ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-6804/2017

город Ростов-на-Дону

04 ноября 2017 года

15АП-16259/2017

15АП-17505/2017

15АП-17643/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 ноября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Ванина В.В., Ковалевой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца: представители ФИО2, ФИО3, доверенность от 16.02.2017 № в реестре 3-129; 

от ответчика: представитель ФИО4, доверенность от 03.04.2017 № 2; 

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ФИО5, ФИО6, общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК- ОДА» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.09.2017 по делу № А53-6804/2017 

по иску ФИО5 

к обществу с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК- ОДА» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

 при участии третьего лица: Ватулина Алексея Дмитриевичао признании действий незаконными, обязании,принятое в составе судьи Батуриной Е.А.

УСТАНОВИЛ:

ФИО5 (далее – истец, ФИО5) обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» (далее – ответчик, ООО Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА», общество) в котором просит:

1. Признать незаконными действия (бездействия) директора общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» ФИО6, выраженные в не предоставлении документов для проведения аудиторской проверки;

2. Обязать общество с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК- ОДА» в трехдневный срок со дня вступления решения в законную силу предоставить обществу с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма Эксперт Консультант» следующие документы, необходимые для проведения аудиторской проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» за период с 01.01.2015 по 31.12.2016: 

- учредительные документы, решения участников общества, протоколы общих собраний участников общества; - Документы на получение лицензий, патентов и др. видов интеллектуальной собственности; - Материалы судебных и налоговых споров; - Документы и отчеты по получению и использованию бюджетных и внебюджетных средств; - Отраслевые нормы, правила, указания; - Внутрифирменные инструкции и положения; - Штатное расписание. Коллективный договор. Положение по оплате труда; - Договоры и иные соглашения, которые повлекли для ООО Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» возникновение, прекращение или изменение прав и обязанностей; - Приказы производственные, кадровые; Плановые и фактические калькуляции. Сметы. Проекты. Расчеты и обоснования об утверждении цен на оказываемые услуги, регулируемых тарифов и др., - План финансово-хозяйственной деятельности;

- производственные и другие внутрифирменные отчеты; - Плановые и фактические сметы использования собственных фондов Предприятия. - Смета представительских расходов. Документы, определяющие распределение прибыли; - Приказ по учетной политике. Рабочий план счетов (субсчетов). График документооборота;- Документы по постановке на налоговый учет в налоговых органах и внебюджетных фондах, Уведомление о присвоении кодов в территориальном управлении Госкомстата РФ и другие регистрационные документы; - Акты сверки по налогам и сборам налоговыми органами. Акты проверки предприятия налоговыми органами; - Годовая отчетность с приложениями и пояснениями к ней; - Письменная информация и аудиторские заключения по результатам аудиторских проверок, не менее чем за 2 предшествующих финансовых года; - Налоговые регистры, расчеты и декларации, справки по расчетам (по всем налогам). - Документы, обосновывающие льготы по налоговым расчетам; - Главная книга, оборотный баланс; - Квартальная и годовая бухгалтерская и статистическая отчетность в полном объеме; - Книга покупок и продаж. Журнал регистрации входящих и исходящих счетов-фактур; - Журналы-ордера, расшифровки (аналитический учет) по ведению учета на всех балансовых счетах; - Сведения, аналитический учет по ведению операций на забалансовых счетах; - Акты инвентаризации товарно-материальных ценностей, основных средств, нематериальных активов, кассовой наличности, расчетов задолженности и прочих статей баланса; - Все первичные документы, подтверждающие данные учета, зафиксированные в журналах-ордерах, ведомостях, машинограммах; - Накладные, закупочные акты, акты приемки, ликвидация, списания, и прочие документы, подтверждающие движение товарно-материальных ценностей; - Материальные и товарные отчеты; - Акты приема-передачи, ввода в эксплуатацию, ликвидации, реализации, переоценки, карточки и т.д., подтверждающие движение основных средств; - Инвентарная опись основных средств; - Первичная документация по учету и хранению материально-производственных запасов; - Договоры с материально-ответственными лицами; - Журнал учета выданных доверенностей и другие документы по требованию аудитора; - Кассовая книга предприятия, справка об установлении лимита остатка денежной наличности; - Кассовые документы (приходные, расходные ордера со всеми приложениями); - Авансовые отчеты подотчетных лиц с приложениями; - Акты взаимозачетов: договоры цессии и другие документы о погашении обязательств; - Акты приема-передачи векселей; - Акты сверки расчетов с контрагентами; - Результаты последней и предыдущей инвентаризации; - Документы банка (выписки с приложениями); 

