ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А20-476/2018

26 февраля 2019 года

г. Ессентуки

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Егорченко И.Н., 

судей Луговой Ю.Б., Казаковой Г.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации», публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.12.2018 по делу № А20-476/2018 (судья Тишкова Ф.М.) 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

к Кабардино-Балкарскому акционерному обществу энергетики и электрификации» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

о признании недействительным ненормативного акта, 

по иску Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности,

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: 

публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа»,

при участии в судебном заседании представителя «Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации» ФИО2 (доверенность № 07АА0636069 от 09.01.2019), представителя публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» ФИО3 (доверенность            № 07 от 01.01.2019), представителя общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» ФИО4 (доверенность № 15/02 от 15.02.2018),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» (далее – ООО «Сады Баксана») обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с исковым заявлением к Кабардино-Балкарскому акционерному обществу энергетики и электрификации» (далее - АО «Каббалкэнерго»), к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (далее – ПАО «МРСК Северного Кавказа») о запрете АО «Каббалкэнерго» совершать действия, направленные на ограничение или прекращение подачи электрической энергии ООО «Сады Баксана» на основании уведомления от 22.01.2018 № 11/01-273, в связи с неоплатой задолженности по актам № КБФЮ 000816; № КБФЮ 000817, № КБФЮ 000818; № КБФЮ 000883; взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 15 000 рублей по платежному поручению № 451 от 26.03.2018 в счет уплаты спорной задолженности; обязании АО «Каббалкэнерго» исключить задолженность в сумме 1 460 727 рублей 42 копейки по счету № 0703111000026/000001 от 01.02.2018 за объем электроэнергии в количестве 284 938 кВт/ч (уточненные исковые требования).

АО «Каббалкэнерго» обратилось со встречным исковым заявлением о взыскании с потребителя стоимости электроэнергии в размере 1 446 145 рублей 84 копейки. 

Решением суда от 05.12.2018 исковые требования удовлетворены частично. АО «Каббалкэнерго» запрещено совершать действия, направленные на ограничение или прекращение подачи электрической энергии ООО «Сады Баксана» на основании уведомления от 22.01.2018 № 11/01-273, в связи с неоплатой задолженности по актам                 № КБФЮ 000818; № КБФЮ 000883; № КБФЮ 000816; № КБФЮ 000817. В остальной части иска отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Каббалкэнерго», ПАО «МРСК Северного Кавказа» поданы апелляционные жалобы, в которых просят решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований ООО «Сады Баксана» и удовлетворении встречного искового заявления. Доводы апелляционных жалоб сводятся к тому, что представленными в материалы дела актами подтверждается факт безучетного потребления электрической энергии. По мнению апеллянтов, в актах расписаны и указаны все нарушения и выявленные способы осуществления безучетного потребления. Также апеллянты указывают, что сотрудники сетевой организации действовали в рамках законодательства, акты технического осмотра узлов учета, акты на установку и замену электросчетчика, а также акты о безучетном потреблении электроэнергии составлены в присутствии представителей потребителя, подписаны без замечаний. Апеллянты также ссылаются на то, что ООО «Сады Баксана» избран ненадлежащий способ судебной защиты. 

В судебном заседании представители АО «Каббалкэнерго», ПАО «МРСК Северного Кавказа» поддержали поданные апелляционные жалобы, просили решение суда отменить, представили в материалы дела оригиналы актов технического осмотра узла учета от 29.11.2017 и 30.11.2017, а также копии актов на замену приборов учета от 29.11.2017 и 30.11.2017. Пояснили, что акты технического осмотра узла учета от 29.11.2017 по объекту «Насосная» и объекту «Пост № 1» составлены на бланках Приложения к акту ввиду отсутствия бланков Актов технического осмотра узла учета.

Представитель ООО «Сады Баксана» возражал против доводов апелляционных жалоб, просил решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, отзыва, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.12.2018 по делу № А20-476/2018 подлежит отмене, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, 31.03.2017 между АО «Каббалкэнерго» (гарантирующий поставщик) и ООО «Сады Баксана» (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 070311100002, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять в точках, указанных в приложении № 3 к договору, продажу электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также самостоятельно и/или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электроэнергии, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергии (мощность) и оказанные услуги (пункты 1.1, 2.3.1 договора).

