ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-13176/2019

г. Челябинск

23 октября 2019 года

Дело № А34-2844/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 16 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 октября 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бабиной О.Е., 

судей Баканова В.В., Махровой Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кропивка И.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гамма» на решение Арбитражного суда Курганской области от 19.07.2019 по делу № А34-2844/2019.

В судебном заседании приняли участие представители: 

общества с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» - ФИО2 (доверенность №230 от  27.08.2019);

общества с ограниченной ответственностью «Гамма» - ФИО3 (доверенность б/н от 28.05.2018). 

Общество с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» (далее – истец, ООО «Кургантехэнерго») обратилось в Арбитражный суд Курганской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Гамма» (далее – ответчик, ООО «Гамма», податель апелляционной жалобы) о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию по договору теплоснабжения №5581 от 08.10.2018 за период с ноября 2018 по декабрь 2018  в размере 904 938 руб. 22 коп., неустойки в размере 97 419 руб. 21 коп. за период с 11.12.2018 по 03.07.2019 с последующим начислением по день фактической оплаты долга (с учетом уточнения исковых требований, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; л.д. 124).

Решением Арбитражного суда Курганской области от 19.07.2019 по делу № А34-2844/2019 исковые требования ООО «Кургантехэнерго» удовлетворены, с ООО «Гамма» в пользу истца взыскано 904 938 руб. 22 коп. основного долга, 97 419 руб. 21 коп. неустойки, с продолжением начисления неустойки на сумму 904 938 руб. 22 коп. по одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты, за каждый день просрочки с 04.07.2019 до фактического погашения долга,  21537 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Кроме того, с ООО «Гамма» в доход федерального бюджета взыскано 1487 руб. государственной пошлины (л.д. 137, 138-143).

Ответчик с вынесенным судебным актом не согласился, обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в части.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО «Гамма» указывает, что факт отсутствия на момент составления акта 02.11.2018 проектной документации на узел учета, не влечет невозможности применения его показаний при определении объема поставленного ресурса, не придает им недостоверного характера и не является основанием для определения теплоснабжающей организацией объема ресурса, подлежащего оплате, расчетным способом.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2019 апелляционная жалоба принята к производству с назначением судебного разбирательства на 01.10.2019 на 12 час. 00 мин.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о дате, времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», ответчик представителей в судебное заседание не направил. 

Представитель истца с апелляционной жалобой не согласился по доводам, изложенным в отзыве от 11.09.2019 (вход. №44029).

Судебная коллегия, руководствуясь положениями части 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание наличие доказательств направления копии отзыва в адрес ответчика, приобщает отзыв на апелляционную жалобу к материалам дела.

Определением  Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2019 на основании части 1 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство отложено на 16.10.2019 на 09 час. 40 мин. Указанным определением предложено представить истцу: пояснения, имелись ли иные нарушения, кроме не предоставления проектной документации при допуске прибора учета перед отопительным сезоном в эксплуатацию; были ли выявлены нарушения монтажа прибора учета после предоставления ответчиком проектной документации; каким образом не предоставление проектной документации повлияло на достоверность учета; ответчику: предоставить первоначальный акт допуска прибора учета в эксплуатацию, представить справочный контррасчет суммы задолженности исходя из показаний прибора учета за каждый месяц и неустойки, при наличии просрочки оплаты, оплачивалась ли полностью или в части спорная сумма долга (в том числе, в неоспоренной части основного долга), какими платежными документами.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о дате, времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». 

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнения к апелляционной жалобе от 09.10.2019 (вход. №48840), с приложением акта допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии установленного на трубопроводах сетевой воды от 21.01.2014.

С учетом мнения истца, присутствующего в судебном заседании, судебная коллегия считает возможным приобщить к материалам дела указанный документ. Апелляционная жалоба рассматривается с учетом дополнений.

Представитель истца по доводам апелляционной жалобы возражал, просил приобщить к материалам дела дополнения к отзыву на апелляционную жалобу от  14.10.2019 (вход. №49512).

