Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-5628/2017

19 декабря 2017 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2017 года.Полный текст  постановления изготовлен 19 декабря 2017 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Харьковской Е.Г.

судей  Вертопраховой Е.В., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от военной прокуратуры Хабаровского гарнизона: ФИО2 представитель по доверенности от 11.04.2017;

от общества с ограниченной ответственностью  «ФМ-Реклама»: ФИО3 представитель по доверенности от 24.07.2017;

от федерального государственного казенного учреждения «Дальневосточное территориальное управление имущественных отношений» Министерства обороны Российской Федерации: ФИО4 представитель по доверенности от 06.06.2017; 

от общества с ограниченной ответственностью «Монолит Групп»: ФИО5 представитель по доверенности от 14.12.2017;

рассмотрев в судебном заседании по правилам первой инстанции

заявление военной прокуратуры Хабаровского гарнизона

к обществу с ограниченной ответственностью  «ФМ-Реклама»

о  привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей третьи лица: федеральное государственное казенное учреждение «Дальневосточное территориальное управление имущественных отношений» министерства обороны Российской Федерации, общество с ограниченной ответственностью «Монолит Групп» 14.37 КоАП РФ

                                            УСТАНОВИЛ:

военная прокуратура Хабаровского гарнизона (далее - прокуратура) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ФМ-Реклама» к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

        В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора к участию в деле, привлечены: федеральное государственное казенное учреждение «Дальневосточное территориальное управление имущественных отношений» Министерства обороны Российской Федерации (далее - учреждение) общество с ограниченной ответственностью «Монолит Групп».

       Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2017 по  делу    № А73-9687/2017 общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, с заменой административного штрафа на предупреждение.

        Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 01.09.2017 по делу № А73-9687/2017 отменить, принять новый судебный акт.  Рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 26.10.2017.

      В судебном заседании 26.10.2017 представителем ООО «Монолит Групп» заявлено о не извещении его о времени и месте судебного заседания судом первой инстанции, в связи с чем общество не могло участвовать в рассмотрении заявления и представить отзыв. 

        В порядке статьи 158 АПК РФ для проверки заявленного процессуального нарушения судебное заседание отложено на 16.11.2017.

        Апелляционным судом установлено, что определением от 08.08.2017 (л.д.108)  судебное заседание назначено на 31.08.2017, ООО «Монолит Групп» привлечено  к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, обязывалось представить отзыв. Определение направлено судом первой инстанции по указанному в ЕГРЮЛ адресу (л.д.102) почтовый идентификатор 68092108109970. Письмо возвращено в суд с отметкой «за истечением срока хранения», при этом на конверте отсутствуют почтовые отметки об извещениях о вручении. На сайте Почты России отсутствуют данные о том, что по корреспонденции 68092108109970 предпринимались попытки вручения адресату. Нарушены Правила оказания услуг почтовой связи, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2005 N 221. ООО «Монолит Групп» 31.08.2017 в судебном заседании участия не принимал, отзыв не представлял, ходатайств не заявлял. Суд первой инстанции, посчитав, что ООО «Монолит Групп» о рассмотрении дела извещено надлежащим образом, провел судебное разбирательство в его отсутствие и принял судебный акт (протокол от 31.08.2017). На основании изложенного суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что письмо с определением суда первой инстанции от 08.08.2017 не может считаться доказательством надлежащего извещения привлеченного в дело общества о времени и месте судебного разбирательства. При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене в силу части 4 статьи 270 АПК РФ. 

          В судебном заседании 16.11.2017  при установленном процессуальном нарушении суда первой инстанции  на основании части 6.1 статьи 268 АПК РФ апелляционный суд определил: перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции. Дело признано подготовленным. В судебном заседании присутствовали представители всех участвующих в деле лиц, которые не возражали против продолжения его рассмотрения в этом заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

         Представитель прокуратуры настаивает на заявленном в суд требовании о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, ООО «ФМ-Реклама».

         Представитель учреждения поддерживает заявление прокуратуры.

         Представитель ООО «ФМ-Реклама» возражает, указывая о том, что разрешение на установку рекламной конструкции было выдано ООО «Паритет», переименованное в ООО «Монолит Групп», рекламная конструкция  эксплуатируется ООО «ФМ-Реклама» по договору аренды. Субъектом нарушения не является.

         Представитель ООО "Монолит Групп" поддерживает доводы ООО «ФМ-Реклама».  

         В заседании 16.11.2017 в порядке статьи 158 АПК РФ судебное разбирательство отложено на 14.12.2017.

         Апелляционным судом удовлетворено ходатайство ООО "Монолит Групп" о приобщении к материалам дела документов, подтверждающих согласование и размещение рекламной конструкции: согласие ТСЖ «Надежда-ДВ», разрешение 28705 ДМС администрации г.Хабаровска с соглашением, паспорт рекламной конструкции, заявления в департамент о согласовании и внесении изменения. Отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Монолит Групп" о приобщении письма ДТУИО МО РФ от 27.03.2014, так как в нем указан иной адрес размещения рекламы. Отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Монолит Групп" о приобщении к материалам дела договора от 01.11.2016 на оказание услуг между ООО «ФМ-Реклама» и ООО «Паритет», поскольку суд относится критически к новому доказательству, не представленному ООО «ФМ-Реклама» (сторона договора) в ходе проверки, проведенной прокуратурой  при участии директора ООО «ФМ-Реклама» (л.д.55), по представленному  договору от 03.07.2016 аренды рекламной плоскости (л.д.56). 

         Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителей участвующих в деле лиц, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об удовлетворении заявленного требования прокуратуры, исходя из следующего. 

  Объект недвижимого имущества - жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...>, в/г N 13, инвентарный N 527, является собственностью Российской Федерации и находился в оперативном управлении ФГУ "Хабаровская КЭЧ района" МО РФ (распоряжение Министерства имущественных отношений Российской Федерации N 1476-р от 08.04.2004.). В соответствии с приказом Минобороны России от 05.07.2010 N 756 ФГУ "Хабаровская КЭЧ района" МО РФ переименована в федеральное государственное казенное учреждение "Дальневосточное территориальное управление имущественных отношений" Министерства обороны Российской Федерации. 

В соответствии с Федеральным законом от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" прокуратура Российской Федерации - единая федеральная централизованная система органов, осуществляющих от имени Российской Федерации надзор за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации. Согласно статье 11 в систему прокуратуры Российской Федерации входят в том числе военные и иные специализированные прокуратуры. Главный военный прокурор и подчиненные ему прокуроры в силу части 1 статьи 47 обладают в пределах своей компетенции полномочиями, определенными настоящим Федеральным законом, и осуществляют их независимо от командования и органов военного управления в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Приказом Генеральной прокуратуры Российской Федерации от 07.12.2007 N 195 "Об организации прокурорского надзора за исполнением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина" территориальным, приравненным к ним военным прокурорам и прокурорам иных специализированных прокуратур приказано в полной мере использовать предоставленные федеральным и региональным законодательством полномочия для укрепления правовых основ российской государственности, обеспечения верховенства закона и единства законности. 

        В соответствии со статьей  21  Федерального  закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" предметом прокурорского надзора за исполнением законов является исполнение законов, действующих на территории Российской Федерации, осуществляя надзор, органы прокуратуры не подменяют иные государственные органы.

         Уполномоченным лицом военной прокуратуры  Хабаровского гарнизона 26.06.2017  в соответствии с планом работы на 2 квартал 2017 года, проведена проверка соблюдения установленных норм, правил эксплуатации и сохранности федерального имущества (жилого дома), расположенного по адресу: 

<

...>, военный городок N 13. В ходе проверки названного дома установлено, что на его торцевом фасаде установлена рекламная конструкция в форме прямоугольника размером примерно 20 х 8 кв. м с надписью "Русское Радио. Все будет хорошо! 89.6 fm" без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и с января 2017 года эксплуатируется на указанном объекте без надлежаще оформленных документов.

27.06.2017 заместителем военного прокурора Хабаровского гарнизона в отношении ООО "ФМ-Реклама" возбуждено дело об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.37 КоАП РФ, о чем 27.06.2017 в присутствии законного представителя - директора общества  ООО "ФМ-Реклама" вынесено соответствующее постановление.

В соответствии со статьей  статья 28.4, 28.7 КоАП РФ прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации, провести административное расследование. 

        На основании статьи 23.1 КоАП РФ о привлечении к административной ответственности,  предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, прокурор обратился в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 14.37 КоАП РФ установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения в области предпринимательской деятельности, связанные с рекламой реализуемой продукции, предоставляемых услуг, товаров.

Объективной стороной состава правонарушения является установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента.

В качестве субъекта административной ответственности выступают граждане, должностные и юридические лица, осуществляющие установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции.

С субъективной стороны состав административного правонарушения юридического лица характеризуется непринятием мер при наличием возможности для соблюдения норм законодательства. 

В соответствии с частью 1 статьи 19 Федерального закона N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Согласно части 5 указанной статьи, установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается на срок пять лет, за исключением договора на установку и эксплуатацию временной рекламной конструкции, который может быть заключен на срок не более чем двенадцать месяцев. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются. Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции осуществляется в соответствии с нормами настоящего Федерального закона и гражданского законодательства.

В соответствии с частью 9 указанной статьи, установка и эксплуатация рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Согласно части 10 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Разрешение выдается органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. В разрешении указываются владелец рекламной конструкции, собственник земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, тип рекламной конструкции, площадь ее информационного поля, место установки рекламной конструкции, срок действия разрешения, орган, выдавший разрешение, номер и дата его выдачи, иные сведения.

Уполномоченным на выдачу разрешений на размещение рекламных конструкций администрации г.Хабаровска является департамент муниципальной собственности.

Как следует из материалов дела, указанная выше реклама размещена в интересах ООО "ФМ-Реклама" на основании договора от 03.07.2016 № 01-Е (л.д.56) о предоставлении ООО «Паритет» за плату во временное пользование ООО "ФМ-Реклама" рекламную плоскость рекламной конструкции по адресу: Хабаровск пер.Призывной, 15. 