В соответствии с пунктами 2.2.2 договора гарантирующий поставщик имеет право инициировать полное и (или) частичное ограничение режима потребления электроэнергии (приостановление исполнение обязательств по договору) в соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электроэнергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012                № 442. О предстоящем ограничении режима потребления гарантирующий поставщик уведомляет потребителя путем направления уведомления одним из способов, указанных в данном пункте договора. 

Согласно пункту 2.3.19 договора потребитель обязуется обеспечивать безопасность эксплуатации и исправность находящихся в его ведении энергетических сетей, приборов и оборудования связанного с потреблением энергии и исправность используемых им приборов.

В соответствии с пунктом 2.3.20 договора потребитель обязуется обеспечить сохранность и целостность установленных в пределах границ балансовой принадлежности потребителя расчетного счетчика и его пломб (марок), обеспечивающих достоверность учета.

Согласно пункту 2.2.5 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа в присутствии представителя потребителя к энергопринимающим устройствам в целях снятия не чаще 1 раза в месяц показаний приборов учета.

В соответствии с пунктом 2.3.7 договора потребитель обязуется беспрепятственно допускать уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества передаваемой электроэнергии к средствам учета для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности снятия контрольных показаний и осуществления иных проверок (замеров) предусмотренных правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

Согласно актам разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон (приложение № 2 к договору) приборы учета электроэнергии находятся на балансе потребителя.

Фактический объем потребления электроэнергии в расчетном месяце определяется исходя из показаний расчетных приборов учета электроэнергии, а также расчетным способом в случаях, предусмотренных договором (пункт 4.1 договора).

Пунктом 6.1 договора предусмотрено, что оплата за электрическую энергию производится в следующие сроки: 30% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных покупателем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

29.11.2017, 30.11.2017 на территории ООО «Сады Баксана» представителями сетевой организации произведена проверка условий эксплуатации и сохранности приборов учета, по результатам которых составлены акты технического осмотра, а также акты на замену приборов учета.

Согласно акту технического осмотра узла учета от 29.11.2017 (объект – «Скважина») электрический счетчик снят для проведения экспертизы в ЦСМ, упакован в коробку и опломбирован пломбами 0967899, 0967900, 0967901. В акте указано, что экспертиза будет проводиться 04.12.2017 с 9 часов 00 минут по адресу: 

<

...>. Согласно акту на установку и замену электросчетчика от 29.11.2017 счетчик типа ЦЭ6803ВМ № 009072055013473 снят в присутствии работника общества ФИО5 и установлен новый прибор учета. 

Согласно акту (на бланке приложения к акту о безучетном потреблении (объект – «Пост № 1)) от 29.11.2017 электрический счетчик снят для проведения экспертизы в ЦСМ, упакован в коробку и опломбирован пломбами 0967896, 0967897, 0967898. В акте указано, что экспертиза будет проводиться 04.12.2017 с 9 часов 00 минут по адресу: 

<

...>. Согласно акту на установку и замену электросчетчика от 29.11.2017 счетчик типа ЦЭ6803В № 009072039002415 снят в присутствии работника общества ФИО5 и установлен новый прибор учета. 

Согласно акту технического осмотра узла учета от 30.11.2017 (объект – «Пост № 2»), электрический счетчик снят для проведения экспертизы в ЦСМ, упакован в коробку и опломбирован пломбами 0967908, 0967909, 0967910. Указано, что экспертиза будет проводиться 04.12.2017 с 9 часов 00 минут по адресу: 

<

...>. Согласно акту на установку и замену электросчетчика от 30.11.2017 снят счетчик типа ЦЭ6803В № 009026046000916 в присутствии работника общества ФИО5 и установлен новый прибор учета. 

Согласно акту технического осмотра узла учета от 29.11.2017 (на бланке приложения к акту о безучетном потреблении (объект – «Насосная)) электрический счетчик снят для проведения экспертизы в ЦСМ, упакован в коробку и опломбирован пломбами 0967890, 0967891, 0967892, указано, что экспертиза будет проводиться 04.12.2017 с 9 часов 00 минут по адресу 

<

...>. Согласно акту на установку и замену электросчетчика от 29.11.2017 счетчик типа ЦЭ6803В № 0865680809098584 снят в присутствии работника общества ФИО6 и установлен новый прибор учета. 