Апелляционная коллегия, руководствуясь положениями части 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приобщила к материалам дела дополнение к отзыву на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Курганская генерирующая компания» (теплоснабжающая организация) и ответчиком (потребитель) 08.10.2015 заключен договор теплоснабжения № 5581 (л.д. 11-15), по условиям которого теплоснабжающая организация обязалась подавать потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию, а потребитель обязался оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный настоящим договором режим потребления (пункт 1.1 договора). 

Перечень объектов теплоснабжения указан в приложении № 1 к договору (пункт 1.2 договора, приложение № 1). 

Тепловая энергия определена ориентировочно в количестве 1513,98 Гкал в год с тепловой нагрузкой (отопительный период/межотопительный период) – 0,60473/0,00546 Гкал/ч, из них: максимальная на отопление - 0,5962 Гкал/час, среднечасовая на горячее водоснабжение с использованием индивидуального водоводяного подогревателя (отопительный период/межотопительный период) – 0,00834/0,00546 Гкал/ч, среднегодовые тепловые потери в трубопроводах потребителя - 0,00019 Гкал/ч (пункты 1.7, 1.8 договора). 

Расчетным периодом для учета количества потребленной тепловой энергии и ее оплаты является месяц (пункт 4.1 договора). 

В силу пункта 4.2 договора учет отпускаемой тепловой энергии производится по узлу учета. 

Узел учета ежегодно принимается в эксплуатацию в соответствии с актом допуска, подписанным сторонами Договора. В акте допуска указываются технические данные приборов учета, измеряемые ими параметры, места их установки. Акт допуска узла учета в эксплуатацию является неотъемлемой частью настоящего Договора. Согласно пунктам 4.4, 4.5 договора количество потребленной потребителем тепловой, энергии по узлу учета без нарушения режима теплопотребления, а также режимов и условий работы узла учета определяется так сумма показаний приборов узла учета и величины потерь в тепловых сетях потребителя от границы балансовой принадлежности сторон до места установки узла учета. При нарушении режимов и условий работы узла учета (при условии сообщения потребителем об этом теплоснабжающей организации не более чем в течение суток), количество потребленной потребителем тепловой энергии определяется как сумма показаний приборов узла учета, потерь тепловой энергии в тепловых сетях потребителя и тепловой энергии, неучтенной приборами узла учета, в связи с нарушением режимов и условий работы приборов узла учета. 

В соответствии с пунктом 4.8 договора количество погубленной потребителем тепловой энергии определяется теплоснабжающей организацией в соответствии с положениями действующего законодательства в следующих случаях: при отсутствии узла учета; при выходе из строя приборов узла учета, а также когда узел учета приравнивается или считается вышедшим из строя в соответствии с действующим законодательством; при не предоставлении потребителем показаний приборов узла учета, в установленный теплоснабжающей организацией срок, при обоснованном отказе теплоснабжающей организации в приеме показаний приборов учета; в случае не допуска представителей теплоснабжающей организации к узлу учета или к системам теплопотребления потребителя. 

Согласно пункту 5.1 договора расчет за тепловую энергию производится потребителем по тарифам, установленным уполномоченным органом государственного регулирования цен и тарифов. 

В соответствии с пунктом 5.3 договора оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию осуществляется в срок до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата, по выставленным теплоснабжающей организацией счету и счету- фактуре. 

Потребитель обязан назначить лицо, ответственное за получение акта объема потребления, счета и счета-фактуры в теплоснабжающей организации. Счет-фактура, счет и акт объема потребления получаются потребителем в теплоснабжающей организации по месту ее нахождения в период с 5 числа месяца, следующего за расчетным. Потребитель возвращает теплоснабжающей организации один экземпляр подписанного акта объема потребления в срок до 3-х дней. Акт объема потребления, в случае неполучения ответа в указанный срок, считается признанным (согласованным) обеими сторонами (пункт 5.4 договора). 

Во исполнение условий договора публичное акционерное общество «Курганская генерирующая компания» в период с ноября по декабрь 2018 года поставило ответчику тепловую энергию и выставило для оплаты счета-фактуры №38490/205 от 30.11.2018, №41147/205 от 31.12.2018 (л.д. 17-18) на общую сумму 904 938 руб. 22 коп. 

