/

 

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

                                               

№ 17АП-10008/2018-АК

г. Пермь

20 августа 2018 года

Дело № А60-62866/2017 

 

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 августа 2018 года.

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Трефиловой Е.М.,

судей Муравьевой Е.Ю., Риб Л.Х., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сергеевой С.А.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Короташ Д.В., паспорт, доверенность от 10.08.2018;

от заинтересованного лица, третьих лиц: не явились, извещены,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещенные надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда), 

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя, общества с ограниченной ответственностью «Рубикон-Аэро Инвест»,

на решение Арбитражного суда Свердловской области 

от 21 мая 2018 года по делу № А60-62866/2017,

вынесенное судьей М.В. Ковалевой,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Рубикон-Аэро Инвест» (ИНН 6679058259, ОГРН 1146679029694)

к Департаменту государственного жилищного и строительного надзора Свердловской области (ИНН 6670169564, ОГРН 1076670011131),

третьи лица: Букин Владимир Валерьевич, Смирнягин Юрий Вячеславович,

о признании незаконным предписания,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Рубикон-Аэро Инвест» (далее - заявитель, общество)  обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным предписания Департамента государственного жилищного и строительного надзора Свердловской области (далее - заинтересованное лицо, департамент) от 18.08.2017 №29-12-08/53 об устранении нарушений положений законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Определением суда от 15.02.2018 в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Букин Владимир Валерьевич, Смирнягин Юрий Вячеславович.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 21 мая 2018 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с судебным актом, заявитель обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель приводит доводы о нарушении департаментом установленного частью 1 статьи 13 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" срока проведения проверки; ссылается на необоснованность выводов заинтересованного лица о нецелевом расходовании денежных средств в сумме 15 000 руб. ввиду наличия в материалах дела доказательств, подтверждающих возврат ООО «Город» денежных средств в указанном размере на расчетный счет ООО «Рубикон-Аэро-Инвест»; считает, что затраты по выкупу земельных участков неправомерно не учтены департаментом в сумме затрат, связанных со строительством третьего пускового комплекса первой очереди строительства жилого комплекса; ссылается на неисполнимость оспариваемого предписания ввиду того, что в отношении ООО «Рубикон-Аэро-Инвест» введена процедура банкротства - конкурсное производство.

Заинтересованное лицо по основаниям, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Третьими лицами отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Заинтересованное лицо, третьи лица о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что на основании части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела судом в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, на основании приказа заместителя директора Департаментом государственного жилищного и строительного надзора  Свердловской области от 18.07.2017 №29-12-10/77 в период с 24.07.2017 по 18.08.2017 проведена внеплановая документарная проверка ООО «Рубикон-Аэро-Инвест», предметом которой являлся анализ документов, подтверждающих исполнение предписания №29-12-08/13 от 05.04.2017 об устранении нарушений положений законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В ходе проверки установлено, что ООО «Рубикон-Аэро Инвест» является застройщиком жилого комплекса с нежилыми помещениями на первых этажах со встроенным дошкольным образовательным учреждением и подземным паркингом по ул. Щербакова в Чкаловском районе г. Екатеринбурга Свердловской области.

Земельный участок площадью 36169 м2 с кадастровым номером 66:41:0000000:0395 на строительство жилого комплекса по ул. Щербакова в Чкаловском районе г. Екатеринбурга Свердловской области предоставлен Администрацией города Екатеринбурга в силу Постановления Главы Екатеринбурга от 26.02.2007 года №748 на основании договора аренды земельного участка № 5-1380 от 27.02.2007.

Строительство жилого комплекса «Щербакова» предполагает реализацию двух очередей строительства каждая из которых подразделяется на пусковые комплексы.

На момент проведения проверки строительство первых двух пусковых комплексов первой очереди строительства завершено, получены разрешения на ввод объектов в эксплуатацию:

№ RU66302000-1243 от 28 декабря 2011 года (первый пусковой комплекс первой очереди строительства);

№ RU66302000-2311 от 29 декабря 2014 года (второй пусковой комплекс первой очереди строительства).

