АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

10 декабря 2019 года

 

Дело № А33-26022/2019

Красноярск

 

Резолютивная часть решения объявлена 03 декабря 2019 года.

В полном объеме решение изготовлено 10 декабря 2019 года

 

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Чурилиной Е.М., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью  "ТЕПЛО" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об оспаривании решения и предписания от 23.05.2019 по делу № 112-15-18,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, администрации города Назарово Красноярского края, общества с ограниченной ответственностью «Назаровская Теплотранспортная Компания», акционерного общество «Назаровская ГРЭС», ФИО1,

при участии:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 15.08.2019, служебному удостоверению; законного представителя ООО "ТЕПЛО" ФИО3,

от ответчика: ФИО4 по доверенности № 26 от 18.01.2019,

от ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания»: законный представитель ФИО5,

от АО «Назаровская ГРЭС»: ФИО6 по доверенности № 294 от 10.12.2018, ФИО7 по доверенности № 292 от 10.12.2018,

инспектора Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю ФИО1,

при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО8,

установил:

общество с ограниченной ответственностью  «ТЕПЛО» (далее по тексту – ООО «ТЕПЛО», общество, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю об оспаривании решения и предписания от 23.05.2019 по делу № 112-15-18.

Заявление принято к производству суда. Определением от 29.08.2019 возбуждено производство по делу; к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены администрация города Назарово Красноярского края, общества с ограниченной ответственностью «Назаровская Теплотранспортная Компания» (далее по тексту – ООО «НТК»), акционерного общество «Назаровская ГРЭС» (далее по тексту – АО «Назаровская ГРЭС»).

Протокольным определением по ходатайству ответчика, заявлению ФИО1  к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечен главный государственный инспектор правового отдела Красноярского УФАС России, член комиссии красноярского УФАС России по рассмотрению дела № 112-15-18 о нарушении антимонопольного законодательства ФИО1

В судебном заседании представители заявителя требования поддержали согласно заявлению.

Представители ответчика и третьих лиц, явившихся в судебное заседание, требования не признали по доводам, изложенным в отзывах на заявление, дополнительных пояснениях на заявление.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

ООО «ТЕПЛО» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 

<

***>.

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю поступило обращение межрайонной прокуратуры (вх. № 6929 от 27.04.2016) с просьбой провести проверку на предмет соблюдения требований антимонопольного законодательства при предоставлении администрацией г.Назарово в пользование ООО «Тепло» объектов коммунального хозяйства (тепловые сети) без проведения публичных процедур по договорам от 20.02.2012 № 04/12, от 01.11.2015 № 33-15.

В ходе рассмотрения указанного обращения установлено следующее.

20.02.2012 между администрацией г. Назарово и ООО «Тепло» заключен договор оказания услуг № 04/12 на 74 тепловые сети. Срок действия договора - до государственной регистрации права муниципальной собственности на данные тепловые сети.

По данному факту на основании приказа № 167 от 26.05.2016 в отношении администрации г. Назарово и ООО «Тепло» возбуждено дело № 62-16-16 по признакам нарушения абзаца 1 пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ  (далее по тексту - Федеральный закон от 26.07.2006 №135-Ф3), выразившегося в заключении антиконкурентного соглашения о передаче в пользование муниципального имущества без проведения торгов путем заключения договоров от 20.02.2012 № 04/12, от 01.11.2015 № 33/15, что в свою  очередь привело (может привести) к ограничению, устранению конкуренции.

По результатам рассмотрения дела № 62-16-16 комиссией ответчика вынесено решение от 30.12.2016 о признании администрации г.Назарово и ООО «Тепло» нарушившими абзац 1 пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 в части заключения антиконкурентного соглашения, выразившегося в предоставлении администрацией права ООО «Тепло» на эксплуатацию муниципального имущества (тепловых сетей) без проведения торгов и эксплуатации ООО «Тепло» такого имущества без законных оснований по договору от 20.02.2012 № 04/12 в период с 20.02.2012 по настоящее время, что привело к недопущению конкуренции за право пользования муниципальным имуществом - объектами теплоснабжения, а также за право доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово, чем ущемлены права и законные интересы неопределенного круга хозяйствующих субъектов - потенциальных участников торгов.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28.04.2018 по делу № А33-6072/2017 решение по делу № 62-16-16 отменено в связи с истечением трехлетнего срока с момента заключения антиконкурентного соглашения. Постановлением Третьего Арбитражного апелляционного суда от 05.02.2018, Постановлением суда Восточно-Сибирского округа от 29.05.2018 решение суда оставлено без изменения.

Полагая, что в действиях (бездействии) администрации г. Назарово имеются признаки нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, поскольку  бездействие администрации г. Назарово, выразившееся в непринятии мер, направленных на возврат муниципального имущества в казну муниципального образования и передачу его с соблюдением требований действующего законодательства, привело к недопущению конкуренции за право пользованием   данным имуществом и доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово, ответчиком на основании статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ 27.07.2017 администрации г. Назарово выдано предупреждение  04.07.2018 (исх. № 11319) о необходимости прекращения указанного нарушения путем принятия мер, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства.

Для чего в срок до 01.09.2018 администрации г.Назарово следовало:

-   принять меры, направленные на возврат муниципального имущества, являющегося предметом договора оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 в казну муниципального образования;

-   принять меры, направленные на передачу имущества, являющегося предметом вышеуказанного договора, с соблюдением требований действующего законодательства, в том числе положений статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее по тексту - Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ).

От администрации г.Назарово в Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю поступило ходатайство (вх. № 15276 от 30.08.2018) о продлении срока выполнения предупреждения от 04.07.2018 до 01.04.2021 в связи с тем, что  администрации требуется время для получения средств из краевого бюджета и выполнения работ по межеванию и оформлению технических паспортов на бесхозяйные участки тепловых сетей, а также для признания права на недвижимое имущество (тепловых сетей).

В удовлетворении указанного ответчиком ходатайства отказано, поскольку:

- с 2012 года администрация г.Назарово не совершала никаких действий, направленных на оформление документов на вышеуказанное муниципальное имущество (тепловые сети) (доказательств принятия каких-либо мер во исполнение предупреждения не представлено);

- указанное имущество не является бесхозяйным (согласно выписке из реестра объектов недвижимости, находящихся в муниципальной собственности г. Назарово Красноярского края, тепловые сети, являющиеся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, находятся в муниципальной собственности на основании решения Назаровского городского совета №08 от 12.02.1992);

- администрация г.Назарово бездействует в части оформления законных прав на указанные объекты теплоснабжения и принятия мер, направленных на передачу имущества, являющегося предметом вышеуказанного договора, с соблюдением требований действующего законодательства, в том числе положений статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ;

- в соответствии со статьей 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее по тексту - Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ) установлена возможность передачи по концессионному соглашению объектов коммунального назначения, права на которое не зарегистрированы в установленном законодательством порядке, с возложением на концессионера обязанности по осуществлению государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации права собственности концедента на такое имущество.

