтенных в проектной документации, о чем ответчик сообщил в письме Исх. №01/05 от 08.05.2024г. (!ПОСЛЕ ИСТЕЧЕНИЯ СРОКА ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ ПО ВСЕМ ЗАКАЗАМ), заявляя о приостановке работ с 13.05.2024г.

Согласно ч. 3 ст. 743 ГК РФ, подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

В действующем проекте имеется техническая ошибка вместо 1032куб.м. осталось старое значение 628,8 куб.м. Ответчик в своем письме указывает, что данное обстоятельство было выявлено «при осуществлении геодезической съемки», т.е. в самом начале работ на объекте!, с учетом того, что именно Ответчик осуществляет работы по разбивке участка и выноски осей в натуру, без которой невозможно точное перенесение проектного положения здания на местность. На основании акта визуального осмотра, Ответчик разместил площадку НУП правильно, согласно действующего проекта – «вблизи расположения откоса со значительным перепадом с разницей, достигающей 2м.» (т.е. не приостановил работы, а продолжал их выполнять, зная и принимая все обстоятельства). Исходя из этих фактов, Ответчик изначально прекрасно понимал и знал о месте расположения площадки строительства с коррекцией проектного решения, понимал фактический объем работ, об организации временного подъездного пути (аванс на это был оплачен) и необходимых земляных масс.

Срок выполнения работ по заказу -  с 20.10.23г. по 15.11.23г., а данную причину, как одно из оснований приостановить работы Ответчик сообщил только 08.05.2024г. Ранее Истцу не сообщал, работы не приостанавливал (только требовал дополнительные авансы, заверяя что все будет выполнено), до 13.05.2024г. продолжал делать некачественную работу на площадке (не сформировано и не отсыпано тело площадки, не отсыпано полотно подъездной дороги подъездной основной дороги, не засыпана зона пересечения с кабелями электропитания, не осуществлены работы по формированию насыпи в зоне оврага) и не воспользовался правом п. 4.2.3 Договора, приостановить работы своевременно или не начинать их выполнение.

Аналогично по заказу НУП Пешково (Пешки).

Исходя из смысла ст. 716 ГК РФ подрядчик немедленно должен предупредить заказчика и приостановить работу до получения от заказчика указаний при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, создающих невозможность ее завершения в установленные сроки. Поскольку подрядчик не предупредил заказчика о причинах, из-за которых работы не будут выполнены в срок, то он не вправе ссылаться на указанные обстоятельства при предъявлении ему претензий заказчиком.

Ответчик не обращался к Истцу с запросами конкретных исходных данных/их корректировки, не предупреждал Истца  о причинах, из-за которых работы не могут быть выполнены в срок, а значит не может ссылаться на указанные обстоятельства при предъявлении ему претензий Истцом за невыполнения работы в срок (часть 2 статьи 716 ГК РФ).

Кроме того, цена работ по заказам является твердой. Увеличить цену работы по договору подряда на стоимость дополнительно выполненного объема работ Субсубподрядчик может в том случае, если цена работы определена приблизительно (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Условием такого увеличения является своевременное предупреждение Субподрядчика о необходимости выполнения дополнительного объема работ и отсутствие возражений с его стороны. Субсубподрядчик, своевременно не предупредивший Субподрядчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре (пункт 5 статьи 709 ГК РФ).

Перед заключением Заказа №4 по площадке «НУП-7/TN Пешки», проектное решение несло окончательный характер и было предоставлено для рассмотрения Субсубподрядчику. Коррекций в рамках земляных масс в него не вносилось. На текущий момент отсыпка всей площадки строительства до проектной отметки не произведена. Выведено на проектную отметку только пятно под размещение фундаментной плиты. В рамках работ по строительству площадки и условий ППР в издержки подрядной организации входят затраты на организацию временных подъездных путей. Тем не менее, между сторонами было заключено дополнительное соглашение к данному заказу для компенсации затрат на организацию временного подъездного пути в размере 85 000,00 руб.

Как видно из приложения 1. к письму Исх. №132/1 от «23» мая 2024г., качество выполненной работы до приостановки Ответчиком не соответствует требованиям договора, проектной документации и строительным нормам.