27.05.2013 застройщиком получено разрешение на строительство №RU66302000-3357 третьего пускового комплекса первой очереди строительства - три секции переменной этажности многоэтажного 10-секционного жилого дома с помещениями клуба настольных игр в подвале и офисными помещениями на первом этаже в секциях 1.3.8 и 1.3.9, офисными помещениями в цокольном и на первом этаже секции 1.3.10, с крышной газовой котельной (№1.3.8-1.3.10 по ГП), очистными сооружениями (№ 6 по ГП), расположенных ул. Щербакова в Чкаловском районе г. Екатеринбурга Свердловской области.

08.09.2014 взамен вышеуказанного разрешения на строительство Администрацией   города     Екатеринбурга     выдано     новое     разрешение на строительство третьего пускового комплекса первой очереди строительства №RU66302000-4467 сроком действия до 01.01.2017.

Объект капитального строительства: третий пускового комплекс первой очереди строительства из состава проектной документации «Жилой комплекс с нежилыми помещениями на первых этажах со встроенным дошкольным образовательным учреждением и подземным паркингом по ул. Щербакова в Чкаловском районе города Екатеринбурга» получил положительное заключение государственной экспертизы № 66-1-4-0193-13/13-0028-1 от 12.04.2013 государственного автономного учреждения Свердловской области «Управление государственной экспертизы».

В декабре 2015 году Департаментом проводилась внеплановая документарная проверка  (акт проверки №793Д от 28.12.2015) деятельности застройщика ООО «Рубикон-Аэро Инвест», связанная с привлечением и расходованием средств  участников долевого строительства третьего пускового комплекса первой очереди строительства жилого комплекса по адресу: г. Екатеринбург, ул. Щербакова.

В ходе проверки было установлено, что на 01.12.2015 застройщиком ООО «Рубикон-Аэро Инвест» реализовано 200 квартир по договорам долевого участия в строительстве третьего пускового комплекса на сумму 799 683 304,16 рублей. 

Сумма поступивших денежных средств по договорам долевого участия в строительстве жилого дома - 547 692 956,81 рублей, дебиторская задолженность участников долевого строительства составила на момент проверки 251 990 347.37 рублей.

Проверкой целевого использования денежных средств установлено, что затраты на строительство жилого дома учитываются на счете 08 «Строительство объектов основных средств» бухгалтерского баланса в разрезе объектов строительства и статей затрат.

Общая сумма затрат, произведенных на строительство жилого дома по состоянию на 31.11.2015 составила 548 448 715,62 руб., из них затраты в сумме 17 624 731,80 рублей произведены застройщиком на цели, не предусмотренные статьей 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В ходе проверки целевого использовании денежных средств участников долевого строительства установлено, что общая сумма денежных средств участников долевого строительства, с учетом остатка денежных средств на расчетном счете, использованных застройщиком ООО «Рубикон-Аэро Инвест» по нецелевому назначению составляет 16 868 972,99 рублей (547692 956,81 – 548 448 715,62 - 17 624 731,80)).

По итогам проверки департаментом составлен акт от 18.08.2017 № 29-12-07/60 и вынесено предписание от 18.08.2017 № 29-12-08/53, котором обществу предписывалось в срок до 11.12.2017 устранить нарушение требований ст. 18 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ, выразившееся в нецелевом (необоснованном) расходовании денежных средств участников долевого строительства жилого дома, путем внесения денежных средств, использованных застройщиком по нецелевому назначению, в размере 16 868 972,99 руб. на расчетный счет организации, отразив данную операцию в бухгалтерском учете застройщика, либо путем документального подтверждения затрат, произведенных на строительство жилого дома.

О выполнении настоящего предписания в срок до 11.12.2017 письменно уведомить Департамент с предоставлением следующих документов, подтверждающих его выполнение:

1. Представить банковскую выписку подтверждающую возврат денежных средств на расчетный счет застройщика в сумме 15000,00 рублей от ООО «Город» и документы, подтверждающие расходование указанной суммы по целевому назначению.