Предупреждение от 04.07.2018  администрацией г. Назарово не исполнено.

По факту неисполнения предупреждения приказом антимонопольного органа от 13.09.2018 № 257 на основании части 8 статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 в отношении администрации возбуждено дело № № 112-15-18  по признакам нарушения части 1 статьи 15  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Из пояснений администрации г. Назарово (исх. № 03-42-384 от 30.01.2019), представленных в ходе рассмотрения дела № 112-15-18, следует, что ООО «Тепло» не перечисляет денежные средства в казну муниципального образования за пользование муниципальным имуществом, являющимся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12.

18.03.2019 на рассмотрении дела представитель ООО «Тепло» представил реестр тепловых сетей, имеющих взаимные точки технологического присоединения объектов, переданных ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 и по концессионному соглашению, а также сообщил, что некоторые объекты теплоснабжения, переданные ООО «Тепло» в эксплуатацию по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12, находятся в пользовании у общества по концессионному соглашению (а именно тепловые сети от ТК11-9 до зала борьбы, ввод ул. 30 лет ВЛКСМ, 82 от ТК13-3, сооружение «тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК8-16, расположенной в районе жилого дома № 1, м-он Привокзальный, до здания № 1 , ул. Кравченко, вл. 2).

Исходя из представленной информации, комиссией установлено, что не все объекты, переданные ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 и по концессионному соглашению, имеют взаимные точки технологического присоединения.

Как пояснил представитель ООО «Тепло», имеется заключение об определении наличия (отсутствия) технологической связанности этих сетей, однако копию указанного заключения в материалы дела не представил.

Вместе с тем комиссией установлено, что в соответствии с информацией, представленной ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания», квартальные теплосети от ТК 7-7 до ТК 7-9 находятся в собственности ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания» (регистрация права от 01.11.2016 № 24-24/021-24/021/011-2016-3217/2), однако эти же сети переданы в пользование ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12.

На рассмотрении дела 09.04.2019 представитель АО «Назаровская ГРЭС» ФИО6 сообщила, что обществу от администрации г. Назарово не поступало предложений о принятии на обслуживание объектов теплоснабжения, переданных впоследствии ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12.

Представителем ООО «Тепло» ФИО2 представлены письменные пояснения, в соответствии с которыми имущество, находящееся в пользовании по концессионному соглашению и договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 у ООО «Тепло» участвует в единой системе непрерывной подачи тепловой энергии. Договор оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 заключен в период действия Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», однако заключение указанного договора не может регулироваться последним, поскольку администрация г. Назарово не несет каких-либо трат по договору. Кроме того, ООО «Тепло» за период обслуживания сетей привело их в надлежащее техническое состояние.

Также ООО «Тепло» было представлено заключение от 18.09.2017 об определении наличия (отсутствия) технологической связанности сетей, полученных ООО «Тепло» в рамках концессионного соглашения и по договору оказания услуг от 20.02.2017, подготовленное кандидатом технических наук ФИО9, в соответствии с которым объекты концессионного соглашения и тепловые сети по договору оказания услуг связаны между собой как сети, имеющие взаимные точки присоединения и участвующие в единой технологической схеме теплоснабжения г. Назарово. Вместе с тем однозначного вывода относительно технологического присоединения сетей без исследования инженерных сооружений, технологической карты и иной технической документации сделать невозможно, поскольку фактическая технологическая связь может отсутствовать.

11.04.2019 в адрес ответчика поступила информация от администрации г. Назарово, в соответствии с которой стало известно, что доказательств предложения АО «Назаровская ГРЭС» принять на обслуживание объекты теплоснабжения, переданные впоследствии ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12, администрация предоставить не может по причине того, что они не сохранились в связи с истечением срока хранения.

При рассмотрении дела комиссией ответчика установлено, что квартальные теплосети от ТК 7-7 до ТК 7-9 находятся в собственности ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания» (регистрация права от 01.11.2016 № 24-24/021-24/021/011-2016-3217/2), указанные сети включены в договор оказания услуг  от 20.02.2012 № 04/12 ошибочно.

Кроме того из пояснений администрации г. Назарово (вх. от 11.04.2019 № 6137) комиссией установлено, что тепловые сети от ТКП-9 до зала борьбы, ввод ул. 30 лет ВЛКСМ, 82 от ТК13-3, сооружение «тепловая сеть», расположенное по адресу: г. Назарово, от ТК8-16, расположенной в районе жилого дома № 1, м-он Привокзальный, до здания № 1, ул. Кравченко, вл. 2 включены в договор оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 ошибочно, эксплуатируются ООО «Тепло» на основании заключенного концессионного соглашения.

В соответствии с информацией, представленной ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания» (исх. № 2-9/01-19204/19-0-0 от 28.02.2019, вх. № 3362 от 28.02.2019), все объекты, указанные в договоре оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12, переданные администрацией ООО «Тепло», присоединены к тепловым сетям ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания».

Вместе с тем в соответствии с информацией, полученной управлением при рассмотрении дела № 62-16-16, общий объем денежных средств, взимаемых ООО «Тепло» с АО «Назаровская ГРЭС» за передачу тепловой энергии, в том числе по сетям, являющимся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, составляет: за 2015 год - 44 634 684 рубля 24 копеек без учета НДС; за 2016 год (10 месяцев) - 29 669 633 рубля 32 копеек без учета НДС.

В материалы дела № 62-16-16 от ООО «Тепло» представлены сведения о доходах ООО «Тепло», полученных от деятельности по передаче тепловой энергии с использованием имущества, являющегося предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, согласно которым обществом получен следующий доход: за 2012 год - 3 331 900 рублей; за 2013 год - 4 253 060 рублей; за 2014 год - 4 499 460 рублей; за 2015 год - 4 898 520 рублей; за 2016 год (10 месяцев) - 3 842 560 рублей.

При рассмотрении дела № 112-15-18 ООО «Тепло» представлены сведения (от 19.11.2018, вх. № 19946 от 19.11.2018) о размере платы ООО «Тепло», предъявляемой АО «Назаровская ГРЭС» за 2017 год и 10 месяцев 2018 года за передачу тепловой энергии по сетям, являющимся предметом договора № 04/12 от 20.02.2012, а именно: за 2017 год - 4 679 346,09 рублей; за 2018 год (10 месяцев) - 4 897 363,09 рублей.

16.04.2019 комиссией ответчика по рассмотрению дела № № 112-15-18 принято заключение об обстоятельствах дела.