Положения частей 1, 5, 9, 10 статьи 19 Закона о рекламе в их взаимосвязи предусматривают необходимость получения разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции собственником или владельцем рекламной конструкции её эксплуатирующим.

Согласно Положению о порядке размещения рекламных конструкций на территории городского округа "Город Хабаровск", утвержденного решением Хабаровской городской Думы от 20.06.2006 N 280, разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции выдается на основании представленных документов, в том числе, утвержденного дизайн-проекта, эскиза рекламной конструкции.

Порядок рассмотрения и согласования дизайн-проектов рекламных и информационных конструкций на территории городского округа Город Хабаровск департаментом архитектуры, строительства и землепользования администрации города утвержден постановлением администрации города Хабаровска от 29.08.2014 N 3914. 

Согласно соглашению от 10.09.2014  N 28705 (л.д.60), заключенному между городским округом "Город Хабаровск", от имени которого выступает департамент муниципальной собственности г. Хабаровска, и ООО "Паритет" (рекламораспространитель), а также разрешению на установку и эксплуатацию рекламной конструкции от 10.09.2014 N 28705 (л.д.59), выданному ООО "Паритет", рекламораспространитель обязан изготовить и установить рекламную конструкцию с соблюдением согласованного эскизного проекта и паспорта рекламной конструкции, а также в соответствии с требованиями проектной документации на рекламную конструкцию. Замену рекламного изображения осуществлять после согласования эскизного проекта и внесения соответствующих изменений в паспорт рекламной конструкции. (пункт 2.2.1 соглашения).

Разрешение и соглашение от 10.09.2014 выданы на согласованное 15.08.2014 изображение рекламы, отличной от выявленной в ходе проверки, с занесением в паспорт рекламной конструкции ООО «Паритет».

О согласовании изменения изображения рекламной конструкции  и внесения изменений в разрешение в части изменения наименования юридического лица ООО «МонолитГрупп» обратилось в департамент 15.08.2017. В разрешение внесены сведения о том, что с 17.08.2017 разрешение действительно для ООО «МонолитГрупп», заключено соответствующее соглашение. Изображение рекламы, имеющейся в период проведения проверки 26.06.2017, согласовано 24.08.2017, после чего оно внесено в паспорт рекламной конструкции.

Таким образом, в нарушение статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", Положения о порядке размещения рекламных конструкций на территории городского округа "Город Хабаровск", утвержденного решением Хабаровской городской Думы от 20.06.2006 N 280, в период проведения проверки прокуратурой согласование и соответственно разрешение на конкретно установленную рекламную конструкцию (понятие дано в части 1 статьи 19) "Русское Радио. Все будет хорошо! 89.6 fm" отсутствовало. 

Состав правонарушения ООО "ФМ-Реклама" подтвержден материалами дела. Обществом не представлено доказательств, подтверждающих принятие всех возможных необходимых мер по соблюдению вышеуказанных требований законодательства, а также отсутствия возможности для их соблюдения.

Исходя из содержания статьи 14.37 КоАП РФ (в редакции с 07.05.2013), поскольку ООО "ФМ-Реклама" эксплуатировало рекламную конструкцию по договору без предусмотренного законодательством на неё разрешения, общество является субъектом правонарушения. Участие в процессе распространения рекламы нескольких субъектов на основании заключения гражданско-правовых договоров само по себе не исключает возможного наличия состава вменяемого правонарушения. 

При изложенных выше обстоятельствах недобросовестное поведение контрагента ООО «МонолитГрупп», не получившего своевременно соответствующее разрешение, не исключает состава вменяемого правонарушения в действиях ООО "ФМ-Реклама". При заключении договора и в период его действия общество, проявляя осмотрительность для предотвращения административной ответственности, могло было проверить наличие соответствующего разрешения на размещение данной рекламной конструкции, а при его отсутствии - самостоятельно подать заявление в уполномоченные органы о согласовании эскизный проекта, рекламного изображения, выдаче такого разрешения. Подтверждение объективных обстоятельств, препятствующих принятию мер по соблюдению законодательства и недопущению нарушения, в материалы дела не представлено.

Обстоятельств, отягчающих ответственность, судом не установлено.

Годичный срок привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьёй 4.5 КоАП РФ, не истек.

Исходя из характера совершенного правонарушения, оснований для признания  нарушения  малозначительным апелляционный суд не усматривает.

Принимая во внимание, что ООО "ФМ-Реклама" относится к числу субъектов малого предпринимательства и зарегистрировано в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства, на основании статей 3.4, 4.1.1 КоАП РФ апелляционный суд, привлекая общество к ответственности, считает возможным заменить административный штраф, предусмотренный статьёй 14.37 КоАП РФ, на предупреждение.

 

       Проверив законность и обоснованность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

        Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2017 по делу № А73-9687/2017 отменить. 

       Общество с ограниченной ответственностью «ФМ-Реклама» привлечь к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с заменой административного штрафа на предупреждение. 

       Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.Г. Харьковская

Судьи

Е.В. Вертопрахова

Е.А. Швец