- договоры банковского счета, займа, кредитные; - Договоры залога; - Документы на приобретение и выбытие ценных бумаг; - Книга учета ценных бумаг; - Расчеты по заработной плате работников с приложением всех документов - оснований для расчета: табеля учета рабочего времени, больничные листы, расчет отпускных; документы, обосновывающие применение льгот по подоходному налогу, трудовые соглашения, договоры подряда, заявления, лицевые счета, налоговые карточки, любые другие документы, относящиеся к расчетам по заработной плате и исчислению подоходного налога. Книга учета депонентов: - Договоры займа и другие; - Документы, обосновывающие начисление детских пособий, выдачу ссуд и т.д.; - Документы, обосновывающие учет расчетов по претензиям и недостачам (предъявленные претензии, решение арбитражных судов, решение следственных органов и т.д.); - Сведения о поступлении и расходование денежных средств ОМС в разрезе кодов экономической классификации и видов помощи (кассовый расход); - Сведения о затратах МО по Средствам ОМС в разрезе кодов экономической классификации (затраты); - Сведения о дебиторской и кредиторской задолженности МО по средствам ОМС в разрезе кодов экономической классификации; - Реестр финансирования с приложением копий платежных поручений; - Расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности МО по средствам ОМС в разрезе кодов экономической классификации;- Приложение 1, Таблица N 1-ОМС "Сведения о фактической заработной плате работников МОРО с сфере ОМС; - Приложение N 1 к приказу ФФОМС от 26.03.2013 г. N 65 "Форма отчетности о заработной плате работников МО в сфере ОМС; - Квартальная статистическая отчетность согласно письму ТФ N 4 "О представлении статистической отчетности"; - Анализ расходования средств ОМС; - Сводный ежемесячный счет за оказанные медицинские услуги по ОМС (Бланки строгой отчетности за платные услуги); - Бухгалтерские справки; 

- все бухгалтерские и налоговые регистры учета и другие документы, устные и письменные пояснения; - Копия программного продукта, содержащую сведения, на основании которых ведется аналитический и синтетический учет, а также составляет отчетность, которая предоставляется в налоговые органы РФ и другим заинтересованным пользователям;