От администрации г. Назарово на указанное заключение об обстоятельствах дела поступили письменные пояснения (исх. № 288 от 12.05.2019, вх. № 7907 от 14.05.2019), в соответствии с которыми договор оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 заключен с целью поддержания обеспечения жизнедеятельности города в надлежащем состоянии до проведения государственной регистрации права собственности на тепловые сети за муниципальным образованием, поскольку на органы местного самоуправления возложена необходимость осуществления организации бесперебойного полнофункционального теплоснабжения населения. Также администрация сообщила, что за 2018 год зарегистрировано право собственности на 9 тепловых сетей, переданных по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12; распоряжением администрации от 31.01.2019 № 23-р утвержден перечень объектов, в отношении которых планируется заключение концессионного соглашения. Возврат тепловых сетей в казну г. Назарово в период отопительного сезона влечет за собой отсутствие должного обслуживания сетей, что может привести к возникновению на тепловых сетях аварийных ситуаций, чрезвычайных ситуаций, прямой угрозы для жизни и здоровья людей.

На указанное заключение также представлены письменные пояснения ООО «Тепло» (вх. № 7830 от 13.05.2019), согласно которым утверждение антимонопольного органа о том, что ООО «Тепло» получало прибыль от передачи тепловой энергии, не соответствует действительности, поскольку обществом проведены ремонтные восстановительные работы тепловых сетей, поименованных в договоре оказания услуг от 20.02.2012 №04/12. Сами тепловые сети не были переданы ООО «Тепло» в какое-либо пользование ввиду отсутствия акта приема-передачи по договору, в связи с чем антимонопольный орган не верно определил природу договора и нормативное регулирование данных правоотношений, которые не связаны с пользованием.

Решением от 23.05.2019 по делу № 112-15-18 администрация г. Назарово признана нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 в части непринятия мер, направленных на возврат муниципального имущества, находящегося в пользовании ООО «Тепло» по договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования и передачу его в пользование с соблюдением требований действующего законодательства, в том числе ФЗ «О концессионных соглашениях», ФЗ «О теплоснабжении», что привело к созданию необоснованных преимуществ в осуществлении деятельности ООО «Тепло», недопущению конкуренции за право пользованием данным имуществом и доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово.

На основании пункта 2 резолютивной части указанного решения администрация г. Назарово выдано предписание от 23.05.2019 по делу № 112-15-18, которым администрации предписано в срок в срок до 01.09.2019 принять исчерпывающие меры, направленные на возврат муниципального имущества, являющего предметом договора оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12, заключенного между администрацией г. Назарово и ООО «Тепло», в казну муниципального образования; принять организационные меры по передаче в пользование (эксплуатацию) в установленном законом порядке, в том числе Федеральным законом «О концессионных соглашениях», Федеральным законом «О теплоснабжении» муниципальных объектов теплоснабжения, являющихся предметом вышеуказанного договора.

Полагая, что указанные решение и предписание не соответствуют действующему законодательству, нарушают права и законные интересы, общество обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Статья 46 Конституции Российской Федерации предоставляет гражданину и юридическому лицу право обжаловать в суд решения и действия (или бездействия) органов местного самоуправления.

Возможность признания незаконными решений органов местного самоуправления предусмотрена статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) и является способом защиты гражданских прав.

Согласно статье 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и дела об оспаривании ненормативных  правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, решений государственных органов, затрагивающих  права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (пункт 2).

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц регулируется главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Исходя из пунктов 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, непосредственно и через свои территориальные органы.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями; выявляет нарушения антимонопольного законодательства.

Для осуществления указанных функций согласно подпункту «в» пункта 3 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган выдает органам местного самоуправления обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства, в том числе о принятии мер по возврату имущества.

Согласно части 1 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

Из частей 2 и 4 статьи 41 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ следует, что по окончании рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссия на своем заседании принимает решение, на основании которого выдает предписание.

Таким образом, оспариваемое решение вынесено, предписание выдано уполномоченным органом.

Суд полагает, что оспариваемые решение и предписание соответствуют Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ, права и законные интересы заявителя не нарушают в силу следующего.

Согласно частям 1 и 2 статьи 35 Конституции Российской Федерации право частной собственности охраняется законом. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

По части 1 статьи 36 Конституции Российской Федерации владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц.

Статья 8 Конституции Российской Федерации устанавливает, что в Российской Федерации гарантируются поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей, имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Согласно пункту 1 статьи 130 Конституции Российской Федерации местное самоуправление в Российской Федерации обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владение, пользование и распоряжение муниципальной собственностью.

Статьей 132 Конституции Российской Федерации предусмотрено, что органы местного самоуправления самостоятельно управляют муниципальной собственностью, а также решают иные вопросы местного значения.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 215 ГК РФ имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью.

От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления и лица, указанные в статье 125 настоящего Кодекса.

По пункту 2 статьи 125 ГК РФ от имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять права и обязанности, органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Правовой статус и полномочия органов местного самоуправления определены Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее по тексту - Федеральный закон от 06.10.2003 № 131-ФЗ).

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ определено, что к вопросам местного значения городского округа относится владение, пользование, распоряжение имуществом, находящимся в муниципальной собственности городского округа.

По пунктам 1 и 2 статьи 51 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ органы местного самоуправления от имени муниципального образования самостоятельно владеют, пользуются и распоряжаются муниципальным имуществом в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.

Органы местного самоуправления вправе передавать муниципальное имущество во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти субъекта Российской Федерации) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральными законами.

Таким образом, органы местного самоуправления должны осуществлять полномочия по решению вопросов местного значения в соответствии с нормативными правовыми актами, действующими в Российской Федерации.

Согласно статье 2 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ под органами местного самоуправления понимаются органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.

Пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ определено, что структуру органов местного самоуправления составляет, в том числе местная администрация (исполнительно-распорядительный орган муниципального образования).

Местная администрация (исполнительно-распорядительный орган муниципального образования) наделяется уставом муниципального образования полномочиями по решению вопросов местного значения и полномочиями для осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации (пункт 1 статьи 37 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ).

Согласно подпунктам 1 и 2 статьи 55 Устава муниципального образования город Назарово Красноярского края, принятого Решением Назаровского городского Совета Красноярского края от 31.10.1997 N 3-10, администрация города Назарово от имени города Назарово владеет, пользуется и распоряжается имуществом, находящимся в муниципальной собственности города Назарово

Администрация г. Назарово вправе передавать имущество г. Назарово во временное или постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации и Красноярского края, органам местного самоуправления иных муниципальных образований в соответствии с действующим законодательством, настоящим Уставом, решениями Совета депутатов.

