Арбитражный суд Московской области

107053, проспект Академика Сахарова, д. 18, г. Москва

http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А41-26442/2024

17 октября 2024 года

г. Москва

 

Резолютивная часть объявлена 08 октября 2024 года

Полный текст решения изготовлен 17 октября 2024 года

 

Судья Арбитражного суда Московской области М.А. Миронова,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.Д. Ушковой,

рассматривая в открытом судебном заседании дело по иску

ООО «АЛЕКС ФИТНЕС»

к ИП ФИО1

о взыскании денежных средств, расторжении договора

при участии в судебном заседании – согласно протоколу 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО «АЛЕКС ФИТНЕС» (истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ИП ФИО1 (ответчик) о признании расторгнутым договора коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021, о взыскании задолженности по договору коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021 в размере 946 569 руб. 52 коп., расходов по оплате государственной пошлины в размере 27 931 руб. (с учетом уточнения исковых требований от 24.09.2024, принятых в порядке статьи 49 -Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, т.1 л.д.117-119). 

Представителем ответчика представлен отзыв на исковое заявление, письменные пояснения, которые приобщены к материалам дела. 

Представителем истца также направлены в суд письменные пояснения, которые приобщены к материалам дела. 

В судебном заседании 24.09.2024 был объявлен перерыв до 08.10.2024.

В судебном заседании представитель истца поддержал уточненные исковые требования, представитель ответчика возражал против их удовлетворения.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав в полном объеме все представленные в материалы дела письменные доказательства, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 01.02.2021 между ООО «АЛЕКС ФИТНЕС» (правообладатель) и ИП ФИО1 (пользователь) заключен договор коммерческой концессии № 01/21-К, в соответствии с условиями которого, правообладатель предоставляет пользователю право использования в предпринимательской деятельности комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, поименованных в пункте 1.2 Договора (далее также - комплекс исключительных прав или КИП), а пользователь обязуется уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

Пункт 1.2. договора предусматривает, что комплекс исключительных прав включает:

- право на оказание физкультурно-оздоровительных услуг с сопутствующей продажей товаров соответствующего назначения с использованием товарного знака, секрета производства или ноу-хау ALEX FITNESS и AFSoftware на географической территории: 

<

...> (Губайлово), ул. Дачная, 11А;

- использование фирменных (коммерческих) обозначений и средств индивидуализации «ALEX FITNESS» и бизнес системы ALEX FITNESS исключительно в связи с эксплуатацией клуба ALEX FITNESS пользователя;

- товарный знак (знак обслуживания) правообладателя приложение к свидетельству на товарный знак (знак обслуживания) № 660125, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 19.06.2018 (далее - товарный знак);

- программа для ЭВМ «AFSoftware» (Свидетельство о государственной регистрации программы для ЭВМ № 2016661388 от 07.10.2016);

- секрет производства или ноу-хау ALEX FITNESS (франшбук); инструкция по маркетингу и рекламе (брендбук и мерчбук).

Согласно пункту 4.2.10. договора по письменному запросу пользователя,  оказывать пользователю правообладатель может организовать для пользователя рекламно-информационные услуги. Пользователь на основании представленных правообладателем подтверждающих документов оплачивает расходы правообладателя, понесенные им в связи с организацией для пользователя рекламно-информационных услуг.

Из пункта 5.3. договора следует, что за пользование выплачивает правообладателю маркетинговый сбор в размере 20 000 (двадцать тысяч) руб., в том числе НДС, не позднее 3 (трех) банковских дней, с момента подписания настоящего договора, затем ежемесячно по 20 000 руб., в том числе НДС. Маркетинговое сопровождение включает в себя:

- техническую поддержку страницы клуба на официальном сайте (подпункт 5.3.1 пункта 5.3. договора);

- внутренняя и внешняя оптимизация страницы клуба на официальном сайте (подпункт 5.3.2. пункта 5.3. договора);

- актуализация информации в каталогах (Яндекс, Гугл, 2 Гис и пр.) (подпункт 5.3.3. пункта 5.3. договора);

- ведение аккаунтов в социальных сетях (подпункт 5.3.4. пункта 5.3. договора); 

- подготовка и адаптация макетов к федеральным акциям (подпункт 5.3.5. пункта 5.3. договора).

В соответствии с пунктом 5.5. договора обязательства пользователя по оплате считаются исполненными на дату зачисления  денежных средств на корреспондентский счет банка правообладателя.

В соответствии с пунктом 8.2. Договора стороны договорились, что условия настоящего договора применяются к отношениям сторон, начиная с даты подписания договора.

Договор прекращает свое действие по истечении срока его действия или досрочно в случаях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством РФ (пункт 8.6. договора).