Между публичным акционерным обществом «Курганская генерирующая компания» (цедент) и обществом с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» (цессионарий) заключены договоры уступки прав требования №4114 от 01.12.2018, №4124 от 01.01.2019 (л.д. 21- 22), в соответствии с которыми цедент уступает цессионарию свои права требования оплаты задолженности (далее по тексту - «права требования»), к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, перечень которых содержится в приложении № 1 к договору (далее - «должники»), по договорам энергоснабжения, заключенным между ОАО «Курганская генерирующая компания» и должниками.

В приложении № 1 к договорам уступки прав требования указано, что в отношении должника ООО «Гамма» уступлено право требования дебиторской задолженности по счетам-фактурам №38490/205 от 30.11.2018, №41147/205 в сумме 904 938 руб. 22 коп.

В соответствии с пунктом 3 договоров права требования цедента к должникам переходят цессионарию в том объеме и на тех же условиях, которые существуют к моменту перехода прав требований. 

В частности, к цессионарию переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с каждым из требований права, в том числе право на неуплаченную неустойку (пени), а также право на возмещение понесенных расходов по оплате государственной пошлины. 

Уведомлениями (л.д. 24-25) ПАО «Курганская генерирующая компания» уведомило ответчика о состоявшейся уступке права требования задолженности, образовавшейся в результате неоплаты отпущенной тепловой энергии. 23.01.2019 истцом в адрес ответчика направлена претензия (л.д. 26-27) с предложением уплатить задолженность в установленный договором срок для рассмотрения претензии.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате полученной тепловой энергии послужило основанием для обращения истца в суд с настоящими исковыми требованиями.

Оценив представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу об удовлетворении заявленных исковых требований.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон «О теплоснабжении»).

Согласно части 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 названного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. 

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору электроснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Согласно статье 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения.

В силу пункта 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

По правилам статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

Требования истца подлежат рассмотрению арбитражным судом исходя из предмета и основания заявленного иска.

Как следует из материалов дела, исковые требования обусловлены взысканием задолженности за поставленную тепловую энергию за период с ноября 2018 по декабрь 2018. Обращаясь с исковым заявлением о взыскании задолженности и пени, истец основывает свои требования на договорах уступки прав требования №4114 от 01.12.2018, №4124 от 01.01.2019 (л.д. 21- 22).

Факт получения ответчиком тепловой энергии, переход к истцу права требования задолженности по договору теплоснабжения №5581 от 08.10.2015, подтверждается материалами дела и лицами участвующими в деле не оспаривается

Судебная коллегия, исследовав доводы апелляционной жалобы установила, что со стороны ответчика не имеется возражений относительно перехода права требования к истцу, периода начисления задолженности, методики расчета неустойки. Оснований для отмены решения в указанной части суд апелляционной инстанции не усматривает.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №36 от 28.05.2009 (в редакции от 24.03.2011) «О применении арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку возражений относительно проверки обжалуемого судебного акта в части ни в судебном заседании, ни до его начала от сторон не поступило, судом апелляционной инстанции судебный акт проверен в рамках доводов апелляционной жалобы в части способа определения объема тепловой энергии.

Согласно части 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Арбитражный суд в соответствии с требованиями части 1 статьи 64 и статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основании имеющихся в деле доказательств устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом фактических обстоятельств дела и доводов апелляционной жалобы судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В соответствии со статьей 19 Закона «О теплоснабжении» количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. 

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета. 

Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 

отсутствие в точках учета приборов учета; 

неисправность приборов учета; 

нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

По смыслу названной нормы, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» приоритетным способом определения объемов поставки, передачи тепловой энергии является приборный способ, который предполагает наличие в соответствующей точке передачи ресурса измерительного комплекса (прибора учета ресурса). Аналогичная позиция приведена в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 № 30-П.