3. Обязать общество с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК- ОДА» обеспечить беспрепятственный доступ Обществу с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма Эксперт Консультант» к иным программным продуктам, в которых содержится сведения, способствующие выполнению аудиторской проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» за период с 01.01.2015 по 31.12.2016 (с учетом уточнения первоначальных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО6.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 14.09.2017 суд обязал общество с ограниченной ответственностью Медицинский центр 2XXI ВЕК-ОДА» в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда предоставить обществу с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма Эксперт Консультант» следующие документы общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» за период с 01.01.2015 по 31.12.2016: - учредительные документы, протоколы общих собраний участников общества, - внутрифирменные инструкции и положения, - штатное расписание, - договоры и иные соглашения, которые повлекли для общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» возникновение, прекращение или изменение прав и обязанностей, - приказы производственные, кадровые; - плановые и фактические сметы использования собственных фондов Предприятия, - приказ по учетной политике. Рабочий план счетов (субсчетов). График документооборота, - документы по постановке на налоговый учет в налоговых органах и внебюджетных фондах, Уведомление о присвоении кодов в территориальном управлении Госкомстата РФ и другие регистрационные документы, - налоговые регистры, расчеты и декларации, справки по расчетам (по всем налогам), - главная книга, оборотный баланс, - квартальная и годовая бухгалтерская и статистическая отчетность в полном объеме, - сведения, аналитический учет по ведению операций на забалансовых счетах, - акты инвентаризации, - накладные, закупочные акты, акты приемки, ликвидация, списания, и прочие документы, подтверждающие движение товарно-материальных ценностей, - акты приема-передачи, ввода в эксплуатацию, ликвидации, подтверждающие движение основных средств, - инвентарная опись основных средств, - договоры с материально ответственными лицами, - журнал учета выданных доверенностей, - кассовая книга предприятия, справка об установлении лимита остатка денежной наличности, - кассовые документы (приходные, расходные ордера со всеми приложениями), - авансовые отчеты подотчетных лиц с приложениями, - результаты последней и предыдущей инвентаризации, - документы банка (выписки с приложениями), - расчеты по заработной плате работников с приложением всех документов - оснований для расчета: табеля учета рабочего времени, больничные листы, расчет отпускных; документы, обосновывающие применение льгот по подоходному налогу, трудовые соглашения, договоры подряда, заявления, лицевые счета, налоговые карточки, любые другие документы, относящиеся к расчетам по заработной плате и исчислению подоходного налога. Книга учета депонентов - сведения о поступлении и расходование денежных средств ОМС в разрезе кодов экономической классификации и видов помощи (кассовый расход), - сведения о затратах МО по Средствам ОМС в разрезе кодов экономической классификации (затраты), - сведения о дебиторской и кредиторской задолженности МО по средствам ОМС в разрезе кодов экономической классификации, - расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности МО по средствам ОМС в разрезе кодов экономической классификации, - приложение N 1 к приказу ФФОМС от 26.03.2013 г. N 65 "Форма отчетности о заработной плате работников МО в сфере ОМС, - анализ расходования средств ОМС, - сводный ежемесячный счет за оказанные медицинские услуги по ОМС (Бланки строгой отчетности за платные услуги), - все бухгалтерские и налоговые регистры учета, - сведения программного продукта, на основании которых ведется аналитический и синтетический учет, а также составляет отчетность, которая предоставляется в налоговые органы РФ и другим заинтересованным пользователям. 

В удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ФИО5, ФИО6, общество с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК- ОДА» обжаловали его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В апелляционной жалобе ФИО5 просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Заявитель несогласен с выводами суда первой инстанции о том, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты нарушенного права, поскольку истец, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, свободен в выборе способа защиты нарушенных прав.

В апелляционной жалобе общество просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обосновании апелляционной жалобы заявитель указывает, что до предъявления иска в суд у ответчика отсутствовала обязанность по предоставлению документов, поскольку перечень необходимых документов истцом был представлен только по требованию суда, т.е. в ходе рассмотрения дела. Истец, указывая в основании иска, что лицом, действия которого нарушают права ФИО5 как участника общества, является директор общества ФИО6, вместе с тем определил его процессуальный статус в рамках дела как третье лицо. Заявитель также указывает на наличие корпоративного конфликта в обществе.

В апелляционной жалобе ФИО6 просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. Заявитель в апелляционной жалобе указывает, что истцом не представлены доказательства того, что аудитор, выбранный ФИО5, соответствует требованиям положений Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и не связан с ним имущественными интересами. Истцом не представлены доказательства наличия у него письменного согласия общего собрания участников общества на предоставление конфиденциальной информации аудитору. Договор на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации № 5/аудит от 29.12.2016 не соответствует требованиям ФЗ «Об аудиторской деятельности». Судом первой инстанции не приняты во внимание доводы заявителя об отсутствии у него некоторых документов, истребуемых истцом. 

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы своей апелляционной жалобы; возражал против удовлетворения апелляционных жалоб ответчика и третьего лица. Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы своей апелляционной жалобы, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы истца.

Третье лицо извещено надлежащим образом, однако явку своего представителя не обеспечило, направило ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивировав отсутствием представителя, находящегося в период с 22.10.2017 по 03.11.2017, с 13.11.2017 по 25.11.2017 в служебных командировках.

Согласно части 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Из указанной процессуальной нормы следует, что даже в случае наличия уважительных причин неявки в судебное заседание лица, извещенного о времени и месте его проведения, отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда.

При оценке содержания понятия уважительности причин суд принимает во внимание пункт 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в соответствии с которым не могут, как правило, рассматриваться в качестве уважительных причин нахождение представителя заявителя в командировке (отпуске), кадровые перестановки, отсутствие в штате организации юриста, смена руководителя (его нахождение в длительной командировке, отпуске), а также иные внутренние организационные проблемы юридического лица.