В силу ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда и в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом. Следовательно, работы, выполненные с отступлением от требований строительных норм и правил, не могут считаться выполненными.

Договор подряда представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК).

Основным признаком договора подряда – является наличие овеществленного результата выполненных работ.

Существенными условиями договора подряда являются предмет и срок. При этом, предметом является как сама работа, так и ее овеществленный результат.

Основной обязанностью подрядчика является обязанность выполнить работу по заданию заказчика за свой риск с соблюдением требований к качеству.

Результат работы должен соответствовать заданию заказчика, которое определено в договоре и отвечать требованиям качества.

Заказчик имеет две основные обязанности: принять результат работ и оплатить его.

Обязанность принять результат работ состоит в совершении действий, необходимых для передачи результата работ от подрядчика заказчику, удостоверении факта такой передачи и фиксации соответствия (или несоответствия) результата работ условиям договора, в частности требованиям качества и объемов работ. Первым и неотъемлемым элементом приемки является осмотр заказчиком результата работ, при этом в случае обнаружения недостатков заказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику.

На основании п. 2.1. Договора, предметом настоящего Договора являются правоотношения Сторон, возникающие в связи с созданием Площадок НУП в результате выполнения Строительно-монтажных работ (СМР) с обеспечением Материалами и Оборудованием согласно Приложению №1, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора, а так же определенным в настоящем Договоре срокам и условиям, в соответствии с которыми Субсубподрядчик на основании подписанных Сторонами Заказов в полном соответствии с Законодательством РФ, Проектной документацией, со сроками установленными п. 2.4. Договора, обязуется:

- обеспечить закупку и осуществить доставку Материалов и Оборудования (комплектующих) к месту выполнения Работ;

- выполнить Работы по созданию Площадок для установки контейнеров с надлежащим качеством в соответствии с условиями настоящего Договора и подписанными Сторонами Заказами;

- сдать законченные строительством Площадки Субподрядчику на условиях и в сроки, установленные настоящим Договором и подписанными Сторонами Заказами.

Согласно Договора:

п.1.17. «Скрытые работы» - отдельные виды Работ, которые недоступны для визуальной оценки приемочными комиссиями при сдаче Системы в эксплуатацию и скрываемые последующими работами и конструкциями. Качество и точность этих работ невозможно или очень затруднительно определить после выполнения последующих Работ.

п.1.18. «Строительно-монтажные работы» или «СМР»: означает работы, подлежащие выполнению Субсубподрядчиком в соответствии с условиями настоящего Договора, включая, но не ограничиваясь: такие как работы по созданию Площадки, подготовительные, строительные, монтажные, работы по устранению дефектов, необходимые для полного сооружения и нормальной эксплуатации Площадки.

п. 1.5. «Исполнительная документация» означает:

комплект рабочих чертежей на строительство по Заказу с надписями о соответствии выполненных в натуре Работ по этим чертежам или внесенными в них изменениями, сделанными лицами, ответственными за производство Работ;

сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество Материалов и Оборудования, применяемых при производстве Работ;

акты об освидетельствовании Скрытых работ;

журналы производства Работ;

другая документация, предусмотренная строительными нормами, правилами и действующими нормативными документами, Программами и методиками испытаний (согласно РД-45.190-2001 и РД-45.156-2000);

Исполнительная геодезическая съемка.

В обязанности Субподрядчика согласно п. 4.3.7. Договора, входит осуществление контроля за выполнением работ с надлежащим качеством, используя при этом качественные критерии, заложенные в существующих в Российской Федерации строительных нормах и правилах, технических условиях и стандартах, применяемых в строительстве для видов Работ, предусмотренных условиям Договора.

В письме Исх. №132 от 13.05.2024г., Субподрядчик обращал внимание Субсубподрядчика относительно того, что при фиксации выполненных работ необходимо предоставить необходимую документацию на скрытые работы, в противном случае, Субподрядчик не сможет принять и часть работ, выполненных до их приостановки, а Субсубподрядчик доказать факт их выполнения. До настоящего момента никаких документов, подтверждающих факт выполнения каких-либо работ и их фотофиксацию, Субподрядчик не предоставлял. Строительно-монтажные работы, обязательства по выполнению которых взял на себя Субсубподрядчик по шести объектам состоят на 95% из скрытых работ, подлежащих освидетельствованию в установленной форме согласно нормативно-технической документации, установленной на территории Российской Федерации.