В силу положений частей 2 и 3 статьи 19 Закона «О теплоснабжении», пунктов 5, 31 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 (далее - Правила № 1034), пункта 65 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр (далее - Методика № 99/пр), по общему правилу коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается при отсутствии в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, нарушении установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

По смыслу подпункта «б» пункта 7 Методики № 99/пр расчетный метод коммерческого учета предназначен для применения в случаях отсутствия приборов учета, а также в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме.

С учетом вышеуказанного, учетный метод исчисления объема (количества) поставленного ресурса имеет приоритет над расчетным, поскольку именно учетный метод точно отражает объем материального блага, потребленного абонентом, тогда как расчетный метод всегда завышает такой объем, стимулируя абонента к оборудованию сетей узлами учета.

Поэтому наличие введенного в установленном порядке в эксплуатацию сертифицированного и поверенного прибора учета тепловой энергии предполагает необходимость исчисления количества потребленной тепловой энергии по показаниями такого прибора.

В силу пункта 6 Правил № 1034 узлы учета, введенные в эксплуатацию до вступления в силу названных Правил, могут быть использованы для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя до истечения срока службы основных приборов учета (расходомер, тепловычислитель), входящих в состав узлов учета. 

В настоящем случае спорный прибор учета допущен в эксплуатацию позднее.

Из материалов дела следует, что количество тепловой энергии отпущенной в тепловую сеть ответчика, определено истцом расчетным способом.

При этом, согласно пункту 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении, осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях:

1) отсутствие в точках учета приборов учета;

2) неисправность приборов учета;

3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя. Аналогичные положения содержатся в пункте 31 Правил № 1034.

Судом первой инстанции установлено, что у измерительного комплекса потребителя 10.07.2018 истек межповерочный интервал (л.д. 57-58). 

Во исполнение принятых обязательств, для соблюдения межповерочного интервала, ответчиком 23.05.2018 произведено снятие приборов узла учета тепловой энергии на очередную поверку (л.д. 120). 

Из Акта технического состояния №3/135-18 от 08.06.2018, составленного АО «Теплоэнергомонтаж» (л.д.54), следует, что при проведении диагностики тепловычислителя СПТ 941.10 №49224, представленного 06.06.2018 на поверку/ремонт, обнаружено, что неисправен дисплей прибора. Произведен ремонт. Тепловычислитель пригоден к эксплуатации. 

31.08.2018 прибор учета после очередной поверки установлен обратно, что подтверждается актом проведения работ (л.д.55). 

Поскольку при допуске этого прибора учета к очередному отопительному сезону 2018/2019 проектная документация на указанный прибор учета не представлена ответчиком, по мнению истца, с которым согласился суд первой инстанции, ресурсоснабжающая организация не смогла удостовериться в том, правильно ли (в том же месте или ином) установлен прибор учета после снятия его на поверку, что является основанием для применения расчетного метода к определению объема обязательств ответчика до момента предоставления соответствующей проектной документации и допуска.

Порядок ввода в эксплуатацию прибора учета, установленного на источнике тепловой энергии, определен в пунктах 52-58 Правил № 1034.

Достоверность приборного способа учета энергоресурсов достигается соблюдением совокупности нормативных требований, касающихся приборов (узлов) учета, в том числе: места установки (пункт 1 статьи 13 Закона об энергосбережении, пункт 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении); технических требований (пункт 1 статьи 13 Закона об энергосбережении, Методические рекомендации по техническим требованиям к системам и приборам учета воды, газа, тепловой энергии, электрической энергии, утверждены приказом Минпромторга Российской Федерации от 21.01.2011 № 57); ввода в эксплуатацию (пункты 52-59 Правил № 1034); надлежащей эксплуатации, включая снятие показаний приборов учета и передачу их заказчикам данной услуги, поверку, ремонт и замену приборов учета (пункт 6 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

Перед началом отопительного периода после очередной поверки или ремонта осуществляется проверка готовности узла учета к эксплуатации, о чем составляется акт периодической проверки узла учета на источнике тепловой энергии в порядке, установленном пунктами 53 - 59 настоящих Правил (п. 60 Правил №1034).