2. Представить первичные бухгалтерские документы, относящиеся к строительству 3 пускового комплекса 1 очереди строительства по ООО «ПрофГласс» и ООО «Петроруд», ООО «СК «А2».

3. Представить первичные бухгалтерские документы подтверждающие фактическое выполнение проектных работ на сумму 70 000,00 рублей по договору № 17/2014 от 11.09.2014 года и карточку бухгалтерского счета 08-3, в которой отражены указанные затраты (акт выполненных работ, счет, счет-фактура, акты формы КС-2, КС-3, карточка бухгалтерского счета 08.3 «Строительство объектов основных средств»).

4. Представить договор с ФГБУ «Свердловский Центр по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды с региональными функциями», договор с ООО НИЦ «СтройГеоСреда», договор с МБУ «ВОИС», ООО «Уралэлектросвязь-Е», ООО «Геосектор».       

5.  Представить справку отнесения в процентном отношении авансовых платежей в части строительства 3 пускового комплекса первой очереди строительства по ООО «ТехноСтройПроект» и ООО «Мастерплан».

6. Департаментом предложено для всестороннего и полного анализа затрат связанных со строительством представить регистры бухгалтерского учета, подтверждающие привлечение денежных средств участников долевого строительства по 1,2,3 пусковому комплексу первой очереди строительства и представить регистры бухгалтерского учета, подтверждающие затраты, связанные со строительством всего жилого комплекса с учетом паркинга, и иных связанных со строительством ЖК «Щербакова» затрат (карточки счета, анализ счета, обороты счета, оборотно-сальдовые ведомости по счетам 76, 86, 50, 51, 01, 10, 20, 08, 66, 67, 19 и иные).

7. Документы, подтверждающие обоснованность расходования денежных средств участников долевого строительства жилого дома.

8. Иные документы, подтверждающие исполнение настоящего предписания.

Не согласившись с указанным предписанием, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции при рассмотрении дела пришел к выводу о законности и обоснованности оспариваемого предписания и отказал заявителю в удовлетворении требований.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 214-ФЗ) данный Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости возложен на уполномоченные органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство (часть 2 статьи 23 Федерального закона N 214-ФЗ).

В соответствии пунктом 9 части 6 статьи 23 Федерального закона N 214-ФЗ контролирующий орган вправе направлять лицам, осуществляющим привлечение денежных средств граждан для строительства, предписания об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов уполномоченного органа и устанавливать сроки устранения таких нарушений.

В силу статьи 18 Федерального закона N 214-ФЗ денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Из материалов дела следует, что в декабре 2015 года департаментом проведена внеплановая документарная проверка деятельности застройщика ООО «Рубикон-Аэро Инвест», связанной с привлечением и расходованием средств участников долевого строительства третьего пускового комплекса первой очереди строительства жилого комплекса по адресу, г. Екатеринбург, ул. Щербакова (далее - третий пусковой комплекс). 

Проверкой целевого использования денежных средств выявлено, что сумма нецелевого (необоснованного) расходования денежных средств составила 16 868 972, 99 руб. Установлено, что в нарушение статьи 18 Федерального закона N 214-ФЗ застройщиком перечислены авансовые платежи контрагентам по договорам на осуществление работ, не связанных со строительством третьего пускового комплекса, в отсутствие правоустанавливающих документов, обосновывающих и подтверждающих целевое расходование средств участников долевого строительства. 

В целях устранения выявленных нарушений застройщику были выданы предписания об устранении нарушений требований законодательства в области долевого строительства, в том числе предписание № 29-12-08/13 от 05.04.2017. 

