АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А78-7503/2023

г. Чита

27 ноября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена  20 ноября 2023 года

Решение изготовлено в полном объёме 27 ноября 2023 года 

 

Арбитражный суд Забайкальского края в составе судьи Судаковой Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Проммонолит» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решения № 075/06/105-245/2023 от 22 июня 2023 года, обязании устранить допущенные нарушения при вынесении указанного решения путем выдачи соответствующего предписания об устранении нарушений законодательства о контрактной системе; отмены и проведения закупки № 0391100002023000056 с учётом предъявляемых требований законодательства Российской Федерации; проведения проверки в отношении действий Заказчика по признакам административного правонарушения предусмотренного статьёй 7.29 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях Российской Федерации,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора –

Общество с ограниченной ответственностью «Забдорстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

Федеральное казенное учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог на территории Забайкальского края Федерального дорожного агентства» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

при участии в судебном заседании:

От заявителя: ФИО2,  представитель по доверенности от 01.06.2023, представлена копия диплома о наличии высшего образовании по специальности «Юриспруденция»;

От антимонопольного органа: ФИО3, представитель по доверенности от 02 октября 2023 года, представлена копия диплома о наличии высшего образовании по специальности «Юриспруденция», свидетельство о заключении брака;

От третьего лица Федерального казенного учреждения «Управление Федеральных автомобильных дорог на территории Забайкальского края Федерального дорожного агентства»: ФИО4, представитель по доверенности от 29.08.2023, представлена копия диплома о наличии высшего образовании по специальности «Юриспруденция», свидетельство о заключении брака.

Третье лицо Общество с ограниченной ответственностью «Забдорстрой» явку представителя не обеспечило (извещено надлежащим образом). 

 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Проммонолит" (далее – заявитель, общество, ООО «Проммонолит») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (далее – заинтересованное лицо, УФАС России, Забайкальское УФАС) признании незаконным решения № 075/06/105-245/2023 от 22 июня 2023 года, обязании устранить допущенные нарушения при вынесении указанного решения путем выдачи соответствующего предписания об устранении нарушений законодательства о контрактной системе; отмены и проведения закупки № 0391100002023000056 с учётом предъявляемых требований законодательства Российской Федерации; проведения проверки в отношении действий Заказчика по признакам административного правонарушения предусмотренного статьёй 7.29 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях Российской Федерации.

По делу в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены:

1) Общество с ограниченной ответственностью «Забдорстрой» (третье лицо 1)

2) Федеральное казенное учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог на территории Забайкальского края Федерального дорожного агентства» (третье лицо 2).

Стороны в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания.

Представитель заявителя в ходе судебного заседания требования поддержал, указал на незаконность оспариваемого решения, на вопрос суда пояснил, что требование об  обязании устранить допущенные нарушения при вынесении указанного решения путем выдачи соответствующего предписания об устранении нарушений законодательства о контрактной системе; отмены и проведения закупки № 0391100002023000056 с учётом предъявляемых требований законодательства Российской Федерации; а также проведения проверки в отношении действий Заказчика по признакам административного правонарушения предусмотренного статьёй 7.29 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях Российской Федерации заявлено, как способ восстановления нарушенного права, в порядке статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В судебном заседании представитель УФАС заявленное требование не признал, пояснив, что оспариваемое решение принято в пределах представленной компетенции в соответствии с требованиями законодательства и не подлежит отмене.

Третье лицо 2 доводы заявителя считает необоснованными и неподлежащими удовлетворению.

Представитель третьего лица 1 явку в судебное заседание не обеспечил, о месте и времени его проведения уведомлен надлежащим образом.

Дело рассматривается по правилам статьи 123, частей 2, 3 статьи 156, части 2 статьи 200 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица 1.

Заслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, дополнительно представленные документы,  суд установил следующие обстоятельства.