В соответствии с п. 52 Правил №1034 смонтированные узлы учета (измерительные системы узлов учета), прошедшие опытную эксплуатацию, подлежат вводу в эксплуатацию.

Пунктом 53 Правил №1034 предусмотрено, что для ввода в эксплуатацию узла учета, установленного на источнике тепловой энергии, владельцем источника тепловой энергии назначается комиссия по вводу в эксплуатацию узла учета (далее - комиссия) в следующем составе:

а) представитель владельца источника тепловой энергии;

б) представитель смежной теплосетевой организации;

в) представитель организации, осуществляющей монтаж и наладку сдаваемого в эксплуатацию оборудования.

Для ввода узла учета в эксплуатацию владелец источника тепловой энергии представляет комиссии, в том числе, проекты узлов учета, согласованные теплоснабжающей (теплосетевой) организацией в порядке, установленном настоящими Правилами (пп. «в» п. 55 Правил №1034).

Согласно положениям пп. «в» п. 56. при вводе узла учета в эксплуатацию проверяется качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям технической и проектной документации.

Узел учета считается пригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с даты подписания акта ввода в эксплуатацию (п. 58 Правил №1034).

Согласно п. 59 Правил №1034 в случае выявления несоответствия узла учета положениям настоящих Правил узел учета не вводится в эксплуатацию и в акте ввода в эксплуатацию приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов настоящих Правил, положения которых нарушены, и сроков их устранения. Такой акт ввода в эксплуатацию составляется и подписывается всеми членами комиссии в течение 3 рабочих дней.

Согласно п. 73 Правил №1034 перед каждым отопительным периодом и после очередной поверки или ремонта приборов учета осуществляется проверка готовности узла учета к эксплуатации, о чем составляется акт периодической проверки узла учета на границе раздела смежных тепловых сетей в порядке, установленном пунктами 62 - 72 настоящих Правил.

Порядок Ввод в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя, на смежных тепловых сетях и на перемычках, определен в пунктах 61-73 Правил № 1034.

Пунктом 61 Правил № 1034 предусмотрено, что смонтированный узел учета, прошедший опытную эксплуатацию, подлежит вводу в эксплуатацию.

Согласно п. 62 Правил № 1034 ввод в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя, осуществляется комиссией в следующем составе:

а) представитель теплоснабжающей организации;

б) представитель потребителя;

в) представитель организации, осуществлявшей монтаж и наладку вводимого в эксплуатацию узла учета.

Комиссия создается владельцем узла учета (п. 63 Правил №1034).

Пунктом 64 Правил №1034 предусмотрено, что для ввода узла учета в эксплуатацию владелец узла учета представляет комиссии проект узла учета, согласованный с теплоснабжающей организацией, выдавшей технические условия и паспорт узла учета или проект паспорта.

Документы для ввода узла учета в эксплуатацию представляются в теплоснабжающую организацию для рассмотрения не менее чем за 10 рабочих дней до предполагаемого дня ввода в эксплуатацию (п. 65 Правил №1034).

Согласно п. 66 Правил №1034 при приемке узла учета в эксплуатацию комиссией в том числе проверяется соответствие монтажа составных частей узла учета проектной документации, техническим условиям и настоящим Правилам.

При отсутствии замечаний к узлу учета комиссией подписывается акт ввода в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя (п. 67 Правил №1034).

Акт ввода в эксплуатацию узла учета служит основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, контроля качества тепловой энергии и режимов теплопотребления с использованием получаемой измерительной информации с даты его подписания (п. 68 Правил №1034).

Расчетные способы определения объема энергоресурсов допускаются до установки приборов учета, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета, при нарушении установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (пункт 2 статьи 13 Закона об энергосбережении, пункт 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

В соответствии с п. 114 Правил №1034 (ред. от 09.09.2017) определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с Методикой № 99/пр. 

На основании п. 115 Правил №1034 при отсутствии в точках учета приборов учета или работы приборов учета более 15 суток расчетного периода определение количества тепловой энергии, расходуемого на отопление и вентиляцию, осуществляется расчетным путем и основывается на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период.