В соответствии со статьей 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Из материалов дела следует, что между администрацией г. Назарово и ООО «Тепло» заключен договор оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 на 74 тепловые сети. Срок действия договора - до государственной регистрации права муниципальной собственности  на данные тепловые сети.

При этом переданное по указанному договору имущество - тепловые сети (за исключением ошибочно внесенных в предмет договора, а именно - квартальных теплосетей от ТК 7-7 до ТК 7-9, которые находятся в собственности ООО «Назаровская Теплотранспортная Компания» (регистрация права от 01.11.2016 № 24-24/021-24/021/011-2016-3217/2), а также тепловых сетей от ТК11-9 до зала борьбы, ввод ул. 30 лет ВЛКСМ, 82 от ТК13-3, сооружения «тепловая сеть», расположенного по адресу: г. Назарово, от ТК8-16, расположенного в районе жилого дома № 1, м-он Привокзальный, до здания № 1, ул. Кравченко, вл. 2, которые находятся в пользовании у ООО «Тепло» по концессионному соглашению), находится на территории муниципального образования - г. Назарово, следовательно, в силу статьи 225 ГК РФ именно администрация города Назарово, располагало возможностью принять меры по постановке на государственный учет вышеуказанного имущества и признании права муниципальной собственности на него.

Указанное имущество не является бесхозяйным; согласно выписке из реестра объектов недвижимости, находящихся в муниципальной собственности г. Назарово Красноярского края, тепловые сети, являющиеся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, находятся в муниципальной собственности на основании решения Назаровского городского совета №08 от 12.02.1992.

Довод заявителя о том, что отсутствие акта приема-передачи имущества, поименованного в договоре от 20.02.2012 № 04/12 указывает на то, что данное имущество было выявлено в порядке, установленном частью 4 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ, права на имущество переданы ООО «Тепло», отклоняется судом в связи с неверным толкованием указанной нормы.

В соответствии с частью 4 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ  (в редакции, действовавшей на момент заключения договора от 20.02.2012 № 04/12) в случае, если при исполнении концессионного соглашения, объектом которого является имущество, указанное в части 1.2 статьи 10 указанного Федерального закона, выявлены технологически связанные с объектом концессионного соглашения бесхозяйные объекты теплоснабжения, бесхозяйные объекты централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, являющиеся частью относящихся к объекту концессионного соглашения систем теплоснабжения, систем водоснабжения и (или) водоотведения, допускается передача концедентом концессионеру прав владения и (или) пользования объектами, которые находятся в государственной или муниципальной собственности и оценка стоимости которых в совокупности не превышает десять процентов от определенной на дату заключения концессионного соглашения балансовой стоимости объекта концессионного соглашения, без проведения торгов. Указанное ограничение балансовой стоимости имущества, права на которое могут быть переданы без проведения торгов, распространяется на все договоры или соглашения, заключаемые правообладателем без проведения торгов и предполагающие переход прав владения и (или) пользования в отношении каждого объекта теплоснабжения и каждого объекта централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения в совокупности.

Однако при рассмотрении дела № 62-16-16 (материалы дела которого определением антимонопольного органа определением от 15.04.2019 приобщены к делу № 112-15-18) комиссией установлено, что из представленной администрацией схемы тепловых сетей г. Назарово следует, что помимо тепловых сетей, принадлежащих ООО «Тепло», на схеме также отражены тепловые сети сторонних организаций; тепловые сети, переданные ООО «Тепло» по договорам оказания услуг от 20.02.2012 N 04/12, от 01.11.2015 N 33/15 имеют присоединение только к сетям АО «Назаровская ГРЭС».

На основании решения Назаровского городского совета N 08 от 12.02.1992 тепловые сети, являющиеся предметом договора от 20.02.2012 N 04/12, находятся в муниципальной собственности.

Учитывая вышеизложенное, указанный договор не мог быть заключен в порядке, предусмотренном ч. 4 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ, поскольку объекты теплоснабжения не являлись бесхозяйными.

Таким образом, рассматриваемые тепловые сети составляют имущество казны муниципального образования г. Назарово, в связи с чем суд соглашается с доводом ответчика, что администрация г. Назарово распоряжалась указанным имуществом как муниципальным.

Законом, ограничивающим полномочия собственника по распоряжению муниципальным имуществом, является Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-Ф3.

По статье 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют, в том числе органы государственной власти субъектов Российской Федерации, иные осуществляющие функции указанных органов органы.

Из текста оспариваемого решения следует, что администрация признана нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 в части непринятия мер, направленных на возврат муниципального имущества, находящего в пользовании ООО «Тепло» по ничтожному договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования и передачу его в пользование с соблюдением требований действующего законодательства, в том числе Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее по тексту - Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ), Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ, что привело к созданию необоснованных преимуществ в осуществлении деятельности ООО «Тепло», недопущению конкуренции за право пользованием данным имуществом и доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово.

По пункту 8 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности запрещается создание дискриминационных условий.

Этот запрет распространяется на акты либо действия органа местного самоуправления, которые, ограничивая самостоятельность хозяйствующих субъектов либо создавая дискриминационные условия деятельности отдельным хозяйствующим субъектам, имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов хозяйствующих субъектов.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, приведенной в Постановлении от 05.04.2011 № 14686/10 по делу № А13-10558/2008, достаточным основанием для вывода о нарушении части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.

Вред публичным правам и интересам, т.е. посягательство на правопорядок в сфере конкуренции, определяется через категории недопущения, ограничения или устранения конкуренции, либо через категорию «вред конкуренции».

Согласно пункту 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке; под признаками ограничения конкуренции, в том числе  - сокращение числа хозяйствующих субъектов на товарном рынке.

По части 1 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ  заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество, кроме случаев, указанных в данной статье.

На момент заключения договора от 20.02.2012 № 04/12 между администрацией и ООО «Тепло» действовала статья 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, определяющая порядок передачи муниципального имущества в пользование хозяйствующим субъектам.

Следовательно, на правоотношения, возникшие между администрацией и ООО «Тепло» в связи с передачей вышеуказанного имущества в пользование, распространяются требования статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, в соответствии с которой переход прав владения в отношении муниципального имущества иному лицу осуществляется с   соблюдением публичных процедур конкурсов или аукционов.

У администрации и ООО «Тепло» отсутствовали правовые основания, для заключения вышеуказанного договора от  20.02.2012 № 04/12 без проведения публичных процедур в соответствии с действующим законодательством на момент заключения указанного договора.

Кроме того  в настоящий момент такие правовые основания так же отсутствуют ввиду следующего.

Частью 1 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» установлено, что передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) и законодательством Российской Федерации о приватизации случаев передачи прав на такие объекты.