Податель апелляционной жалобы извещен о времени и месте судебного заседания заблаговременно. Третье лицо вправе был направить в апелляционный суд другого представителя. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что препятствия для рассмотрения апелляционных жалоб отсутствуют.

Законность и обоснованность решения проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» зарегистрировано 14.10.2013 года, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Участниками общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» являются ФИО6 и ФИО5, доля каждого участника составляет 50 процентов уставного капитала общества.

Директором общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» является ФИО6.

Поскольку Устав общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» не содержит подробный порядок ознакомления с документами первичной бухгалтерской отчетности, и в связи с возникшими сомнениями в правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности ФИО5 предложил обществу с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» в лице директора внести предложения о порядке ознакомления с документами первичной бухгалтерской отчетности и предоставить возможность ознакомления с указанными документами.

В ответ было получено письмо, которым общество указало, что законодательством понятие первичная бухгалтерская отчетность не предусмотрено, в связи с чем общество не может предоставить возможность ознакомления с названными документами.

Из материалов дела видно, что ФИО5, являясь участником общества, заключил договор N 5/аудит от 29.12.2016 на проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» за период с 01.01.2015 по 31.12.2016, после заключения которого обратился к директору общества с требованием предоставить необходимые документы для проведения аудиторской проверки с приложением соответствующего договора. Ответ от общества в адрес ФИО5 не поступил.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке.

Положениями пункта 1 статьи 65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе, в том числе, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией.

Пунктом 1 статьи 29 Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 06.12.2011 N 402-ФЗ предусмотрено, что организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года. Документы учетной политики, стандарты экономического субъекта, другие документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, в том числе средства, обеспечивающие воспроизведение электронных документов, а также проверку подлинности электронной подписи, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз.

Из разъяснений, изложенных в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" следует, что право участника хозяйственного общества на получение информации об обществе предусмотрено статьей 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также отдельными положениями законодательства о хозяйственных обществах.

Судам следует учитывать, что при реализации своего права на получение информации участники хозяйственных обществ не обязаны раскрывать цели и мотивы, которыми они руководствуются, требуя предоставления информации об обществе, а также иным образом обосновывать наличие интереса в получении соответствующей информации, за исключением случаев, вытекающих из закона.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" судам необходимо иметь в виду, что хозяйственное общество обязано исполнить требование участника о предоставлении копий документов в срок, который указан в его требовании, но этот срок не может быть менее сроков, установленных Законом об акционерных обществах или Законом об обществах с ограниченной ответственностью для предоставления документов участнику для ознакомления (пункты 2 и 3 статьи 91 Закона об акционерных обществах, пункт 4 статьи 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью); данные сроки применяются также в случаях, когда в требовании участника отсутствует указание конкретной даты или срока, в который участник просит предоставить копии.

Вместе с тем, оценивая соблюдение обществом срока исполнения обязанности по предоставлению участнику копий запрошенных документов, следует принимать во внимание объективные возможности общества по его соблюдению, в частности в случае значительного объема документов, копирование которых необходимо произвести, а также то, что реализация права участника на информацию путем предъявления требования о предоставлении копий документов не должна приводить к приостановлению или существенному затруднению деятельности общества.

В соответствии с пунктом 4 статьи 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ, Общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к документам, предусмотренным пунктами 1 и 3 настоящей статьи, в течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования участником общества указанные документы должны быть предоставлены обществом для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

Пунктом 1 статьи 50 Закона об ООО установлен перечень документов, которые общество обязано хранить.

Указанный перечень не является закрытым. Согласно пункту 1 статьи 50 Закона об ООО общество обязано хранить и иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Нормы действующего законодательства не содержат норм, которыми бы устанавливались какие-либо ограничения в перечне документации, касающейся внутренней деятельности общества, с которой участник общества вправе знакомиться и получать заверенные копии документов.

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред. от 29.12.2015 г.) "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает два различных случая назначения аудиторской проверки - по инициативе и за счет общества и по инициативе и за счет участника общества.

