АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А22-1941/2023

г. Краснодар

15 февраля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2024 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Герасименко А.Н., судей Воловик Л.Н. и Черных Л.А., в отсутствие  представителей Министерства здравоохранения Республики Калмыкия (ходатайство об отсутствии), Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу Министерства здравоохранения Республики Калмыкия на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.09.2023 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2023 по делу № А22-1941/2023, установил следующее.

Министерство здравоохранения Республики Калмыкия (далее – министерство) обратилось в суд с заявлением о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия (далее – управление) от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023 и предписания об аннулировании электронного аукциона от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023.

Решением суда от 14.09.2023, отваленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 12.12.2023, в удовлетворении заявления отказано.

В кассационной жалобе министерство просит отменить принятые по делу судебные акты и удовлетворить его заявление. По мнению подателя жалобы, судебные акты приняты с нарушением норм материального права, выводы судов не соответствуют обстоятельствам дела. Обжалуемые решение и предписание не соответствуют закону. Заказчик при осуществлении закупки  не имеет возможности установить требования к характеристикам товара, которые удовлетворяли бы всех возможных участников закупок для государственных нужд.

Отзыв на жалобу в суд не поступил.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, 30.03.2023 на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет www.zakupki.gov.ru опубликовано извещение№ 0105500000223000555 о проведении электронного аукциона по объекту  «Поставка специализированного продукта для детского, диетического, лечебного питания "Нутридринк"». Начальная (максимальная) цена контракта определена в размере 493 959 рублей 60 копеек; дата и время окончания срока подачи заявок – 08 часов 00 минут 10.04.2023.

11 апреля 2023 года опубликован протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 11.04.2023 № 0105500000223000555-2-1, в соответствии с которым комиссией принято решение об отклонении всех заявок, поданных на участие в закупке, электронный аукцион признан несостоявшимся.

13 апреля 2023 года в управление поступила жалоба ООО «Здоровье» на действия аукционной комиссии по электронному аукциону № 0105500000223000555.

Управление вынесло решение от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023 о признании жалобы ООО «Здоровье» обоснованной; признании в действиях заказчика нарушения пункта 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ); выдаче предписания об аннулировании электронного аукциона; передаче материалов дела должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Выдано предписание от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023, которым министерству, уполномоченному органу – Службе регулирования контрактной системы в сфере закупок Республики Калмыкия – указано на необходимость устранить нарушения законодательства о контрактной системе, аннулировать электронный аукцион на поставку специализированного продукта для детского, диетического, лечебного питания «Нутридринк», реестровый номер извещения 0105500000223000555; в срок до 12.05.2023 представить в управление доказательства исполнения предписания; электронной площадке http://www.etp-etp.ru обеспечить техническую возможность исполнения предписания.

Не согласившись с принятыми решением и предписанием, министерство обратилось в суд с заявлением о признании их недействительными.

При принятии судебных актов суды руководствовались статьями 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 1, 6, 33, 48, 99, 106 Закона № 44-ФЗ, пунктом 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331.

В протоколе подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по электронному аукциону от 11.04.2023 № 0105500000223000555-2-1 зафиксировано, что заявка ООО «Здоровье» отклонена ввиду несоответствия информации и документов, предусмотренных извещением об  осуществлении закупки.

В техническом задании в графе «Наименование товара» установлен показатель «Готовая к употреблению смесь "Нутридринк"». Участник закупки предложил в заявке по данному показателю «Нутриэн Энергия (Nutrien Energy)», что не соответствует условиям технического задания, замена аналогичным товаром невозможна на основании протокола врачебной комиссии от 05.10.2022 № 479.

В протоколе заседания врачебной комиссии бюджетного учреждения Республики Калмыкия  «Малодербетовская районная больница» от 05.10.2022 № 479 отражено, что с учетом особенности течения заболевания, тяжести состояния ребенка, для улучшения качества оказания медицинской помощи  необходимо обеспечить ФИО1 специализированным продуктом для диетического лечебного питания жидкой смесью «Нутридринк»;  принято решение направить заявку и протокол врачебной комиссии  в министерство.

Судом первой инстанции установлено, что министерство при описании объекта закупки указало товарный знак «Нутридринк» без сопровождения словами «или эквивалент»; это обстоятельство сторонами не оспаривается.