Согласно пункту 5 статьи 5 Федерального закона от 07.05.2013 № 103-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» (далее - Федеральный закон от 07.05.2013 № 103-ФЗ) со дня вступления указанного закона в силу (т.е. с 01.01.2014) и до 1 января 2015 года допускается передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, без учета требований, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ, по договору аренды данных объектов на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования данными объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения, если данные объекты входят в состав объекта концессионного соглашения или в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества.

С 01.01.2015 передача в пользование объектов теплоснабжения и водоснабжения может быть осуществлена собственником только на основании концессионного соглашения.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений регулирует Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ, устанавливающий гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения.

По части 1 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Таким образом, предоставление муниципального имущества с нарушением установленного законом порядка создает ООО «Тепло» преимущественные условия предпринимательской деятельности и препятствует доступу к муниципальному ресурсу неопределенному кругу лиц, которые также могут иметь намерение приобрести указанные выше права в отношении данного имущества.

Согласно материалам дела в настоящее время муниципальное имущество г. Назарово (тепловые сети) находится в пользовании у ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12, при этом фактически указанные объекты эксплуатируются ООО «Тепло» с целью осуществления предпринимательской деятельности и получения дохода.

Факт эксплуатации ООО «Тепло» тепловых сетей с целью осуществления предпринимательской деятельности и получения дохода ответчиком установлен.

Так, из пояснений администрации г. Назарово (исх. № 03-42-384 от 30.01.2019), представленных в ходе рассмотрения дела № 112-15-18, следует, что ООО «Тепло» не перечисляет денежные средства в казну муниципального образования за пользование муниципальным имуществом, являющимся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12.

В соответствии с информацией, полученной управлением при рассмотрении дела, общий объем денежных средств, взимаемых ООО «Тепло» с АО «Назаровская ГРЭС» за передачу тепловой энергии, в том числе по сетям, являющимся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, составляет за 2015 год - 44 634 684 рубля 24 копеек без учета НДС; за 2016 год (10 месяцев) - 29 669 633 рубля 32 копеек без учета НДС.

В материалы дела ООО «Тепло» представлены сведения о доходах, полученных от деятельности по передаче тепловой энергии с использованием имущества, являющегося предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, согласно которым обществом получен следующий доход: за 2012 год - 3 331 900 рублей; за 2013 год - 4 253 060 рублей; за 2014 год - 4 499 460 рублей; за 2015 год - 4 898 520 рублей; за 2016 год (10 месяцев) - 3 842 560 рублей.

При рассмотрении дела № 112-15-18 ООО «Тепло» представлены сведения (от 19.11.2018, вх. № 19946 от 19.11.2018) о размере платы ООО «Тепло», предъявляемой АО «Назаровская ГРЭС» за 2017 год и 10 месяцев 2018 года за передачу тепловой энергии по сетям, являющимся предметом договора № 04/12 от 20.02.2012, а именно: за 2017 год - 4 679 346,09 рублей; за 2018 год (10 месяцев) - 4 897 363,09 рублей.

Однако, имущество, являющееся предметом вышеуказанного договора, было передано ООО «Тепло» на безвозмездной основе, что свидетельствует о том, что казне муниципального образования г. Назарово нанесен материальный ущерб в виде неполученных арендных платежей за пользование рассматриваемым муниципальным имуществом.

Обстоятельства, указанные заявителем в его заявлении, дополнительных письменных пояснениях, не свидетельствуют об обратном.

Передача органом местного самоуправления муниципального имущества конкретному хозяйствующему субъекту в отсутствие правовых оснований для ее передачи создает преимущественные условия получения указанного имущества во временное владение и пользование, что свидетельствует  о создании необоснованных преимущественных условий деятельности ООО «Тепло» как субъекту предпринимательской деятельности ввиду предоставления ему доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово в приоритетном порядке, а значит и получении  необоснованного дохода от деятельности, связанной с эксплуатацией вышеуказанного муниципального имущества.

Кроме того такими действиями администрации ограничена возможность доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово иных субъектов, расположенных на территории т. Назарово.

На территории т. Назарово имеются и иные субъекты (АО «Назаровская ГРЭС», ООО  «Назаровская теплотранспортная компания», ОАО «Красноярская теплотранспортная компания», ООО «Горняк», ЗАО «Разрез Назаровский»), имеющие возможность   оказывать услуги по передаче тепловой энергии, поэтому передача вышеуказанного имущества ООО «Тепло» без проведения публичных процедур ущемляет интересы хозяйствующих субъектов желающих получить     такие права на муниципальное имущество, что свидетельствует об ограничении конкуренции. При этом субъектный состав покупателей права владения и (или) пользования муниципальным имуществом г. Назарово не ограничен вышеуказанными субъектами, поскольку любой хозяйствующий субъект, зарегистрированный на территории Российской Федерации, вправе претендовать на получение такого права на конкурсной основе.

Суд соглашается с выводом антимонопольного органа, что договор оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 в силу статей 168, 170 ГК РФ является ничтожным, поскольку заключен с целью прикрыть другую сделку (сделку по передаче муниципального имущества во владение и пользование), в нарушение требований антимонопольного законодательства без соблюдения публичных процедур, чем ущемлены права и законные интересы неопределенного круга хозяйствующих субъектов - потенциальных участников торгов.

Учитывая ничтожность указанного договора, нахождение имущества в незаконном пользовании у ООО «Тепло», непринятие администрация г. Назарово мер, направленных на возврат муниципального имущества в казну муниципального образования и передачу его с соблюдением требований действующего законодательства, суд соглашается с доводом ответчика, что нарушение действующего законодательства со стороны администрации г. Назарово является длящимся, в связи с чем срок давности на дату вынесения оспариваемого решения не истек.

Исходя из части 1 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в муниципальной собственности, осуществляется только по договорам аренды или по концессионным соглашениям, заключаемым в соответствии с требованиями гражданского, антимонопольного, иного законодательства Российской Федерации.

На основании изложеного суд признает обоснованным довод ответчика, что вне зависимости от наличия технологической связи объектов передача муниципального имущества системы теплоснабжения должна быть осуществлена по договору аренды либо концессионному соглашению, а не по договору оказания услуг, не предполагающему передачу прав пользования муниципальным имуществом в целях оказания услуг по передаче тепловой энергии.

Кроме того как следует из пояснений ООО «Назаровская теплотранспортная компания» (исх. № 2-9/01-19204/19-0-0 от 28.02.2019, вх. № 3362 от 28.02.2019), взаимные точки присоединения и технологическая связь сетей, переданных ООО «Тепло» по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04-12, имеется с сетями ООО «Назаровская теплотранспортная компания», находящимися в собственности последнего (ранее, находились в собственности АО «Назаровская ГРЭС»). Указанное подтверждается имеющейся в материалах дела схемой тепловых сетей г. Назарово.