В случае, предусмотренном частью второй статьи 48 названного Закона, решение общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется; общее собрание в этом случае решает лишь вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки.

Учитывая положения абзаца второго статьи 48, статьи 8 (право участника на получение информации о деятельности общества) Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями, содержащимися в части второй статьи 48 Закона, возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности, но не самостоятельно провести аудиторскую проверку.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии с частью 2 статьи 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью 1 этой же статьи. В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится.

Данная норма предусматривает два различных случая назначения аудиторской проверки - по инициативе и за счет общества и по инициативе и за счет участника общества. В случае, предусмотренном частью второй статьи 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, решение общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется; общее собрание в этом случае решает лишь вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки.

С учетом приведенных положений Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями, содержащимися в части второй статьи 48 Закона, возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности (правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.05.2008 N 17869/07).

Истцом в материалы дела представлена выписка из реестра аудиторов и аудиторских организаций Саморегулируемой организации аудиторов Ассоциации «Содружество» от 02.08.2017 N 1323-Ю/17, в соответствии с которой общество с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма Эксперт Консультант» является членом СРО ААС и включена в реестр аудиторов и аудиторских организаций Саморегулируемой организации аудиторов Ассоциации «Содружество» 12.04.2013 за основным регистрационным номером 11306013107.

Доводы третьего лица о необходимости получения согласия решения общего собрания на передачу аудитору истребуемых документов и информации со ссылкой на их на конфиденциальность судом отклоняется.

Федеральным законом от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" на аудируемое лицо и (или) лицо, заключившее договор оказания аудиторских услуг, возложена обязанность предоставлять аудитору информацию и документацию, необходимую для осуществления аудита.

Как следует из пункта 14.1 Устава общества, предоставляемая участникам общества, членам органа управления общества, аудитору общества техническая, финансовая, коммерческая и иная информация, связанная с созданием и деятельностью общества, считается конфиденциальной.

В соответствии с пунктом 14.2 Устава общества, указанные лица обязаны принимать все необходимые и разумные меры, чтобы предоставить разглашение полученной конфиденциальной информации сверх служебной или производственной необходимости в связи с выполнением обязанностей в рамках деятельности общества.

Как следует из статьи 9 Закона об аудиторской деятельности, аудиторскую тайну составляют любые сведения и документы, полученные и (или) составленные аудиторской организацией и ее работниками, а также индивидуальным аудитором и работниками, с которыми им заключены трудовые договоры, при оказании услуг, предусмотренных настоящим Федеральным законом, за исключением:

1) сведений, разглашенных самим лицом, которому оказывались услуги, предусмотренные настоящим Федеральным законом, либо с его согласия;

2) сведений о заключении договора оказания аудиторских услуг;

3) сведений о величине оплаты аудиторских услуг.

Аудиторская организация и ее работники, индивидуальный аудитор и работники, с которыми им заключены трудовые договоры, обязаны соблюдать требование об обеспечении конфиденциальности информации, составляющей аудиторскую тайну.

Аудиторская организация, индивидуальный аудитор не вправе передавать сведения и документы, составляющие аудиторскую тайну, третьим лицам либо разглашать эти сведения и содержание документов без предварительного письменного согласия лица, которому оказывались услуги, предусмотренные настоящим Федеральным законом, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" при оказании аудиторских услуг аудируемое лицо, лицо, заключившее договор оказания аудиторских услуг, обязано:

1) содействовать аудиторской организации, индивидуальному аудитору в своевременном и полном проведении аудита и оказании сопутствующих аудиту услуг, создавать для этого соответствующие условия, предоставлять необходимую информацию и документацию, давать по устному или письменному запросу аудиторской организации, индивидуального аудитора исчерпывающие разъяснения и подтверждения в устной и письменной форме, а также запрашивать необходимые для оказания аудиторских услуг сведения у третьих лиц;

2) не предпринимать каких бы то ни было действий, направленных на сужение круга вопросов, подлежащих выяснению при проведении аудита и оказании сопутствующих аудиту услуг, а также на сокрытие (ограничение доступа) информации и документации, запрашиваемых аудиторской организацией, индивидуальным аудитором. Наличие в запрашиваемых аудиторской организацией, индивидуальным аудитором для проведения аудита и оказания сопутствующих аудиту услуг информации и документации сведений, содержащих коммерческую тайну, не может являться основанием для отказа в их предоставлении.