 

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Общество с ограниченной ответственностью "Проммонолит" поставлено на учет в налоговом органе, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 

<

***>, что подтверждается Выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

Как следует из материалов дела, 09.06.2023 в адрес Забайкальского УФАС России поступила жалоба ООО «Проммонолит» на нарушение требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) при проведении закупки № 0391100002023000056.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, а именно:

1) неправомерно не установлено требование к участникам закупки о наличии лицензии на сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, размещение отходов I - IV классов опасности (далее - Лицензия);

2)        в нарушение части 16 статьи 94 Закона о контрактной системе, заказчиком в проекте контракта не установлены условия о ведении претензионной работы с использованием ЕИС;

3)        в нарушение части 11 статьи 34 Закона о контрактной системе заказчиком не установлены типовые условия контракта, утвержденные Постановлением Правительства от 08.04.2023 №572;

4)        в нарушение пункта 3 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе заказчиком в требованиях к содержанию, составу заявки на участие в электронном конкурсе установлено требование об указании во второй части заявки следующего требования «п.5) ч.1 информация и документы, предусмотренные нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частями 3 и 4 статьи 14 Закона № 44-ФЗ, если в извещении об осуществлении закупки, установлены запреты, ограничения, условия допуска».

Уведомлением от 13.06.2023 указанная жалоба была назначена к рассмотрению на 19.06.2023.

В ходе заседания Комиссии 19.06.2023 ООО «Проммонолит» представлено дополнение к жалобе, в котором указано, что заказчиком в извещении о закупке указан код объекта закупки 52.21.22.000. по применяемому в Общероссийском классификаторе продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) иерархическому методу классификации и последовательному методу кодирования включён в подкласс 52.2 «Услуги транспортные вспомогательные».

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.2016 № 471-р утверждён Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион).

Согласно указанному перечню в случае осуществления закупок товаров, работ, услуг с кодом 52.2 Услуги транспортные вспомогательные (кроме кодов 52.21.19.114, 52.21.3) по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (ТСПЕС 2008) заказчик обязан проводить аукционы.

Учитывая, что заказчиком установлен способ определения подрядчика открытый конкурс в электронной форме, вместо аукциона имеется нарушение части 6 статьи 24 Закона о контрактной системе.

Комиссия Забайкальского УФАС России на основании части 15 статьи 99 Федерального закона №44-ФЗ провела внеплановую проверку по вопросу соблюдения заказчиком процедуры закупки.

22.06.2023 Комиссией Забайкальского УФАС России принято решение, согласно которому, жалоба ООО «Проммонолит» признана необоснованной (т.1, л.д.59-65).

Заявитель, считая указанное решение незаконным и нарушающим его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением, в котором не оспаривая доводы комиссии по основной жалобе (от 09.06.2023), указывает на его незаконность в части отклонения дополнения к жалобе (от 19.06.2023).

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (пункт 1 статьи 65 АПК РФ).

Согласно пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание взаимосвязанные положения части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд полагает, что требование заявителя может быть удовлетворено только в том случае, если будут установлены следующие обстоятельства: 1) несоответствие оспариваемого решения УФАС по Забайкальскому краю закону или иному нормативному правовому акту; 2) нарушение прав и законных интересов заявителя таким решением.

При отсутствии хотя бы одного из данных обстоятельств, требования ООО «Проммонолит» удовлетворению не подлежат.

Федеральным законом N44-ФЗ урегулированы отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1 Закона N 44-ФЗ).

Материалами дела установлено следующее, 19.05.2023 года Заказчиком - ФКУ Упрдор «Забайкалье» в единой информационной системе в сфере закупок было опубликовано извещение № 0391100002023000056 на право заключения государственного контракта на Оказание услуг (выполнение работ) по содержанию автомобильной дороги общего пользования федерального значения Р-258 "Байкал" -Улан-Удэ - Чита км 719+000 - км 1105+536, Забайкальский край.

Начальная (максимальная) цена контракта 977 407 604,00 рублей.

В соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 13.06.2023 на участие в закупке поступило 2 заявки, победителем признана заявка №114272281.