По результатам проведенной экспертизы ООО «Энерго-Эксперт» были составлены заключения: от 09.01.2018 №1008-934 (т .2, л. д. 80), от 08.01.2018 № 1008 932 (т.2, л. д. 54), от 08.01.2018 № 1008-933 (т. 2, л. д. 39), от 09.01.2018 № 1008-935 (т. 2, л. д. 67), в которых сделаны следующие выводы:

- на конструкцию счетчиков оказывалось воздействие внешним постоянным магнитным полем;

- счетчики не соответствуют требованиям нормативной документации, так как пломбы имеют повреждения;

 - в счетных механизмах счетчиков имеются повреждения, что является фактором вмешательства в работу и конструкцию счетчиков;

- вмешательство в работу и конструкцию счетчиков могло привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

На основании указанных заключений эксперта сетевой организацией составлены акты о безучетном потреблении.

В акте № КБФ ю 000816 от 17.01.2018 сделан вывод о том, что на конструкцию электросчетчика оказывалось воздействие внешнего постоянного магнитного поля. Пломба поверителя и пломба отдела технического контроля завода-изготовителя имеют повреждения в виде вогнутой плоской и конической формы.

В акте № КБФ ю 000817 от 17.01.2018 сделан вывод о том, что на конструкцию электросчетчика оказывалось воздействие внешнего постоянного магнитного поля. Пломба поверителя и пломба отдела технического контроля завода-изготовителя имеют повреждения в виде вогнутой плоской и конической формы и следы вскрытия.

В акте № КБФ ю 000818 от 17.01.2018 пломба поверителя и пломба отдела технического контроля завода-изготовителя имеют повреждения в виде вогнутой плоской и конической формы.

В акте № КБФ ю 000883 от 17.01.2018 сделан вывод о том, что на конструкцию электросчетчика оказывалось воздействие внешнего постоянного магнитного поля. Пломба поверителя и пломба отдела технического контроля завода-изготовителя имеют повреждения в виде вогнутой плоской и конической формы.

Согласно приложению к акту № КБФ ю 000816 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.03.2017 по 17.01.2018 (273 дня) и составляет 98 280 кВт/ч. (15кВт х24ч. х 273дн.); согласно приложению к акту № КБФ ю 000817 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.10.2017 по 17.01.2018 (60 дня) - 6624 кВт/ч. (46кВт х24ч. х 60дн.); согласно приложению к акту № КБФ ю 000818 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.10.2017 по 17.01.2018 (59 дней) в количестве 100 394 кВт/ч. (70,9кВт х24ч. х 59дн.); согласно приложению к акту № КБФ ю 000883 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.03.2017 по 17.01.2018 (273 дня) в количестве 242424 кВт/ч. (37кВт х24ч. х 273дн.).

Общее начисление объема электроэнергии по указанным актам составило 447 722 кВт/ч. На основании произведенных расчетов истцом составлен акт поставки электроэнергии за январь 2018 с учетом вышеуказанных актов.

22.01.2018 потребителю направлено уведомление о полном ограничении потребления электроэнергии, в связи с наличием задолженности по актам, указано, что в случае неоплаты задолженности, с 01.02.2018 будет произведено полное ограничение режима потребления электроэнергии.

АО «Каббалкэнерго» выставило потребителю объем электроэнергии, начисленный по актам о безучетном потреблении, и направило в адрес потребителя счет на оплату № 0703111000026/000001 по прогнозному тарифу на общую сумму 1 460 727 рублей 42 копейки по двум актам № КБФЮ 000818, № КБФЮ 000883 от 17.01.2018 с учетом поступивших от потребителя платежей, которые пошли в счет погашения двух актов: № КБФ ю 000816 от 17.01.2018, № КБФ ю 000817 от 17.01.2018.

31.01.2018 потребителю выставлена для оплаты счет-фактура № 0711/Э000027 от 31.01.2018 на сумму 1 597 973 рубля 24 копейки. 

Позже, предъявленная потребителю к оплате сумма была скорректирована с учетом установленных тарифов за январь 2018 и предъявлена окончательно к оплате в размере 1 446 145 рублей 84 копейки согласно расчету, в том числе и с учетом поступивших от потребителя денежных средств, направленных на погашение двух актов о безучетном потреблении: № КБФ ю 000816 от 17.01.2018, № КБФ ю 000817 от 17.01.2018.