Таким образом, положения устава общества не противоречат положениям статьи 9 Закона об аудиторской деятельности, которая содержит указание на обязанность аудитора не разглашать сведения и содержание документов аудируемого лица без его предварительного письменного согласия. Кроме того, устав общества не содержит запрет на предоставление документов аудитору.

В соответствии с пунктом 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 144 от 18 января 2011 года "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" судам необходимо учитывать, что в случае, когда участник обратился в хозяйственное общество с требованием о предоставлении копии и (или) обеспечении доступа к документу, который в силу закона или иного правового акта должен храниться обществом, но при этом данный документ по каким-то причинам у него отсутствует, общество обязано сообщить участнику об отсутствии документа, а также (при наличии таких сведений) о причинах его отсутствия, месте нахождения документа и предполагаемой дате, когда он будет возвращен в общество или восстановлен (при наличии такой возможности). В такой ситуации участник также имеет право потребовать, чтобы общество по возвращении или восстановлении отсутствующего документа сообщило ему об этом.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик пояснил, что часть истребуемых документов не могут быть представлены, поскольку указанные документы у общества отсутствуют, обязательное их ведение законом не предусмотрено, а именно, решения участников общества, документы на получение лицензий, патентов и др. видов интеллектуальной собственности; материалы судебных и налоговых споров; документы и отчеты по получению и использованию бюджетных и внебюджетных средств; отраслевые нормы, правила, указания; внутрифирменные инструкции и положения; коллективный договор, положение по оплате труда; плановые и фактические калькуляции, сметы, Проекты, расчеты и обоснования об утверждении цен на оказываемые услуги, регулируемых тарифов и др., план финансово-хозяйственной деятельности; производственные и другие внутрифирменные отчеты; смета представительских расходов, документы, определяющие распределение прибыли; приказ по учетной политике, рабочий план счетов (субсчетов), график документооборота; годовая отчетность с приложениями и пояснениями к ней; письменная информация и аудиторские заключения по результатам аудиторских проверок, не менее чем за 2 предшествующих финансовых года; документы, обосновывающие льготы по налоговым расчетам; книга покупок и продаж, журнал регистрации входящих и исходящих счетов-фактур; журналы-ордера, расшифровки (аналитический учет) по ведению учета на всех балансовых счетах; первичные документы, подтверждающие данные учета, зафиксированные в журналах-ордерах, ведомостях, машинограммах; материальные и товарные отчеты; первичная документация по учету и хранению материально-производственных запасов; кассовые документы (приходные, расходные ордера со всеми приложениями); авансовые отчеты подотчетных лиц с приложениями; акты взаимозачетов: договоры цессии и другие документы о погашении обязательств; акты приема-передачи векселей; акты сверки расчетов с контрагентами; документы на приобретение и выбытие ценных бумаг; книга учета ценных бумаг; документы, обосновывающие начисление детских пособий, выдачу ссуд и т.д.; документы, обосновывающие учет расчетов по претензиям и недостачам (предъявленные претензии, решение арбитражных судов, решение следственных органов и т.д.); реестр финансирования с приложением копий платежных поручений; приложение 1, таблица N 1-ОМС "Сведения о фактической заработной плате работников МОРО в сфере ОМС, иные программные продукты, в которых содержится сведения, способствующие выполнению аудиторской проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО Медицинский центр "XXI ВЕК-ОДА" за период с 01.01.2015 г. по 31.12.2016 г.

Истец наличие у общества обязанности хранить указанные документы не обосновал.

На основании вышеизложенного, с учетом того, что выносимое арбитражным судом решение должно обладать свойством исполнимости и доводов ответчика об отсутствии указанных документов, в данной части требований суд считает необходимым отказать, поскольку доказательств, опровергающих доводы ответчика, истец не представил.

Остальные перечисленные в иске (с учетом уточнений) документы содержат информацию об организации деятельности общества, его финансовом и имущественном положении, используются в бухгалтерском учете и при формировании бухгалтерской отчетности, подлежат хранению обществом.