Из текста оспариваемого решения следует, что о своем интересе на получение сетей, являющихся предметом договора оказания услуг от 20.02.2012 № 04-12, в пользование также заявило ООО «Назаровская теплотранспортная компания» в ходе рассмотрения дела № 112-15-18.

Таким образом, администрация, предоставляя право пользования сетями теплоснабжения ООО «Тепло» без проведения конкурентных процедур, ущемляет интересы иных хозяйствующих субъектов - потенциальных участников торгов, желающих получить такие права на муниципальное имущество, что свидетельствует об ограничении конкуренции за право доступа на товарный рынок по передаче теплоэнергии в территориальных границах г. Назарово.

Нормативное закрепление обязательности проведения процедуры торгов в отношении объектов коммунального назначения обеспечивает соблюдение принципа единства экономического пространства на территории Российской Федерации, расширения возможностей для получения физическими и юридическими лицами прав в отношении государственного или муниципального имущества, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, обеспечения гласности и прозрачности передачи прав в отношении государственного или муниципального имущества, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.

Вход на рынок услуг теплоснабжения обусловлен приобретением права владения или пользования объектами коммунальной инфраструктуры, предназначенными для теплоснабжения.

Следовательно, передача права владения и (или) пользования указанным объектом без проведения торгов приводит к устранению конкуренции за доступ на рынок теплоснабжения.

Применительно к рынку теплоснабжения необходимость правомерной конкурентной борьбы (соперничества) возникает при входе на товарный рынок, именно тогда, когда формируются законные условия определенной сферы обращения товара. При этом самостоятельные действия каждого из конкурентов, их соперничество предполагаются ранее, нежели товар вводится в оборот.

Учитывая изложенное, суд соглашается с доводом ответчика, что у администрации г. Назарово и ООО «Тепло» отсутствовали правовые основания для передачи/получения в пользование общества тепловых сетей вне конкурентных процедур по договору от 20.02.2012 № 04/12.

Передача прав на муниципальное имущество хозяйствующим субъектам без проведения торгов препятствует развитию конкуренции, ущемляет интересы хозяйствующих субъектов, желающих получить такие права на муниципальное имущество.

Проведение торгов способствует развитию конкуренции за обладание ограниченным ресурсом путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к муниципальному имуществу для всех заинтересованных лиц, а также обеспечивает соблюдение интересов собственников имущества, имеющих намерение передать имущество на наиболее выгодных условиях.

Согласно правовой позиции, выраженной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.11.2011 № 8799/11, в тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, работы, услуги, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 № 7905/09 также указано, что открытые торги проводятся с целью привлечения максимально широкого круга участников и получения организатором торгов наибольшей цены за реализуемое право, в связи с чем не установленное законодательством ограничение в доступе к торгам ущемляет как права каждого желающего принять в них участие, так и интерес организатора торгов в привлечении максимального числа участников, а также публичные интересы.

Согласно Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.04.2011 N 14686/10 по делу N А13-10558/2008, в тех случаях, когда на соответствующем товарном рынке должна иметь место состязательность хозяйствующих субъектов, создание ограничений не может не оказывать влияние на состояние конкуренции.

Согласно данной правовой позиции федеральным органам исполнительной власти, органам местного самоуправления запрещается совершать любые действия, следствием которых является ограничение прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение, обмен товаров. При этом нормативно установленный запрет федеральным органам исполнительной власти адресован в целях предупреждения их негативного вмешательства в конкурентную среду посредством использования административных инструментов.

С учетом вышеизложенного суд полагает обоснованным довод управления, что администрация, не принимая мер по возврату муниципального имущества, находящегося в пользовании ООО «Тепло» по договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования и передачу его в пользование с соблюдением публичных конкурентных процедур, создала необоснованные преимущества в осуществлении деятельности ООО «Тепло», ограничила конкуренции за право пользованием данным имуществом и доступ на рынок теплоснабжения г. Назарово.

Довод администрации г. Назарово о том, что договор оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 заключен с целью поддержания обеспечения жизнедеятельности города в надлежащем состоянии до проведения государственной регистрации права собственности на тепловые сети за муниципальным образованием, поскольку на органы местного самоуправления возложена необходимость осуществления организации бесперебойного полнофункционального водоснабжения населения, подлежит отклонению, поскольку у администрации было достаточно времени для проведения государственной регистрации права собственности на тепловые сети за муниципальным образованием и передачи прав пользования объектами теплоснабжения в соответствии с требованиями действующим законодательством, учитывая, что с момента заключения договора до момента вынесения решения по настоящему делу прошло более 7 лет.

Доказательств того что администрация предпринимала все необходимые меры, направленные на проведение государственной регистрации права собственности на тепловые сети сразу после заключения договора от 20.02.2012 № 04/12, в материалах дела отсутствуют, суду заявителем не представлены.

Напротив, согласно материалам дела (в том числе пояснениям администрации) право собственности на 9 тепловых сетей, переданных по договору оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 из (74 объектов) зарегистрировано только в 2018 году (когда с момента заключения договора № 04/12 с ООО «Тепло» прошло 6 лет).

Кроме того распоряжением администрации от 31.01.2019 № 23-р утвержден перечень объектов, в отношении которых планируется заключение концессионного соглашения.

Таким образом, действия, направленные на обеспечение проведения государственной регистрации права собственности на тепловые сети за муниципальным образованием администрация начала совершать только после возбуждения дела № 112-15-18 (вынесения предупреждения по указанному делу) антимонопольным органом.

В соответствии с частью 3 статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ в случае, если права на недвижимое имущество, переданное концессионеру в соответствии с концессионным соглашением, не зарегистрированы в установленном законодательством порядке, концессионер обязан в течение одного года с момента заключения концессионного соглашения за счет собственных средств обеспечить осуществление государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации права собственности концедента на такое имущество, в том числе при необходимости выполнение кадастровых работ в отношении такого имущества. Указанный срок исчисляется с даты заключения концессионного соглашения.

Учитывая изложенное, суд соглашается с доводом ответчика, что администрация имела возможность по концессионному соглашению передать права на объекты теплоснабжения г. Назарово, в том числе до проведения государственной регистрации права собственности на тепловые сети за муниципальным образованием при условии осуществления концессионером в течение одного года с момента заключения концессионного соглашения за счет собственных средств государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации права собственности концедента на такое имущество. Указанные обязанности концессионера включаются в условия концессионного соглашения.

Довод администрации г. Назарово о том, что возврат тепловых сетей в казну г. Назарово в период отопительного сезона повлечет за собой отсутствие должного обслуживания сетей, что может привести к возникновению на тепловых сетях аварийных ситуаций, чрезвычайных ситуаций, прямой угрозы для жизни и здоровья людей, также подлежит отклонению.