23.01.2018 ООО «Сады Баксана» направило в адрес АО «Каббалкэнерго» претензию    № 23/01 о перерасчете и аннулировании начисленной задолженности. Однако, претензия оставлена без удовлетворения. 

Полагая, что проверка произведена с нарушением требований законодательства, и что начисленная задолженность является необоснованной и не подлежащей оплате, ООО «Сады Баксана»  обратилось с настоящим заявлением.

В свою очередь, 26.02.2018 АО «Каббалкэнерго» направил в адрес ООО «Сады Баксана» претензию о погашении задолженности в размере 1 460 727 рублей 42 копейки. Однако, претензия оставлена без удовлетворения

АО «Каббалкэнерго» заявлен встречный иск о взыскании с ООО «Сады Баксана» стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 1 460 727 рублей 42 копейки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Согласно пункту 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии. 

В силу пункта 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования. 

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения № 442) и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее - Правила № 442), которые применяются при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках, начиная с апреля 2012 года. 

Пунктом 167 Основных положений № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. 

Пунктом 145 Основных положений № 442 определено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. 

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений № 442). Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и названным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Правил № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. 

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила техэксплуатации № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД). 

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил). 

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996). 

В силу пункта 2.11.17 Правил техэксплуатации № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком. 

Обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию, а нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д. 

Согласно пункту 193 Основных положений № 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

Из материалов дела следует, что 29.11.2017 и 30.11.2017 представителями АО «Каббалкэнерго» произведена проверка условий эксплуатации и сохранности приборов учета, по результатам которых составлены четыре акта технического осмотра, где в пункте 4 указано, что электрические счетчики сняты для проведения экспертизы в метрологической экспертной организации, а также четыре акта на установку и замену электросчетчика.

В целях подтверждения выявленного факта безучетного потребления со стороны ООО «Сады Баксана» приборы учета отправлены на проверку в экспертное учреждение ООО «Энерго-Эксперт» г. Пятигорск.

По результатам проведенной экспертизы ООО «Энерго-Эксперт» были составлены заключения: от 09.01.2018 №1008-934, от 08.01.2018 № 1008 932, от 08.01.2018 № 1008-933, от 09.01.2018 № 1008-935, и сделаны следующие выводы:

- на конструкцию счетчиков оказывалось воздействие внешним постоянным магнитным полем;

- счетчики не соответствуют требованиям нормативной документации, так как пломбы имеют повреждения;

 - в счетных механизмах счетчиков имеются повреждения, что является фактором вмешательства в работу и конструкцию счетчиков;

- вмешательство в работу и конструкцию счетчиков могло привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

По результатам проверки, сетевой организацией было выявлено нарушение в учете электроэнергии.

В актах о безучетном потреблении электрической энергии от 17.01.2018                              № КБФю000816, № КБФю000818, № КБФю000883, № КБФю000817 указано, что на конструкцию электросчетчика оказывалось воздействие внешнего постоянного магнитного поля. Пломба поверителя и пломба отдела технического контроля завода-изготовителя имеют повреждения в виде вогнутой плоской и конической формы, а в акте                                   № КБФю000817 от 17.01.2018 добавлено, что имеются следы вскрытия. 

В заключении эксперт подробно описывает содержание и результаты исследований, оборудование которое применялось для установления вышеуказанных обстоятельств.

Таким образом, факт вмешательства в работу и конструкцию приборов учета, а также нарушение целостности установленных пломб поверителя однозначно свидетельствуют об имевшем место воздействии на приборы учета со стороны потребителя либо привлеченных третьих лиц.

В приложении к актам о безучетном потреблении электрической энергии приведен расчет количества безучетного потребления электрической энергии.

Так, согласно приложению к акту № КБФ ю 000816 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.03.2017 по 17.01.2018 (273 дня) и составляет 98 280 кВт/ч. (15кВт х24ч. х 273дн.); согласно приложению к акту № КБФ ю 000817 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.10.2017 по 17.01.2018 (60 дня) - 6624 кВт/ч. (46кВт х24ч. х 60дн.); согласно приложению к акту № КБФ ю 000818 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.10.2017 по 17.01.2018 (59 дней) в количестве 100 394 кВт/ч. (70,9кВт х24ч. х 59дн.); согласно приложению к акту № КБФ ю 000883 от 17.01.2018 объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 01.03.2017 по 17.01.2018 (273 дня) в количестве 242424 кВт/ч. (37кВт х24ч. х 273дн.). 