Управление отметило и с ним согласились суды, что условий, при которых допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак, не имелось.

С учетом изложенного суды пришли к выводу о том, что  действия министерства  не соответствовали требованиям пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ.

Суды посчитали, что оспариваемое решение не противоречит законодательству  о контрактной системе и не нарушает права и законные интересы заявителя.

Суды пришли к выводу о том, что  предписание от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023 выдано в соответствии с действующими на тот момент положениями законодательства о контрактной системе, направлено на устранение выявленных нарушений при проведении электронного аукциона путем аннулирования электронного аукциона на поставку специализированного продукта для детского, диетического, лечебного питания «Нутридринк».

Суд округа считает, что выводы судов первой и апелляционной инстанцией не соответствуют фактическим  обстоятельствам.

В силу части 2 статьи 8 Закона № 44-ФЗ конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям данного Закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ установлено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено данным Законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 названного Закона.

Из совокупного толкования пункта 1 части 2 статьи  42, пунктов 1, 2 части 1, части 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ следует, что описание объекта закупки должно носить объективный характер, то есть быть продиктовано истинными (а не мнимыми и недоказанными) потребностями заказчика, а также исключать любую возможность необоснованного ограничения количества потенциальных участников закупки установлением в закупочной документации заведомо неисполнимых требований либо требований, удовлетворить которые может лишь ограниченный круг лиц (при отсутствии доказательств действительной необходимости в установлении таких требований).

Согласно статье 4 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» к основным принципам охраны здоровья относятся гарантия прав граждан в сфере охраны здоровья и приоритет интересов пациента при оказании медицинской помощи.

В силу части 1 статьи 37 названного закона медицинская помощь, за исключением медицинской помощи, оказываемой в рамках клинической апробации, организуется и оказывается:

1) в соответствии с положением об организации оказания медицинской помощи по видам медицинской помощи, которое утверждается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти;

2) в соответствии с порядками оказания медицинской помощи, утверждаемыми уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и обязательными для исполнения на территории Российской Федерации всеми медицинскими организациями;

3) на основе клинических рекомендаций;

4) с учетом стандартов медицинской помощи, утверждаемых уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.12.2022 № 3731-р утвержден перечень специализированных продуктов лечебного питания для детей-инвалидов на 2023, который содержит исчерпывающий перечень наименований специализированных продуктов лечебного питания; «Нутризон эдванст Нутридринк сухая смесь» входит в указанный перечень.

В соответствии со статьей  27.1 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» определение взаимозаменяемости осуществляется исключительно в отношении лекарственных препаратов для медицинского применения и определяется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию лекарственных препаратов для медицинского применения, в рамках одного международного непатентованного (или химического, или группировочного) наименования на основе заключения комиссии экспертов экспертного учреждения о взаимозаменяемости лекарственного препарата для медицинского применения либо о том, что лекарственный препарат для медицинского применения не является взаимозаменяемым.

«Нутризон эдванст Нутридринк сухая смесь» является специализированным продуктом лечебного питания и не является лекарственным препаратом (отсутствует международное непатентованное наименование). Управление не указало, по какому принципу возможно определить взаимозаменяемость с другими специализированными продуктами лечебного питания.

Министерство указывало, что закупка осуществляется в соответствии с персонифицированными заявками медицинских организаций, составленными на основании назначений лечащих врачей.

Заказчиком подтверждена специфика использования закупаемого товара, которой обусловлено установление особых характеристик к специализированному питанию. Кроме этого, согласно подпункту «г» пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при осуществлении закупки медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания, необходимых для назначения пациенту по медицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии.

С учетом изложенного в действиях министерства отсутствуют нарушения  положений Закона № 44-ФЗ.

Принимая во внимание, что по данному делу не требуется установления каких-либо новых фактических обстоятельств, суд кассационной инстанции считает возможным на основании пункта 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обжалуемые судебные акты отменить и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявление министерства.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 18.09.2023 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2023 по делу № А22-1941/2023 отменить.

Признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023 и предписание об аннулировании электронного аукциона от 24.04.2023 № 008/06/49-74/2023.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

 

Председательствующий                                                                                  А.Н. Герасименко

Судьи                                                                                                                 Л.Н. Воловик

                                                                                                                            Л.А. Черных