С момента заключения администрацией с ООО «Тепло» № 04/12 договора для возврата муниципальных тепловых сетей в казну и передачи их в пользование в соответствии с действующим законодательством у администрации было достаточно времени, поскольку прошло несколько (как минимум, 7 летних) перерывов в отопительных сезонах.

Ответчиком администрации выдавалось предупреждение 04.07.2018 (исх. № 11319) о принятии мер в срок до 01.09.2018 (после окончания отопительного сезона и летнего перерыва в отопительном сезоне), направленных на возврат муниципального имущества, являющегося предметом договора оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 в казну муниципального образования, а также направленных на передачу имущества, являющегося предметом вышеуказанного договора, с соблюдением требований действующего законодательства, в том числе положений статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ.

Учитывая вышеизложенное, довод ООО «Тепло» о том, что бездействие администрации г. Назарово в части надлежащего оформления документов в отношении объектов теплоснабжения не должно отражаться на хозяйственной деятельности ООО «Тепло», поскольку ООО «Тепло» добросовестно исполняло условия договора, отклоняется судом.

В заключении от 16.04.2019 по делу № 112-15-18 комиссия ответчика отмечает, что передача органом местного самоуправления муниципального имущества конкретному хозяйствующему субъекту в отсутствие правовых оснований такой передачи создает преимущественные условия получения указанного имущества во временное владение и пользование, что свидетельствует о создании необоснованных преимущественных условий деятельности ООО «Тепло» как субъекту предпринимательской деятельности ввиду предоставления ему доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово в приоритетном порядке, а значит и получении необоснованного дохода от деятельности, связанной с эксплуатацией вышеуказанного муниципального имущества.

В соответствии с Письмом МНС РФ от 11.06.2003 N СА-6-22/657 «О разъяснении отдельных вопросов применения глав 26.2 и 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации» к доходам от предпринимательской деятельности относятся все поступления, как в денежной, так и в натуральной форме от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества, используемого в процессе осуществления предпринимательской деятельности, стоимость такого имущества, полученного на безвозмездной основе, а также иные доходы от предпринимательской деятельности, аналогичные доходам, предусмотренным статьей 250 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с понятием, данном в Налоговом кодексе Российской Федерации, прибыль - это полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Таким образом, понятие дохода, получение которого описывает Комиссия в своем заключении, и понятие прибыли, о которой упоминает ООО «Тепло» в своих пояснениях, различаются и несут различную смысловую нагрузку при описании нарушения антимонопольного законодательства и его последствий - получение преимущественных условий деятельности на рынке теплоснабжения города Назарово.

Довод ООО «Тепло» о том, что тепловые сети не были переданы ООО «Тепло» в какое-либо пользование, ввиду отсутствия акта приема-передачи по договору, в связи с чем антимонопольный орган неверно определил природу договора и нормативное регулирование данных правоотношений, которые не связаны с пользованием, подлежит отклонению ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 1.1 договора оказания услуг от 20.02.2012 № 04/12 заказчик (администрация г. Назарово) поручает, а исполнитель (ООО «Тепло») принимает на себя обязательства, в том числе по эксплуатации и обеспечению надежности и устойчивости работы в соответствии с требованиями технических регламентов 74 объектов теплоснабжения г. Назарово.

Материалами дела подтверждается и установлено ответчиком при рассмотрении дел № 62-16-16 и № 112-15-18 факт эксплуатации ООО «Тепло» тепловых сетей с целью осуществления предпринимательской деятельности, связанной с передачей тепловой энергии, и получения дохода.

Фактически рассматриваемое имущество было передано в пользование для осуществления деятельности по передаче тепловой энергии.

Кроме того за передачу теплоэнергии по указанным сетям ООО «Тепло» взимает плату с контрагентов, в частности с АО «Назаровская ГРЭС» по установленному тарифу.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Таким образом, предоставление права владения и (или) пользования муниципальным имуществом может рассматриваться как товар.

На основании части 5.1 статьи 45 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган провел анализ состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства, а именно проведен анализ состояния конкуренции на рынке предоставления права владения и (или) пользования муниципальным имуществом в границах муниципального образования г. Назарово.

По результатам проведения указанного анализа управлением установлено следующее.

Тепловые сети, являющиеся предметом договора от 20.02.2012 № 04/12, находятся в муниципальной собственности на основании решения Назаровского городского совета № 08 от 12.02.1992.

Учитывая, что указанный договор был заключен на неопределенный (на срок до государственной регистрации права собственности муниципалитетом на данные тепловые сети) то под временным интервалом исследования определен период 20.02.2012 (дата заключения договора) - 13.09.2018 (дата возбуждения настоящего дела).

20.02.2012 администраций г. Назарово передано ООО «Тепло» имущество (тепловые сети, расположенные на территории г. Назарово), составляющее казну муниципального образования г. Назарово.

Поскольку товаром является право владения и (или) пользования муниципальным имуществом г. Назарово, единственным продавцом такого права может быть собственник имущества - органы местного самоуправления г. Назарово (администрация г. Назарово.).

В связи с тем, что в границах одного муниципального образования г. Назарово существует только один собственник муниципального имущества, то аналогов рассматриваемого товара нет.

Таким образом, администрация г. Назарово выступает единственным продавцом на рынке предоставления права владения и (или) пользования муниципальным имуществом на территории г. Назарово.

Определение географических границ товарного рынка в соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции определяют сферу обращения товара, в границах которой, основываясь на экономической, технической или иной возможности приобретатель может приобрести товар и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются хозяйствующие субъекты, постоянно продающие (производящие) в его границах рассматриваемые услуги в пределах определенного временного интервала.

Границы территории, на которой осуществляют свои полномочия администрация г.Назарово, в том числе путем предоставления права владения и (или) пользования муниципальным имуществом является территория муниципального образовании г. Назарово.

Учитывая, что муниципальное имущество должно быть использовано для целей оказания услуг на территории г. Назарово, за продуктовые границы исследуемого товарного рынка принимаются - предоставление права владения и (или) пользования муниципальным имуществом на территории г. Назарово Красноярского края.

Таким образом, географические границы рынка предоставления права владения и (или) пользования муниципальным имуществом в рассматриваемом случае определены территорией муниципального образования г. Назарово (Красноярского края).

В ходе исследования рассматриваемого товарного рынка установлено наличие непреодолимого административного барьера входа на рынок. Это обусловлено тем, что распоряжаться муниципальным имуществом может только орган местного самоуправления -администрация г.Назарово.

Возможность приобретения услуги имеется у всех заинтересованных субъектов, осуществляющих (желающих осуществлять) деятельность в сфере теплоснабжения на территории г. Назарово.