Пунктами 116, 117 Правил №1034 предусмотрено, что в качестве базового показателя принимается значение тепловой нагрузки, указанное в договоре теплоснабжения. Пересчет базового показателя производится по фактической среднесуточной температуре наружного воздуха за расчетный период, принимаемой по данным метеорологических наблюдений ближайшей к объекту теплопотребления метеостанции территориального органа исполнительной власти, осуществляющего функции оказания государственных услуг в области гидрометеорологии.

Согласно п. 119 Правил №1034 при нарушении сроков представления показаний приборов в качестве среднесуточного показателя принимается количество тепловой энергии, теплоносителя, определенное по приборам учета за предыдущий расчетный период, приведенное к расчетной температуре наружного воздуха.

В случае если предыдущий расчетный период приходится на другой отопительный период или данные за предыдущий период отсутствуют, производится пересчет количества тепловой энергии, теплоносителя в соответствии с пунктом 121 настоящих Правил.

В соответствии с п. 121 Правил №1034 в случае отсутствия отдельного учета или нерабочего состояния приборов более 30 дней количество тепловой энергии, теплоносителя, расходуемых на горячее водоснабжение, принимается равным значениям, установленным в договоре теплоснабжения (величина тепловой нагрузки на горячее водоснабжение).

Исследованные положения действующего законодательства свидетельствуют о том, что ввод узла учета в эксплуатацию и периодическая проверка узла учета перед отопительным сезоном не являются равнозначными понятиями, поскольку ввод в эксплуатацию является основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по прибору учета, а проверка готовности перед отопительным сезоном уже введенного в эксплуатацию прибора учета является основанием для продолжения ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по прибору учета в новом отопительном сезоне, которое не требует составления новой проектной документации, иных действий, связанных с оборудованием точки поставки прибором учета впервые. 

То есть основное функциональное назначение второго понятия – подтверждение готовности, проверка его соответствия его обязательным требованиям. 

При этом невозможно по результатам только проверки перед отопительным сезоном допустить к учету прибор учета, который ранее не был допущен в эксплуатацию.

Суд апелляционной инстанции, оценив доводы апелляционной жалобы об отсутствии у истца оснований для определения объема тепловой энергии расчетным способом, в связи с непредставлением проектной документации, при конкретных обстоятельствах спорной ситуации  приходит к выводу об их обоснованности в силу следующего.

Согласно п. 3 Правил  № 1034 под неисправностью средств измерений узла учета понимается состояние средств измерений, при котором узел учета не соответствует требованиям нормативных правовых актов, нормативно-технической и (или) конструкторской (проектной) документации (в том числе в связи с истечением сроков проверки средств измерений, входящих в состав узла учета, нарушением установленных пломб, а также с работой в нештатных ситуациях).

Выводы суда первой инстанции о необходимости представления проектной документации узла учета при повторной его установке не свидетельствуют о неисправности узла учета, введенного в эксплуатацию надлежащим образом.

Согласно пункту 49 Правил № 1034 проект узла учета, устанавливаемого у потребителя тепловой энергии, подлежит согласованию с теплоснабжающей (теплосетевой) организацией, выдавшей технические условия на установку прибора учета.

Для источника тепловой энергии проект измерительной системы узла учета разрабатывается на основании технического задания, подготовленного владельцем источника тепловой энергии и согласованного со смежной теплоснабжающей (теплосетевой) организацией в части соблюдения требований Правил № 1034, условий договора и условий подключения источника тепловой энергии к системе теплоснабжения (пункт 38 Правил № 1034). Для ввода узла учета в эксплуатацию владелец источника тепловой энергии представляет комиссии, в числе прочего, проекты узлов учета, согласованные теплоснабжающей (теплосетевой) организацией в порядке, установленном настоящими правилами (пп. «в» пункта 55 Правил № 1034).

При этом в пункте 58 Правил № 1034 оговорено, что узел учета считается пригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с даты подписания акта ввода в эксплуатацию.