При этом суд отмечает, что позиция антимонопольного органа по основной жалобе, поступившей в Забайкальское УФАС 09.06.2023, заявителем по настоящему делу не оспаривается, доводы о незаконности выводов комиссии в заявлении не приведены.

Как верно указано антимонопольным органом, не установление заказчиком требования к участникам закупки о наличии лицензии на сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание, размещение отходов I - IV классов опасности (далее - Лицензия) не является нарушением норм права.

Так, в соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки должно содержать информацию о требованиях, предъявляемых к участникам закупки, в том числе в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе установлено, что при применении конкурентных способов заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Следовательно, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, участник закупки может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии)  или при наличии членства в саморегулируемой организации.

Согласно пункту 30 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусмотрено, что лицензированию подлежит деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности (за исключением случаев, если сбор отходов I - IV классов опасности осуществляется не по месту их обработки, и (или) утилизации, и (или) обезвреживания, и (или) размещения).

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 Положения о лицензировании деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2020 № 2290 «О лицензировании деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности» (вместе с «Положением о лицензировании деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности») (далее - Положение), деятельность в области обращения с отходами составляют работы по перечню согласно приложения к Положению (далее - Перечень).

Перечнем предусмотрены виды работ, такие как: сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, размещение отходов I, II, III, IV классов опасности.

В соответствии с Извещением объектом закупки является выполнение работ по содержанию автомобильной дороги общего пользования федерального значения.

Согласно пункту 1.1 технического задания и требований к содержанию участков автомобильной дороги (конструктивных элементов дороги, включенных в объект) (приложение № 5 к проекту государственного контракта Извещения) (далее - Техническое задание) к постоянно выполняемым работам относится очистка полосы отвода, обочин, откосов и разделительных полос от посторонних предметов с вывозкой и утилизацией на полигонах твердых бытовых отходов.

Кроме того, пунктом 1.5 Технического задания установлено, что к постоянно выполняемым работам относится вырубка деревьев и кустарника на откосах и в полосах отвода с уборкой порубочных остатков.

При этом пунктом 6.3 проекта государственного контракта Извещения (далее - Проект контракта) установлено, что исполнитель при исполнении контракта может привлечь третьих лиц (соисполнителей), обладающих необходимым опытом, оборудованием и персоналом, а в случаях, предусмотренных законодательством, обладающих также сертификатом и/или другими документами, подтверждающими их право на выполнение данного вида работ или услуг. Исполнитель имеет право заключать с третьими лицами (соисполнителями) договоры любого типа, необходимые для оказания всего комплекса выполнения работ по содержанию объекта, предусмотренных в контракте.

Также согласно пункту 7.3.10 Проекта контракта установлено, что если в ходе исполнения контракта потребуется получение специального разрешения (лицензии) на оказание отдельных видов услуг, в том числе специального разрешения на движение по автомобильным дорогам транспортного средства, осуществляющего перевозки тяжеловесных и (или) крупногабаритных грузов, опасных грузов, то исполнитель обязан получить разрешение (лицензию, допуск) до начала их выполнения, за исключением случаев, когда такие услуги исполняются третьими лицами (соисполнителями), обладающим необходимым разрешением (лицензией, допуском).

Таким образом, наличие специального разрешения на право осуществления конкретного вида деятельности, если такое разрешение необходимо в ходе исполнения контракта, допустимо у третьих лиц, принимающих участие в исполнении контракта, что не противоречит требованиям Закона о контрактной системе.

При этом требование к наличию лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности должно устанавливаться в соответствии с объектом закупки.

Учитывая, что работы, требующие наличие Лицензии, не являются самостоятельным объектом закупки (0,27 % от общей сметной стоимости на оказание услуг), действия Заказчика, не установившего требование к участникам закупки о наличии Лицензии в составе заявки на участие в Конкурсе, как обоснованно указал антимонопольный орган, не противоречат требованиям Закона о контрактной системе.