Расчет безучетного потребления ООО «Сады Баксана» не оспорен. 

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о не соответствии актов пунктам 192 и 193 Основных положений № 442 в связи с отсутствием указания на способ осуществления выявленного нарушения является ошибочным. 

Суд апелляционной инстанции отмечает, что сам факт того, что на конструкцию счетчиков оказывалось воздействие внешним постоянным магнитным полем, является доказательством безучетного потребления. 

Индикатор магнитного поля представляет собой устройство, которое изготавливается из магнитодиэлектрического материала, геля с никелированными микрогранулами, корпуса-РЕТ-пленки. Структура магнитного индикатора такова, что находящиеся в нем заряженные наночастицы физически не могут одномоментно отреагировать на внешнее магнитное поле и индикатор темнеет постепенно по мере возрастания индукции магнитного поля. Это также зависит от напряжения воздействия магнитного поля. 

Основные положения № 442, дающие определение безучетного потребления, указывают на то, что нарушение пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), само по себе является правонарушением, влекущим квалификацию потребления как безучетного вне зависимости от того, был ли достигнут желаемый эффект в виде искажения достоверности учета.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии факта безучетного потребления электрической энергии со стороны ООО «Сады Баксана».

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Довод ООО «Сады Баксана» об обязательности направления уведомления о предстоящей проверке регламентируется пунктом 177 Основных положений № 442, согласно которому, в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

При проведении внеплановой проверки представителям ПАО «МРСК Северного Кавказа» были обеспечены допуск к приборам учета электрической энергии, а также присутствие представителей потребителя, а именно ФИО5 и ФИО6,  о чем было отражено в составленных актах. 

Более того, доказательством обеспечения допуска и присутствие представителей ООО «Сады Баксана» является то, что копии актов были вручены ФИО5, ФИО6 под роспись в день осуществления внеплановой проверки. 

Действующее законодательство, регулирующее взаимоотношения на розничном рынке электроэнергии, в числе которых Федеральный закон «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35-ФЗ, Основные положения № 442, «Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 не содержат положений, которые регламентируют оформление или подтверждение полномочий представителя потребителя при участии в фиксации безучетного/бездоговорного режима потребления электроэнергии.

Таким образом, при фиксации безучетного режима потребления электроэнергии подлежат  применению общие нормы главы 10 раздела I части I Гражданского кодекса Российской Федерации о представительстве. 

Согласно пункту 1 статьи 182 Гражданского кодекса РФ, сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. 

Из правовой позиции, сформированной в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.07.2012 № 3170/12 и № 3172/12, следует, что при отсутствии доказательств иного, наличие полномочий представителя стороны, подписавшего юридически значимый для правоотношения документ, на представление интересов этой стороны в правоотношении, предполагается.

Так, при составлении акта в качестве представителя потребителя присутствовал ФИО5 (работает в ООО «Сады Баксана» мелиоратором капельного орошения, что подтверждается приказом №4 от 01.03.2012) и ФИО6, данное обстоятельство не оспаривается самим истцом и подтверждается материалами дела. Поскольку ФИО5 и ФИО6 в ходе проводимой проверки обеспечили доступ к приборам учета и участвовали от имени потребителя при составлении актов, то следует, что полномочия ФИО5 и ФИО6 как представителей ООО «Сады Баксана» явствовали из обстановки. 

Таким образом, ссылка на требования закона о заблаговременном уведомлении потребителя являются несостоятельными и подлежащими отклонению, поскольку вопреки мнению ООО «Сады Баксана», данное требование имеет своей целью обеспечение сотрудникам сетевой организации доступа к энергопринимающим устройствам потребителя и расчетным приборам учета, что необходимо для проведения полноценной проверки и снятия контрольных показаний. 

По обстоятельствам дела такой доступ был обеспечен лицами, обладающими необходимыми полномочиями, то есть эффективность проверки была обеспечена без заблаговременного извещения. 

Необходимо отметить, что при ином понимании указанной нормы, как требующей заблаговременного извещения потребителя о предстоящей проверке во всех случаях, ее применение приводило бы к предоставлению недобросовестным потребителям времени для устранения несанкционированного подключения к сети и сокрытия от контролирующей отбор энергии сетевой организации факта безучетного потребления.