Из пункта 8.10. договора следует, что правообладатель вправе отказаться от исполнения настоящего договора во внесудебном порядке путем отправки уведомления пользователю о расторжении в срок не позднее чем за 30 (тридцати) дней до даты планируемого отказа в случае не устранения пользователем нарушения условий настоящего договора до окончания периода времени, в течение которого такое нарушение должно быть устранено в соответствии с условиями настоящего договора, и/или при возникновении следующих обстоятельств, в том числе: пользователь не выполнил какое-либо из финансовых обязательств по настоящему договору и не устранил такое невыполнение в течение 30 (тридцати) дней после получения письменного уведомления о невыполнении вышеуказанных требований или условий.

Из материалов дела следует, что ООО «Алекс Фитнес» в адрес ИП ФИО1 было направлена претензия исх. № от 27.06.2023 (т.1 л.д.52) с требованием о погашении образовавшейся по договору коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021 задолженности (т.1 л.д.34). 

Поскольку претензия была оставлена без удовлетворения, истец направил в адрес ИП ФИО1 уведомление о расторжении договора коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021 от 27.12.2023 (т.1 л.д.53, 35).

Обращаясь в суд с настоящим иском, истец указывает на то, что в связи с неисполнением ИП ФИО1 обязательств по договору, на его стороне возникла задолженность в размере 946 569 руб. 52 коп., состоящая из стоимости маркетинговых услуг и платы за смс-информирование.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В отзыве на исковое заявление ответчик указывает, что пользователь полностью погасил задолженность перед правообладателем за реально оказанные услуги, что подтверждается платежными поручениями № 15 от 06.02.2023, № 25 от 28.02.2023, № 55 от 18.04.2023, № 57 от 19.04.2023, № 102 от 20.06.2023, № 133 от 19.07.2023, № 186 от 30,08.2023 на общую сумму 467 961 руб. 25 коп., в связи с чем исковые требования удовлетворению не подлежат.

Между тем, ответчиком не учтено, в соответствии с пунктом 5.2. договора коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021 за пользование КИП пользователь, с 4 (четвертого) года, следующего с даты заключения настоящего договора выплачивает правообладателю ежемесячный взнос (далее по тексту - роялти) в размере 4,9 %, в том числе НДС, от валового дохода (как определено в п.5.6. договора), полученного пользователем за каждый истекший календарный месяц.

Пункт 5.3. договора предусматривает, что пользователь выплачивает правообладателю маркетинговый сбор в размере 20 000 руб., в том числе, НДС.

Кроме того, в рамках договора со стороны ИП ФИО1, его представителей с электронного адреса krasnogorsk.alexfitness@yandex.ru на электронный адрес ООО «Алекс Фитнес» o.volkova@alexfitness.ru поступали письма с просьбой осуществить смс-рассылки: 27.09.2022, 17.10.2022, 26.10.2022, 11.11.2022, 25.11.2022, 19.12.2022, 29.12.2022, 23.01.2023, 09.03.2023. Во вложении писем содержатся файлы с перечнем телефонных номеров, на которые необходимо осуществить рассылки и скриншоты экрана со страницы электронной почты o.volkova@alexfitness.ru с согласованием осуществления смс рассылки (т.9 л.д.105-124).

Так, например, письмо от krasnogorsk.alexfitness@yandex.ru 27.09.2022 в 12 час. 32 мин. на электронный адрес ООО «Алекс Фитнес следующего содержания: «Добрый день! Просьба запустить рассылку для клуба Парк 27.09.2022 в 14.00 с текстом: Как ни крути, а у нас выгодно! 7 000 до 30.09. Успевай! 84951097530. Количество смс 8 955 на сумму 20 596» (т.9 л.д.112, т.10). К письму прилагался файл с перечнем телефонных номеров, на которые необходимо осуществить рассылку и по тексту письма скриншот страницы электронной почты o.volkova@alexfitness.ru с согласованием осуществления смс-рассылки. Все иные запросы с просьбой осуществить смс-рассылку осуществлялись в аналогичном порядке.

Истец получал запросы ответчика с текстом и просьбой осуществить смс-рассылку абонентам в рамках исполнения обязательств по договору коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021.