Забайкальским УФАС выявлено, что в нарушение части 16 статьи 94 Закона о контрактной системе, заказчиком в проекте контракта не установлены условия о ведении претензионной работы с использованием ЕИС, вместе с тем согласно части 16 статьи 94 Закона о контрактной системе, в случае обмена документами при применении мер ответственности и совершении иных действий в связи с нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта в отношении контракта, заключенного по результатам электронных процедур, закрытых электронных процедур (за исключением закрытых электронных процедур, проводимых федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими функции по выработке и реализации государственной политики в области обороны, в области государственной охраны, государственного управления в области обеспечения безопасности Российской Федерации, в сфере деятельности войск национальной гвардии Российской Федерации, подведомственными им государственными учреждениями, государственными унитарными предприятиями, в случае, предусмотренном пунктом 5 части 11 статьи 24 настоящего Федерального закона), такой обмен осуществляется с использованием единой информационной системы путем направления электронных уведомлений. Такие уведомления формируются с использованием единой информационной системы, подписываются усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, поставщика (подрядчика, исполнителя), и размещаются в единой информационной системе без размещения на официальном сайте.

Исходя из пояснений заказчика, претензионная переписка сторон осуществляется через ЕИС.

При этом довод заявителя о несоответствии Пункта 19.2. контракта части 16 статьи 94 Закона о контрактной системе является необоснованным, поскольку в рамках указанных условий об обмене документами не указаны условия ведения претензионной работы, а указаны обстоятельства взаимодействия сторон при исполнении контракта (такие как согласование пакетов дорожных знаков, согласование новых условий исполнения контрактов (при изменении цены), согласование проектов дополнительных соглашений и прочие условия).

Довод заявителя, о нарушении части 11 статьи 34 Закона о контрактной системе, а именно, о не установлении заказчиком типовых условий контракта, утвержденных Постановлением Правительства от 08.04.2023 №572, также является несостоятельным.

Пунктом 10.1.2. проекта контракта определено, что с момента подписания Акта приема-передачи Объекта в целом, и/или отдельных конструктивных; элементов Объекта (по установленной Заказчиком форме) для оказания услуг по реконструкции, капитальному ремонту, ремонту и вплоть до подписания Акта о вводе участка автомобильной дороги в эксплуатацию Заказчик не производит оплату за содержание участка переданного на реконструкцию, капитальный ремонт или ремонт.

Заявитель полагает, что указанный пункт свидетельствует о том, что в рамках контракта предусмотрены работы по реконструкции, капитальному ремонту, ремонту автомобильных дорог.

В рамках заключенных контрактов при передаче участка дороги в ремонт (капитальный ремонт, реконструкцию) участок дороги по действующему контракту передается из содержания в ремонт и на момент проведения ремонта Заказчик не производит оплату по содержанию. Указанные условия оформляются дополнительным соглашением и стоимость по контракту уменьшается на сумму переданных услуг по содержанию в ремонт.

Указанный пункт определяет лишь условия, при которых на момент проведения работ по ремонту участок снимается с содержания.

Приказом Минтранса России от 16.11.2012 N 402 утверждены Классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог.

Пунктом 6 раздела 4 приказа определено, что в состав работ по содержанию автомобильных дорог входят (в том числе): планировка откосов насыпей и выемок, исправление повреждений с добавлением грунта и укрепление засевом трав, поддержание элементов системы водоотвода в чистоте и порядке (в том числе прочистка, профилирование, укрепление стенок и дна кюветов и водоотводных канав, устранение дефектов их укреплений, прочистка и устранение мелких повреждений ливневой канализации, дренажных устройств, быстротоков, водобойных колодцев, перепадов, лотков, подводящих и отводящих русел у труб и мостов, срезка, подсыпка, планировка и уплотнение неукрепленных обочин дренирующим грунтом толщиной до 10 см; подсылка, планировка и уплотнение щебеночных и гравийных обочин; устранение деформаций и повреждений на укрепленных обочинах, устранение деформаций и повреждений (заделка выбоин, просадок, шелушения, выкрашивания и других дефектов) покрытий, исправление кромок покрытий, устранение повреждений бордюров, заливка трещин на асфальтобетонных и цементобетонных покрытиях, восстановление и заполнение деформационных швов, устранение сколов и обломов плит цементобетонных покрытий, замена, подъемка и выравнивание отдельных плит, защита цементобетонных покрытий от поверхностных разрушений, устройство защитных слоев, слоев износа и поверхностной обработки дорожного покрытия и другие работы.