При проведении внеплановой документарной проверки исполнения ООО «Рубикон-Аэро-Инвест» предписания №29-12-08/13 от 05.04.2017 и изучении представленных заявителем документом департаментом установлено, что застройщиком к проверке не представлены документы, подтверждающие относимость авансовых платежей к третьему пусковому комплексу, не представлены доказательства проведенных работ, а также отражение таких работ в бухгалтерии организации, не представлено подтверждающих расходование денежных средств участников долевого строительства по целевому назначению по контрагентам, а также первичные бухгалтерские документы (платежные поручения, счета, счета-фактуры, договоры). Данные обстоятельства заявителем не опровергнуты, доказательств обратного не представлено.

Ссылки заявителя на наличие в материалах дела доказательств, подтверждающих возврат ООО «Город» денежных средств в размере 15 000 рублей на расчетный счет ООО «Рубикон-Аэро-Инвест», вопреки доводам апеллянта, не свидетельствуют о незаконности оспариваемого предписания, поскольку в ходе проведения проверки исполнения предписания №29-12-08/13 от 05.04.2017 выписка банка, подтверждающая поступление указанной суммы на расчетный счет застройщика, заявителем представлена не была. 

Кроме того, как установлено департаментом в рамках проведенной в 2015 году проверки и подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, которые были предметом исследования суда первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку, затраты по выкупу земельных участков анализировались в рамках проведенной проверки в 2015 году и расходы были учтены в сумме затрат, связанных со строительством третьего пускового комплекса первой очереди строительства жилого комплекса, что обоснованно не было принято департаментом во исполнение требований оспариваемого предписания.

Доводы апеллянта о нарушении установленного частью 1 статьи 13 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Закона № 294-ФЗ) срока проведения проверки отклоняются апелляционным судом.

Согласно части 1 статьи 13 Закона N 294-ФЗ срок проведения каждой из проверок, предусмотренных статьями 11 и 12 настоящего Федерального закона, не может превышать двадцать рабочих дней.

В данном случае проверка проводилась на основании приказа заместителя директора Департаментом государственного жилищного и строительного надзора  Свердловской области от 18.07.2017 №29-12-10/77, которым срок проведения проверки определен в период с 24.07.2017 по 18.08.2017, что составляет 20 рабочий дней. Указанная продолжительность проверки также отражена в акте проверки № 29-12-07/60 от 18.08.2017. Доказательств проведения проверки за пределами данного срока материалы дела не содержат.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о соблюдении департаментом установленного ч. 1 ст. 13 Закона N 294-ФЗ срока проведения проверки.

Доводы заявителя о неисполнимости оспариваемого предписания со ссылкой на то, что в отношении ООО «Рубикон-Аэро-Инвест» введена процедура банкротства - конкурсное производство судом апелляционной инстанции признаны несостоятельными, поскольку невозможность выполнения предписанных департаментом действий заявителем не доказана; общество продолжает оставаться застройщиком вышеуказанного объекта недвижимости и обязано исполнять требования Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Таким образом, оспариваемое предписание департамента, содержащее требование об устранении нарушений положений законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов соответствует действующему законодательству и прав и законных интересов заявителя не нарушает.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для признания оспариваемого предписания недействительным и правомерно отказал заявителю в удовлетворении требований.

Коллегия апелляционного суда считает, что судом первой инстанции при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, основаны на имеющихся в деле доказательствах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Доводы апелляционной жалобы выводы суда не опровергают, по существу сводятся к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств, оснований для переоценки которых суд апелляционной инстанции не усматривает.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется. 

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее заявителя. Излишне уплаченная при подаче апелляционной жалобы государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета на основании статьи 104 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 104, 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л :

Решение  Арбитражного суда Свердловской области от 21 мая 2018 года по делу № А60-62866/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Рубикон-Аэро Инвест» – без удовлетворения.

Возвратить Чупракову Ивану Николаевичу из федерального бюджета  государственную пошлину в размере 1500 (Одна тысяча пятьсот) рублей, как излишне уплаченную по чеку-ордеру от 10.08.2018 (операция 23).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационногопроизводства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

 

Председательствующий

 

Судьи

  

     Е.М. Трефилова

 

     Е.Ю. Муравьева 

 

     Л.Х. Риб