Доводы ответчика об избыточности запрашиваемых истцом документов судом правомерно отклонены, поскольку исходя из смысла статьи 13 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности", аудитор самостоятельно определяет объем документации, необходимой для проведения аудита, в связи с чем, конкретный перечень документов, которые следует предоставить для проведения проверки определяется аудитором.

Между тем, доказательств предоставления аудиторской компании общество с ограниченной ответственностью «Аудиторская фирма Эксперт Консультант» документации общества в целях проведения аудиторской проверки по требованию участника общества ФИО5, в материалы не представлено.

В результате невыполнения ответчиком законных требований истца нарушено право ответчика как участника общества на получение квалифицированной информации о состоянии дел общества для участия в управлении его делами.

В деле отсутствуют доказательства злоупотребления истцом правом на предоставление информации и злонамеренности его действий.

Установив вышеизложенные обстоятельства, суд первой инстанции, руководствуясь нормами статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 8, 50 Закона об ООО, а также разъяснениями, изложенными в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", обоснованно удовлетворил исковые требования в части обязания ответчика предоставить надлежаще заверенные копии документов, согласно представленного истцом уточненного перечня.

Истцом также заявлены требования о признании незаконными действия (бездействия) директора общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр «XXI ВЕК-ОДА» ФИО6, выраженных в не предоставлении документов для проведения аудиторской проверки.

Статьей 11 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в статье 12 Кодексами способами.

В частности, согласно пункту 1 статьи 12 Кодекса защита гражданских прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

В части 3 статья 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах) предусмотрена возможность обжалования участником общества решений органов управления обществом (общего собрания участников, совета директоров или наблюдательного совета, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа или управляющего) в случае, если эти решения приняты с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушают права и законные интересы участника общества.

Таким образом, часть 3 статьи 43 Закона об обществах предусматривает возможность обжалования решения единоличного исполнительного органа, но не действия руководителя.

Принимая во внимание, что требование о признании действий руководителя юридического лица незаконными как способ защиты нарушенных прав законодательством не предусмотрен, а также учитывая, что требования истца не связаны с восстановлением его прав как участника общества, судебная коллегия считает, что суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что основания для удовлетворения заявленных требований отсутствуют ввиду того, что истцом избран ненадлежащий способ защиты нарушенных прав.

Доводы общества об отсутствии обязанности по предоставлению документов, поскольку перечень необходимых документов истцом был представлен только по требованию суда, подлежат отклонению.

Согласно пункту 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 января 2011 года N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" для удовлетворения требования участника хозяйственного общества о предоставлении информации необходимо, чтобы такое нарушение имело место на момент принятия решения. Исковое заявление участника само по себе может рассматриваться как требование о предоставлении информации, если после получения обществом искового заявления участника о предоставлении информации общество в установленный срок не предоставит эту информацию участнику, исковые требования подлежат удовлетворению.

Законодатель, возлагая на юридическое лицо обязанность представить документы, соответственно предусматривает, что для подтверждения исполнения этой обязанности должны быть представлены достоверные и достаточные доказательства, свидетельствующие об исполнении данной обязанности в полном объеме и надлежащим образом. Таких доказательств со стороны общества в нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

В связи с указанным, доводы апелляционной жалобы о конкретизации истцом списка документов только в ходе судебного разбирательства не могут быть положены в основу судебного акта об отказе в иске.

Доводы общества о недобросовестном поведении истца, а также о том, что истребуемые документы представляют для него коммерческий интерес, поскольку Горбатенко занимается аналогичной хозяйственной деятельностью, подлежат отклонению, поскольку ответчиком не представлено надлежащих доказательств, свидетельствующих о недобросовестном поведении истца и возможном использовании истребуемых документов в целях, противоречащих интересам общества, кроме того сам по себе факт того, что истец занимается предпринимательской деятельностью, схожей с деятельностью ответчика, к таковым обстоятельствам отнесен быть не может.

Поскольку доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, то признаются апелляционным судом несостоятельными, в связи с чем, не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб. по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.09.2017 по делу№ А53-6804/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Н.В. Нарышкина

СудьиВ.В. Ванин

Н.В. Ковалева