Таким образом, довод заявителя о том, что работы по устранению просадок, заделке выбоин, исправлению кромок покрытия, заливке трещин, восстановлению деформационных швов, по ремонту сколов и обломов цементобетонного покрытия являются работами по ремонту дорог не находят своего подтверждения и применение типовых условий контрактов на ремонт автомобильных дорог в рассматриваем случае на работы по содержанию дорог не требуется, поскольку типовые условия применяются только в случае, если объектом закупки являются работы по ремонту автомобильных дорог.

Нарушение пункта 3 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе антимонопольным органом также не установлено.

Согласно части 2 статьи 48 Закона о контрактной системе заявка на участие в закупке состоит из трех частей. Первая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "а", "б" и "г" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Первая часть также может содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктом "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Вторая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "м" - "р" пункта 1, подпунктом "в" пункта 2, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Третья часть должна содержать информацию, предусмотренную пунктом 3 или пунктом 4 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 5 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе заявка на участие в закупке должна содержать информация и документы, предусмотренные нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частями 3 и 4 статьи 14 настоящего Федерального закона (в случае, если в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) установлены предусмотренные указанной статьей запреты, ограничения, условия допуска). В случае отсутствия таких информации и документов в заявке на участие в закупке такая заявка приравнивается к заявке, в которой содержится предложение о поставке товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами.

В извещении о проведении закупки не содержатся запреты, ограничения, условия допуска.

Таким образом, в составе заявки предоставлять документы, предусмотренные нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частями 3 и 4 статьи 14 Закона о контрактной системе, не требуется.

По дополнению к жалобе, поступившему от заявителя на заседании Комиссии 19.06.2023 (т.2, л.д.72-73), в котором указано на нарушение заказчиком части 6 статьи 24 Закона о контрактной системе, суд приходит к следующему.

Согласно части 4 статьи 105 Закона о контрактной системе при проведении электронных процедур жалоба может быть подана в контрольные органы в сфере закупок, предусмотренные частью 3 настоящей статьи, исключительно с использованием единой информационной системы путем формирования и размещения в этой системе следующей информации:

1)        наименование контрольного органа в сфере закупок, предусмотренного частью 3 настоящей статьи, в который подается жалоба на действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля;

2)        наименование участника закупки в соответствии с информацией, включенной в единый реестр участников закупок;

3)        идентификационный код закупки, за исключением случаев, при которых в соответствии с настоящим Федеральным законом указание такого кода не предусмотрено, а также случаев подачи жалобы на действия (бездействие) оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, совершенные при аккредитации участника закупки на электронной площадке, специализированной электронной площадке, при размещении на электронной площадке предварительного предложения. Указание нескольких идентификационных кодов закупки (за исключением кодов закупок, предусмотренных статьями 25 и 26 настоящего Федерального закона) не допускается;

4) наименование субъекта (субъектов) контроля, действия которого (которых) обжалуются;

5)        указание на обжалуемые действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля доводы жалобы;

6)        номер реестровой записи в реестре контрактов, заключенных заказчиками, или в реестре договоров, заключенных заказчиками, предусмотренных Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", - в отношении контракта или договора, предусмотренных частью 2.1 статьи 31 настоящего Федерального закона, стоимость и срок исполненных обязательств по которым соответствуют требованиям указанной части (в случае установления требований в соответствии счастью 2.1 статьи 31 настоящего Федерального закона) и информация об исполнении которых в соответствии с настоящим Федеральным законом размещена в единой информационной системе.