В суде первой инстанции в качестве свидетеля допрошен ФИО5 

В судебном заседании суда первой инстанции ФИО5 пояснил суду, что когда приехали сотрудники сетевой компании, они пояснили, что приехали произвести замену счетчиком электроэнергии и руководство об этом знает, поэтому ФИО5 никого не поставил в известность о том, что пришли работники сетевой компании, ничего не делал, просто стоял и наблюдал, как работники сетевой компании подходили к счетчикам электроэнергии, снимали их и укладывали в багажник своего автомобиля и устанавливали новые счетчики вместо снятых, после чего они уехали. Полагая, что замена счетчиков согласована с руководством, предоставленные акты подписал не читая. При этом, о нарушении пломб на счетчиках эти работники не указывали. Далее пояснил, что снятые электросчетчики в коробки не укладывались и не опломбировались при нем, их укладывали в багажник автомашины, затем увезли. 

Свидетельские показания ФИО5, положенные в основу судебного акта суда первой инстанции, не опровергают факта безучетного потребления электроэнергии, поскольку достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442, где зафиксированы обстоятельства снятия приборов учета, упаковки и их опломбирования. Свидетельские показания ФИО5 противоречат фактическим обстоятельствам дела, указанным в актах технического осмотра узла учета, подписанным им без замечаний и разногласий. 

В соответствии с пунктом 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Материалами дела установлено, что предъявленная потребителю к оплате сумма была скорректирована с учетом установленных тарифов за январь 2018 и предъявлена окончательно к оплате в размере 1 446 145 рублей 84 копейки согласно расчету, в том числе и с учетом поступивших от потребителя денежных средств, направленных на погашение двух актов о безучетном потреблении: № КБФ ю 000816 от 17.01.2018, № КБФ ю 000817 от 17.01.2018.

При этом, стоимость электрической энергии включается сбытовой организацией в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии, приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Методика расчета объема безучетного потребления электроэнергии произведена АО «Каббалкэнерго» и ПАО «МРСК СК» в соответствии с приложением к Положениям № 442 и признается судом апелляционной инстанции верной.

С учетом изложенного, судом первой инстанции сделан неправильный вывод о недоказанности факта безучетного потребления электрической энергии. Нарушения в узлах учета потребителя были установлены в ходе проверки, что подтверждается актами о безучетном потреблении электроэнергии, составленными в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442. Вмешательство в работу приборов учета доказано при проведении экспертизы. В связи с чем, требования АО «Каббалкэнерго» о взыскании с ООО «Сады Баксана» стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 1 446 145 рублей 84 копейки подлежат удовлетворению. 

В то же время, ООО «Сады Баксана» заявлены требования о запрете АО «Каббалкэнерго» совершать действия, направленные на ограничение или прекращение подачи электрической энергии ООО «Сады Баксана» на основании уведомления от 22.01.2018 № 11/01-273, в связи с неоплатой задолженности по актам № КБФЮ 000816; № КБФЮ 000817, № КБФЮ 000818; № КБФЮ 000883; взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 15 000рублей по платежному поручению № 451 от 26.03.2018 в счет уплаты спорной задолженности; обязании АО «Каббалкэнерго» исключить задолженность в сумме 1 460 727 рублей 42 копейки по счету № 0703111000026/000001 от 01.02.2018 за объем электроэнергии в количестве 284 938 кВт/ч.

Удовлетворение требований АО «Каббалкэнерго» о взыскании с ООО «Сады Баксана» стоимости безучетного потребленной электроэнергии в размере 1 446 145 рублей 84 копейки исключает обоснованность требований ООО «Сады Баксана».

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.12.2018 по делу № А20-476/2018 подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении требований АО «Каббалкэнерго» в полном объеме и отказе в удовлетворении требований ООО «Сады Баксана».

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. 

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.12.2018 по делу № А20-476/2018 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» отказать в полном объеме.

Встречные исковые требования Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации» удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в пользу Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) задолженность в размере 1 446 145 рублей 84 копейки.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 27 461 рубль по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в пользу Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 рублей по апелляционной жалобе. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Сады Баксана» ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 рублей по апелляционной жалобе. 

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

ПредседательствующийИ.Н. Егорченко 

СудьиГ.В. Казакова

Ю.Б. Луговая