ООО «НКТ-Строй» (Ответчик/Субсубподрядчик), как компания, специализирующаяся на строительстве, не может не знать, тем более опровергать, что для освидетельствования таких работ обязательным условием является (помимо исполнительной документации) акты скрытых работ, должны быть подтверждены фотоотчетами и исполнительными схемами! Скрытые работы — это работы, результаты которых оказывают влияние на безопасность объекта и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта и контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения последующих работ и освидетельствовать их выполнение без вскрытия невозможно.

Работы на объектах относятся к общестроительным, состав исполнительной документации регламентирован "СП 48.13330.2019. Свод правил. Организация строительства. СНиП 12-01-2004" (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 24.12.2019 N 861/пр) (ред. от 28.03.2022)  (Приложение Б1), Примерный состав исполнительной документации на общестроительные работы: Общий журнал работ, Специальные журналы (журнал входного контроля, журнал бетонных работ, журнал монтажных работ, журнал сварочных работ и антикоррозионной защиты, журнал монтажа конструкции, журналом верификации и др.), Акты освидетельствования ответственных конструкций, Акты освидетельствования скрытых работ и пр.

Что касается фотоотчетов, то они должны содержать весь процесс выполнения производства работ по каждому виду работ, производимых на объекте, на всех стадиях «до начала выполнения работ», «ход выполнения работ» и «результат выполнения работ», должны быть выполнены с одной точки, с одного ракурса, с возможностью определения габаритных размеров при необходимости. При этом должна быть идентифицирована окружающая обстановка фотографируемой точки с наличием видимых ориентиров, привязка к местности, должен быть обзорный фотоснимок объекта, должен быть общий вид объекта с иллюстрацией основных этапов работ, при выполнении работ с помощью строительной техники и средств малой механизации фотоснимок должен содержать в кадре изображение указанной техники.

Согласно п. 4.1.11 Договора, акты скрытых работ заверяются представителями технического надзора Заказчика. Приемочные комиссии при сдаче объектов строительства в эксплуатацию не могут дать им визуальную оценку, поскольку результаты находятся под последующими работами и конструкциями. Качество и точность невозможно определить после выполнения последующих работ, поэтому они предъявляются к осмотру и приемке до их закрытия в ходе последующих работ (приложение № 1 к Методическим рекомендациям, утв. Протоколом Межведомственной комиссии по подрядным торгам при Госстрое РФ от 05.10.1999 № 12). Акты скрытых работ в строительстве входят в состав исполнительной документации (постановление 10 ААС от 22.02.2019 № 10АП-1517/2019 № А41-65751/18). К акту скрытых работ прилагаются свидетельства, сертификаты и другие документы, которые подтверждают качество использованных материалов (постановление 17 ААС от 25.02.2021 № 17АП-16669/2020-ГК по делу № А50-29025/2019).

Если скрытые работы выполнены без оформления акта на скрытые работы с Субподрядчиком и представителем технического надзора Заказчика, то по его требованию Субсубподрядчик обязан за свой счет вскрыть любую часть скрытых работ согласно указанию Субподрядчика, а затем восстановить ее.

Письмом Исх. №132 от 13.05.2024г., Субподрядчик уже указывал, что основная цель Субподрядчика выполнить в полном объеме все свои обязательства перед заказчиком/основным заказчиком по строительству и сдаче объектов, а простой на шести объектах из-за приостановления Субсубподрядчиком работ недопустим и несет отрицательные последствия для Субподрядчика в виде убытков, финансовых санкций со стороны заказчика и потерей деловой репутации, на данный момент Субподрядчик заинтересован в дальнейшем продолжении работ на объектах, или собственными, или привлеченными силами. Деловое доверие к Субсубподрядчику потеряно, Субподрядчик категорически отказывается платить ему очередные авансы для продолжения им работ, в связи с отсутствием на то правовых оснований, его противоправным поведением, а Субсубподрядчик не намерен продолжать работы без получения авансов.