Указанные дополнения по своей сути содержат требования об обжаловании действий заказчика при размещении извещения о закупке.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 105 Закона о контрактной системе жалоба на положения извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) может быть подана до окончания срока подачи заявок на участие в закупке. При этом участник закупки вправе подать только одну жалобу на положения извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке). В случае внесения в соответствии с настоящим Федеральным законом изменений в извещение об осуществлении закупки, документацию о закупке участник закупки вправе подать только одну жалобу на положения таких извещения, документации после внесения в них таких изменений.

В связи с чем, указанные дополнения были рассмотрены Комиссией в ходе проведения внеплановой проверки.

Согласно части 6 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчик за исключением случаев осуществления закупки товаров, работ, услуг путем проведения электронного запроса котировок либо закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), обязан осуществлять закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации путем проведения аукционов.

Согласно части 7 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчик вправе осуществлять закупки товаров, работ, услуг, не включенных в перечни, предусмотренные частью 6 настоящей статьи, путем проведения аукционов.

Распоряжением Правительства РФ от 21 марта 2016 г. № 471-р утвержден перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукционы.

Учитывая то, что Перечень содержит наименования объектов закупок, кодов ОКПД2, заказчик для цели выбора способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) самостоятельно определяет код ОКПД2 путем соотнесения объекта закупки с соответствующим кодом и наименованием позиции ОКПД2 с учетом специфики закупки.

В соответствии с требованиями статьи 16 Закона о контрактной системе, постановления Правительства РФ от 30 сентября 2019 г. № 1279 «О планах-графиках закупок и о признании утратившими силу отдельных решений Правительства Российской Федерации» необходимость указания заказчиком кода ОКПД2 установлена при планировании закупок. Код носит информативный характер и не описывает функциональные, технические или качественные характеристики объекта закупки. При определении и детализации кода ОКПД2 заказчик должен исходить из наименования предмета (специфики) закупки (письмо Минфина России от 28.05.2021 №24-03-06/41824).

По применяемому в Общероссийском классификаторе продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) иерархическому методу классификации и последовательному методу кодирования включён в подкласс 52.2 «Услуги транспортные вспомогательные», код 52.21.22.000 Услуги по эксплуатации автомагистралей.

Из материалов дела следует, что заказчиком в извещении о закупке указан код объекта закупки ОКПД2 52.21.22.000 «Услуги по эксплуатации автомагистралей». Продукция с таким кодом входит в аукционный Перечень.

При этом как пояснил представитель заказчика в ходе заседания комиссии и в ходе судебного заседания, данный код указан ошибочно.

Вместе с тем, спорная автомобильная дорога не является автомагистралью, а является автомобильной дорогой общего пользования, объект закупки, предусмотренный извещением, предусматривает выполнение работ по содержанию автомобильной дороги.

В соответствии с пунктом 1.2 Правил дорожного движения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23 октября 1993 г. №1090 автомагистраль - это дорога, обозначенная знаком 5.1 и имеющая для каждого направления движения проезжие части, отделенные друг от друга разделительной полосой (а при ее отсутствии - дорожным ограждением), без пересечения в одном уровне с другими дорогами, железнодорожными или трамвайными путями, пешеходными или велосипедными дорожками; дорога - это обустроенная или приспособленная и используемая для движения транспортных средств полоса земли либо поверхность искусственного сооружения. Дорога включает в себя одну или несколько проезжих частей, а также трамвайные пути, тротуары, обочины.

Понятия «эксплуатация автомобильной дороги» и «содержание автомобильной дороги» раскрыты в ГОСТ Р 59201-2021 «Национального стандарт РФ. Дороги автомобильные общего пользования. Капитальный ремонт, ремонт и содержание», в соответствии с которым под «содержанием автомобильной дороги» понимается комплекс работ по поддержанию нормативного технического состояния автомобильной дороги, а также по организации и обеспечению безопасности дорожного движения, под «эксплуатацией автомобильной дороги» понимается комплекс мероприятий по ремонту и содержанию автомобильной дороги, выполняемый в целях обеспечения ее сохранности для безопасного использования автомобильной дороги по ее прямому назначению.