Из информации, имеющейся в материалах дела, следует, что на территории г. Назарово, помимо ООО «Тепло» имеется несколько хозяйствующих субъектов, оказывающих услуги по передаче тепловой энергии/теплоснабжения - АО «Назаровская ГРЭС», ООО «Назаровская теплотранспортная компания», ОАО «Красноярская теплотранспортная компания», ООО «Горняк», ЗАО «Разрез Назаровский».

При этом субъектный состав покупателей права владения и (или) пользования муниципальным имуществом г. Назарово не ограничен вышеуказанными субъектами, поскольку любой хозяйствующий субъект, зарегистрированный на территории Российской Федерации, вправе претендовать на получение такого права на конкурсной основе.

Следовательно, потенциально имеется большое число покупателей товара, ограниченное только территориальными границами поселения, на анализируемом рынке.

С учетом вышеизложенного, ответчик пришел к правомерному выводу, что рынок получения права владения и (или) пользования муниципальным имуществом (тепловых сетей) на территории муниципального образования г. Красноярска является конкурентным среди покупателей данного права.

Таким образом, довод ООО «Тепло» о том, что управлением не установлены хозяйствующие субъекты, оказывающие услуги теплоснабжения на территории г. Назарово на момент заключения договора от 20.02.2012, признается судом необоснованным.

Бездействие администрации, выразившееся в непринятии мер, направленных на возврат муниципального имущества в казну муниципального образования и передачу его с соблюдением требований действующего законодательства (посредством проведения публичных конкурентных процедур), учитывая возможные изменения состояния конкуренции на товарном рынке, администрация неправомерно ограничила возможность реализовать иным хозяйствующим субъектам намерения по ведению хозяйственной деятельности по оказанию услуг теплоснабжения на территории г. Назарово, не допустила конкуренцию за право доступа на соответствующий товарный рынок передачи теплоэнергии в территориальных границах города Назарово.

Таким образом, учитывая вышеизложенное, суд соглашается с выводом антимонопольного органа, что администрация допустила нарушение части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, выразившееся в непринятии мер, направленных на возврат муниципального имущества, находящегося в пользовании ООО «Тепло» по ничтожному договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования и передачу его в пользование с соблюдением публичных конкурентных процедур, что привело к созданию  необоснованных преимуществ в осуществлении деятельности ООО   «Тепло», недопущению конкуренции за право пользованием данным имуществом и доступа на рынок теплоснабжения г. Назарово.

Изложенное подтверждается  материалами дела, в том числе заключением ответчика об обстоятельствах дела по рассмотрению дела № 112-15-18.

Довод заявителя о том, что трехгодичный срок возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства истек, поскольку договор оказания услуг № 04/12, являвшийся предметом рассмотрения дела № 112-15-18, а также дела № 62-16-16, заключен 20.02.2012, отклоняется судом, поскольку решением от 23.05.2019 по делу № 112-15-18 администрация города Назарово признана нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ в части непринятия мер, направленных на возврат муниципального имущества, находящего в пользовании ООО «Тепло» по ничтожному договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования и передачу его в пользование с соблюдением требований действующего законодательства.

Дело о нарушении антимонопольного законодательства не может быть возбуждено и возбужденное дело подлежит прекращению по истечении 3 лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства - со дня окончания нарушения или его обнаружения.

В соответствии с пунктом 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" длящимся является правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом.

Поскольку указанным решением администрация г. Назарово признана нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 в части непринятия мер по возврату муниципального имущества, находящего в незаконном пользовании (эксплуатации) ООО «Тепло» по ничтожному договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования, суд соглашается с доводом ответчика, что  нарушение выражается в длительном непрекращающемся невыполнении обязанностей, возложенных на орган местного самоуправления, и, следовательно, является длящимся.

Учитывая изложенное, дело о нарушении антимонопольного законодательства, в случае, если нарушение является длящимся, подлежит прекращению лишь по истечении трех лет со дня окончания нарушения или его обнаружения.

В связи с тем, что нарушение является неоконченным (Красноярским УФАС России выдавалось предписание по итогам рассмотрения дела № 112-15-18), дело о нарушении антимонопольного законодательства № 112-15-18 могло быть прекращено только по истечении трех лет с момента обнаружения нарушения.

Согласно правовой позиции, приведенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 13.12.2011 N 11132/11 по делу № А26-9462/2010, датой обнаружения правонарушения является дата издания приказа антимонопольным органом о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства.

Бездействие администрации г. Назарово, выразившееся в непринятии мер, направленных на возврат муниципального имущества в казну муниципального образования и передачу его с соблюдением требований действующего законодательства, было обнаружено по результатам рассмотрения дела № 62-16-16 (решение от 30.12.2016, приказ о возбуждении дела от 26.05.2016).

В связи с изложенными обстоятельствами администрации г.Назарово было выдано предупреждение от 04.07.2018 (исх. № 11319) о необходимости прекращения указанного нарушения путем принятия мер, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, в связи с неисполнением которого в отношении администрации возбуждено дело № 112-15-18 (приказ № 257 от 13.09.2018).

Учитывая изложенное, суд соглашается с доводом ответчика, что у управления отсутствовали основания для прекращения дела № 112-15-18 в связи с истечением сроков давности, поскольку три года с момента обнаружения нарушения не истекло (до 25.05.2019).

Поскольку муниципальное имущество, находящееся в пользовании ООО «Тепло» по ничтожному договору от 20.02.2012 № 04/12, в казну муниципального образования не возвращено, в пользование с соблюдением требований действующего законодательства не передано, антимонопольная служба правомерно пришла к выводу о необходимости выдачи администрации обязательного для исполнения предписания о возврате имущества в казну муниципального образования г. Назарово и о принятии организационных мер по передаче в пользование (эксплуатацию) в установленном законом порядке.

Предписание является исполнимым, содержит конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершать исполнителю.

Иные доводы заявителя изучены судом и отклонены, как противоречащие материалам дела и действующему законодательству, не влияющие на вывод суда.

С учетом установленных обстоятельств по делу, суд полагает заявление не подлежащим удовлетворению.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

По подпункту 1 пункта 1 статьи 333.40. Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае уплаты государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено.

Излишне уплаченная государственная пошлина по платежному поручению по платежному поручению № 103 от 16.08.2019 в размере 3 000 рублей подлежит возврату заявителю.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

Отказать обществу с ограниченной ответственностью «Тепло» в удовлетворении заявления о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 23.05.2019 по делу № 112-15-18, как соответствующих Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Тепло» 3000 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению № 103 от 16.08.2019.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

 

Судья

Е.М. Чурилина