Правила № 1034 не предусматривают случая «отсутствие проектной документации» на момент ввода узла учета в эксплуатацию после его периодической проверки перед новым отопительным сезоном, как самостоятельного и достаточного признака неисправного (вышедшего из строя) прибора учета либо неработоспособного узла учета, что является основанием для применения расчетного метода.

В связи с чем, истец, обращаясь с требованиями о взыскании задолженности, в силу положений 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен доказать обоснованность применения расчетного способа для определения объема тепловой энергии при наличии показаний прибора учета, которые переданы ответчиком в установленном порядке, что истцом не оспорено и не опровергнуто. 

Согласно пункту 59 Правил № 1034 в случае выявления несоответствия узла учета положениям настоящих Правил узел учета не вводится в эксплуатацию и в акте ввода в эксплуатацию приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов настоящих Правил, положения которых нарушены, и сроков их устранения. Такой акт ввода в эксплуатацию составляется и подписывается всеми членами комиссии в течение 3 рабочих дней. Таким образом, доказательством не допуска прибора учета к очередному отопительному периоду является акт ввода в эксплуатацию, в котором указан полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил № 1034, положения которых нарушены, и сроков их устранения.

Согласно акту от 02.11.2018, составленному ПАО «КГК» при техническом осмотре узла учета ответчика, установленного в административном здании в 

<

...>, выявлены следующие недостатки: потребителем не предоставлен проект узла учета (л.д 53). 

Иных недостатков в акте не поименовано. Претензий к работе прибора учета, в том числе, наличие признаков вмешательства в его работу, наличие повреждений знаков визуального контроля не отражено.

То есть в данном случае, единственным недостатком для ввода в эксплуатацию узла учета перед очередным отопительным сезоном явилось отсутствие проектной документации, каких-либо несоответствий (нарушений) узла учета не выявлено.

Ответчиком даны пояснения, по каким причинам такая проектная документация не была представлена, а именно, по причине её утраты, так как спорная точка поставки перешла к истцу уже после её принадлежности иному лицу (что истцом не оспаривается) и проектная документация требовала восстановления. Проектная документация ответчиком восстановлена, и после её предоставления ресурсоснабжающей организации нарушений монтажа, установки прибора учета после его поверки перед отопительным сезоном не выявлено, нарушений учета не зафиксировано, по каким обстоятельствам показания прибора учета следует признать недостоверными, истец суду апелляционной инстанции не пояснил.

В связи с изложенным, выводы суда первой инстанции об отсутствии в спорный период акта допуска в эксплуатацию прибора учета не могут влечь применение к правоотношениям сторон расчетного метода определения количества отпущенной с источника тепловой энергии, так как учет коммунального ресурса ответчиком в течение спорного периода в установленном порядке обеспечен и достоверность этого учета истцом не опровергнута.

В акте от 02.11.2018 не имеется отметок о наличии видимых повреждений либо стороннего вмешательства в работу прибора учета, о нарушении поверительных либо заводских пломб. 

Доказательств, подтверждающих выход прибора учета тепловой энергии из строя, а также исключенных из Реестра средств измерений, истцом не представлено.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции стороны подтвердили, что при установке прибора учета после его поверки, монтаж произведен верно.

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства неисправности прибора учета в спорный период, оснований для определения объема переданной тепловой энергии расчетным путем после 02.10.2018 у истца не имелось. Стоимость поставленной тепловой энергии в указанный период должна устанавливаться исходя из объема переданной тепловой энергии по показаниям прибора учета потребителя. 

С учетом изложенного, судом апелляционной инстанции произведен самостоятельно расчет основного долга на основании представленных ответчиком показаний прибора учета за 01.10.2018 и за период с 02.10.2018 по 31.12.2018.

Согласно месячным отчетам (л.д. 59-60), ответчиком в спорный период получено тепловой энергии:

ноябрь 2018 – 124,573 Гкал.

декабрь 2018 – 140,467 Гкал.

В том числе, за 01.11.2018 (190,396 Гкал/30дней=6,346), и показания прибора учета за период с 02.11.2018 по 30.11.2018 = 123,18 Гкал., в связи с чем, общий объем тепловой энергии в ноябре 2018 составил 129,526 Гкал. (6,346+123,18).