Соответственно истец принимал запрос, обрабатывал его, одобрял и направлял ответ ответчику с одобрением и согласованием. В дальнейшем, истец передавал данные для отправки агрегатору ООО «Раппорто», с которым у ООО «Алекс Фитнес» заключен договор № АФ-10/16 от 01.10.2016 о предоставлении доступа к системе Rapporto, соответственно рассылка осуществлялась через агрегатора с конкретным текстом и расчетом стоимости отправки. Рассылка производилась через агрегатора, ввиду того, что для согласно условиям договора № АФ-10/16 от 01.10.2016, дополнительного соглашения № 49 от 01.08.2024 к договору № АФ-10/16 от 01.10.2016 о предоставлении доступа к система Rapporto стоимость отправки 1 смс для ООО «Алекс Фитнес» намного меньше, поскольку применяется плата за количество смс-сообщений, отправленных в отчетном периоде по каждому типу от 1 000 001 до 3 000 000 руб., а если бы ответчик направлял самостоятельно, плата была бы самая дорогая исходя из количества смс-сообщений, отправленных в отчетном периоде по каждому типу от 1 до 100 000 рублей (сумма, рассчитывалась в зависимости от оператора связи и характера смс сообщения).

Таким образом, ООО «Алекс Фитнес» по письменным заявкам ИП ФИО1 осуществлялись смс-рассылки на телефонные номера с согласованным текстом в рамках исполнения обязательств по договору, что документально подтверждено материалами дела.

ООО «Раппорто» представлены реестры (таблица № 1-3) с информацией по отправленным смс с 2021 года по 2023 год, с указанием текста, цены 1-смс, операторов, количества смс и общей суммы за смс по количеству.

Таким образом, маркетинговый сбор составляет:

- за 2021 год (11мес.) * 20 000 = 220 000 руб.;

- за 2022 год (12мес.) * 20 000 = 240 000 руб.;

- за 2023 год (11мес. Полных + декабрь по 27.12.2023) 11*20 000 + 17 419 руб. 35 коп. (20 000/31*27) = 237 419 руб. 35 коп.

Итого маркетинговый сбор составляет 697 419 руб. 35 коп.

Задолженность за смс информирование за весь период с марта 2021 года по апрель 2023 года (после ИП ФИО1 был отключен от смс информирования) составляет - 717 111 руб. 42 коп.

Таким образом, сумма задолженности, отраженная в акте сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2021-13.02.2024 составляет:

946 569 руб. 52 коп. = 697 419 руб. 35 коп. (маркетинговый сбор) + 717 111 руб. 42 коп. (смс информирование) – 467 961 руб. 25 коп. (оплачено ИП ФИО1, о чем указывает предприниматель в отзыве на исковое заявление, оплата указанной суммы истцом не оспаривается).

В связи с тем, что доказательств перечисления денежных средств в сумме 946 569 руб. 52 коп. ответчик в материалы дела не представил, требование истца о взыскании спорной суммы является обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Доводы ответчика о том, что у ООО «Алекс Фитнес» имеется задолженность перед ИП ФИО1 по соглашению о передаче прав и обязанностей по договору аренды ВД/144 от 01.06.2014, дополнительному соглашению от 31.01.2021, соглашению о соисполнении от 15.02.2021, дополнительному соглашению от 17.04.2021 к соглашению о соисполнении, не могут быть приняты во внимание, поскольку данные соглашения не относятся к предмету настоящего спора о признании расторгнутым договора коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021, о взыскании задолженности по договору коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021.

В соответствии с пунктом 8.6. договора он прекращает свое действие по истечении срока его действия или досрочно в случаях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством РФ.

Пункт 8.7. договора предусматривает, что требование о расторжении настоящего договора в судебном порядке, по основаниям, предусмотренным действующим законодательством, может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа от противной стороны в течение 30 (тридцати) дней с даты получения такого предложения.

Истец 27.03.2024 направил в адрес ИП ФИО1 уведомление о расторжении договора коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021. Ответ на данное уведомление не поступал.

В соответствии со статьей 450 ГК РФ договор может быть расторгнут по решению суда по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора, согласно абзацу 4 пункта 2 статьи 450 ГК РФ.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» разъяснено, что согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ или другими законами. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (пункт 2 статьи 450 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Суд полагает, что нарушение ответчиком обязанности по оплате услуг является существенным нарушением.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, принимая во внимание существенные нарушения ответчиком условий договора (неисполнение обязанности по оплате услуг), а также явно выраженную волю истца на одностороннее расторжение договора в связи с неоплатой услуг, соответствующие обязательства правообладателя и пользователя следует признать прекращенными, а договор коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021 расторгнутым.

Государственная пошлина относится на ответчика в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

Признать расторгнутым договор коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021, заключенный между ООО «Алекс Фитнес» и ИП ФИО1.

Взыскать с ИП ФИО1 в пользу ООО «АЛЕКС ФИТНЕС» задолженность по договору коммерческой концессии № 01/21-К от 01.02.2021 в размере 946 569 руб. 52 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 27 931 руб.

Решение может быть обжаловано в Десятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Московской области в течение месяца.

 

Судья                                                                                                                   М.А. Миронова