Таким образом, основной задачей содержания автомобильной дороги является поддержание нормативного технического состояния автомобильной дороги, а также организация и обеспечение безопасности дорожного движения.

Основной задачей эксплуатации автомобильной дороги является создание безопасных условий перевозки грузов и пассажиров по автомобильным дорогам в течение установленного срока их службы. То есть комплекс мероприятий, необходимых для достижения цели эксплуатации дороги обеспечения сохранности для безопасного использования автомобильной дороги), шире, и он включает в себя, как работы по ремонту, так и по содержанию автомобильной дороги.

В соответствии с требованием подпункта б) подпункта 4) пункта 6 раздела IV «Классификация работ по содержанию автомобильных дорог», утвержденной приказом Министерства транспорта РФ от 16 ноября 2012 г. № 402, к работам по содержанию автомобильной дороги, помимо прочего, относится уход за разметкой, нанесение вновь и восстановление изношенной вертикальной и горизонтальной разметки, в том числе на элементах дорожных сооружений, с удалением остатков старой разметки.

Согласно извещению, объектом закупки является «Оказание услуг (выполнение работ) по содержанию автомобильной дороги общего пользования федерального значения Р-258 "Байкал" Иркутск -Улан-Удэ - Чита км 719+000 - км 1105+536, Забайкальский край (2025, 2024, 2023г.)».

В соответствии с Техническим заданием (Приложение 1 к государственному контракту) предусматривается выполнение работ по нанесению горизонтальной дорожной разметки (первое, второе и третье нанесение). Технологический процесс нанесения горизонтальной разметки включает в себя: подготовку поверхности дорожного покрытия, предварительную разметку оси дорожного покрытия с помощью шнура (при необходимости), нанесение линий горизонтальной дорожной разметки: осевых, краевых, линий, разделяющих полосы движения на много полосных дорогах, нанесение разметки по шаблонам (пешеходные переходы, стрелы и т.д.), работы по демаркировке старых линий разметки.

Таким образом, заказчиком в описании работ приводится комплекс работ по содержанию автомобильной дороги.

Учитывая то, что спорная автомобильная дорога не является автомагистралью, а комплекс работ по объекту закупки относится только к работам по содержанию автомобильной дороги, Комиссия правомерно указала, что объект закупки не относится к услугам по коду ОКПД2 52.21.22.000 «Услуги по эксплуатации автомагистралей».

Объект закупки, предусмотренный извещением, соответствует коду ОКПД 2 42.11.20.000.

Согласно письму Министерства экономического развития Российской Федерации группировка по коду 42.11.20.000 ОКПД2 включает в себя работы по ремонту и содержанию автомобильных дорог и, соответственно, в извещении и документации об электронном аукционе по определению подрядчика на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования (выполнение ремонтных работ и других строительных работ, касающихся содержания автомобильных дорог) следует установить данный код ОКПД2.

Однако данный код исключен из аукционного перечня 01.01.2022.

Таким образом, обязанность заказчика по проведению данной закупки путем аукциона отсутствует.

Кроме того, присвоение некорректного кода по ОКПД2 не является прямым нарушением Закона о контрактной системе, ответственность за некорректное указание кода ОКПД2 законом не установлена.

В связи с чем, суд считает, что ООО «Проммонолит» в данном случае не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в заявлении, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены Комиссией Забайкальского УФАС России.

Таким образом, решение комиссии Забайкальского УФАС России от 22.06.2023 является законным и обоснованным.

Прочие доводы, указанные заявителем по делу, оценены судом, однако они не влияют на вышеуказанные выводы о соответствии оспариваемого решения требованиям действующего законодательства.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу о том, что в удовлетворении заявленных требований ООО «Проммонолит» следует отказать.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования - отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца.

 

 

Судья                                                                                               Ю.В. Судакова