Принимая во внимание изложенное, сумма основного долга составила 521 512 руб. 38 коп., из которых задолженность за ноябрь 2018 составила 250 189,494 (129,526*1931,5774), где 129,526 – объем тепловой энергии, 1931,5774 – цена (тариф) за единицу измерения с учетом НДС; задолженность за декабрь 2018 составила 271 322,8826 (140,467*1931,5774), где 140,467 – объем тепловой энергии, 1931,5774 – цена (тариф) за единицу измерения с учетом НДС.

Несвоевременное исполнение ответчиком обязательств по оплате тепловой энергии послужило основанием для предъявления истцом ко взысканию с ответчика 97 419 руб. 21 коп. неустойки за период с 11.12.2018 по 03.07.2019 с последующим начислением по день фактической оплаты задолженности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно пункту 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. 

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Лицо, нарушившее обязательство, несет ответственность установленную законом или договором (статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, первоначально обращаясь с исковым заявлением, истец ссылается на положения п. 9.1 статьи 15 Закона «О теплоснабжении».

Федеральным законом от 03.11.2015 № 307-ФЗ в статью 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» введена часть 9.1., вступившая в силу с 05.12.2015, согласно которой потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты. 

Поскольку суд апелляционной инстанции признал, произведенный истцом расчет основного долга неверным, апелляционной коллегией произведен перерасчет суммы неустойки, согласно которому за период с 11.12.2018 по 03.07.2019 сумма пени составила 56 826 руб. 36 коп. (29 589 руб. 72 коп. + 27 236 руб. 64 коп.).

Из которых 29 589 руб. 72 коп. задолженность по пени по спорному периоду ноябрь 2018 (250 189,494*7,5%*1/130*205 дней).

Из которых 27 236 руб. 64 коп. задолженность по пени по спорному периоду ноябрь 2018 (271 322,8826*7,5%*1/130*174 дня).

Также истцом заявлено требование о взыскании пени за каждый день просрочки, по день фактической оплаты суммы основного долга.

Суд первой инстанции верно указал, что, как разъяснено в пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», по смыслу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

При таких обстоятельствах соответствующее требование истца о взыскании пени по день фактической оплаты суммы основного долга подлежит удовлетворению, исходя из установленного законом размера ответственности.

Исходя из изложенных обстоятельств, носящих объективный характер, решение арбитражного суда первой инстанции подлежит изменению на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с частичным удовлетворением исковых требований.

Расходы по государственной пошлине по исковому заявлению в связи с изменением судебного акта на основании апелляционной жалобы ответчика, подлежат распределению на стороны в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ООО «Кургантехэнерго» по правилам статьи статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и подлежат взысканию в пользу ответчика в сумме 3 000 руб. 00 коп.

Судебные расходы по государственной пошлине по исковому заявлению в вязи с изменением судебного акта на основании апелляционной жалобы ответчика, подлежат распределению на стороны в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пропорционально размеру удовлетворенных требований, и поскольку при  подаче искового заявления истцом государственная пошлина оплачена в размере 21 537 руб., подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета в размере 1 487 руб. 

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 19.07.2019 по делу № А34-2844/2019 изменить, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гамма» - удовлетворить.

Изложить резолютивную часть решение Арбитражного суда Курганской области от 19.07.2019 по делу № А34-2844/2019 в следующей редакции:

«Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Гамма» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» 521 512 руб. 38 коп. основного долга, 56 826 руб. 36 коп. неустойки, 12 426 руб. 39 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины по исковому заявлению.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Гамма» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» неустойку на сумму основного долга в размере 521 512 руб. 38 коп. по одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты, за каждый день просрочки с 04.07.2019 по день фактического погашения долга.

В остальной части в удовлетворении исковых требований обществу с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» в доход федерального бюджета 1 487 руб. государственной пошлины по исковому заявлению».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Кургантехэнерго» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Гамма» 3 000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья                                                 

О.Е. Бабина

Судьи:                                                                                

В.В. Баканов

Н.В. Махрова