На основании вышеизложенного, Истец письмом Исх. №132/1 от «23» мая 2024г., уведомил Ответчика о расторжении от договора № RT13032300027 от 19.10.2023г. в связи с ненадлежащим (некачественным) выполнением работ Ответчиком (что подтверждено актами визуального осмотра и фиксации работ на объектах и приложением 1 к настоящему письму), а также нарушения сроков выполнения работ по вине Ответчика. Дата расторжения договора – 13.05.2024г.

Данную дату обозначил сам Ответчик в письме Исх. №01/05 от 08.05.2024г., в котором заявил о приостановке работ с 13.05.2024г. (работы остановлены, строительные бригады покинули объекты).

Согласно п. 11.2 Договора: в случае расторжения настоящего Договора (отказа от исполнения настоящего Договора) по причинам, связанным с ненадлежащим выполнением Субсубподрядчиком условий настоящего Договора, Субсубподрядчик не вправе требовать оплаты за ненадлежаще выполненные работы или не принятых в установленном Договором порядке Работ, а также обязан вернуть полученные по настоящему Договору денежные средства в течение 5 (пяти) календарных дней с даты предъявления Субподрядчиком соответствующего требования.

Субсубподрядчик покинул объекты еще 13.05.2024г. Как указывалось выше, работы, выполненные до приостановки не пригодны для использования: большинство этапов даже при визуальном осмотре не выполнены/выполнены частично/не завершены/имеют существенные замечания/требуют переделки, а также необходимо за Субсубподрядчика делать исполнительную документацию. Субподрядчик вынужден нести убытки и затраты, чтобы исправить все недостатки и достроить объекты.

В силу положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями, при том, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В пункте 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Право заказчика на отказ от исполнения договора подряда предусмотрено положениями статей 715, 717 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (пункт 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала, являются неосновательным обогащением получателя (пункт 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 №49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении»).

В соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств дела, учитывая отсутствие в материалах дела доказательств выполнения ответчиком работ в установленный договором срок на сумму перечисленных денежных средств, установленный факт расторжения договора подряда и отсутствие правовых оснований для удержания ответчиком денежных средств, требования истца о взыскании неотработанного аванса по договору №RT13032300027 от 19.10.2023г. в размере 11 699 000 руб. 00 коп. подлежит удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Согласно п. 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.07.2014  N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" в тех случаях, когда до окончания рассмотрения дела государственная пошлина не была уплачена (взыскана) частично либо в полном объеме ввиду действия отсрочки, рассрочки по уплате госпошлины, увеличения истцом размера исковых требований после обращения в арбитражный суд, вопрос о взыскании неуплаченной в федеральный бюджет государственной пошлины разрешается судом исходя из следующих обстоятельств.

Если суд удовлетворяет заявленные требования, государственная пошлина взыскивается с другой стороны непосредственно в доход федерального бюджета применительно к части 3 статьи 110 АПК РФ. При отказе в удовлетворении требований государственная пошлина взыскивается в федеральный бюджет с лица, увеличившего размер заявленных требований после обращения в суд, лица, которому была дана отсрочка или рассрочка в уплате государственной пошлины.

Истцом в ходе рассмотрения спора заявлено ходатайство об увеличении исковых требований, уточнения судом приняты. Таким образом, в соответствии с п. 3 ст. 110 АПК РФ с ответчика подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 79 495 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НКТ СТРОЙ" (ИНН: 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГОСВЯЗЬСТРОЙ" (ИНН: 

<

***>) сумму неотработанного аванса по договору №RT13032300027 от 19.10.2023г. в размере 11 699 000 (одиннадцать миллионов шестьсот девяносто девять тысяч) руб. 00 коп., а так же расходы по уплате госпошлины в размере 2 000 (две тысячи) руб. 00 коп.

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НКТ СТРОЙ" (ИНН: 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину в размере 79 495 (семьдесят девять тысяч четыреста девяносто пять) руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                          В.Г. Джиоев