Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-41386/21-20-1103

г. Москва

31 мая 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 24 мая 2021 года

Полный текст решения изготовлен 31 мая 2021 года

Арбитражный суд в составе судьи Бедрацкая А.В., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, с использованием средств аудио фиксации, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению ООО «Торговый Дом Юниагро» ИНН 

<

***> к ИФНС России № 19 по г. Москве

о признании недействительным решение № 5492 от 12.10.2020 г.,

при участии представителей 

от истца (заявителя) – ФИО2 ген. директор, ФИО3 по дов. от 14.12.2020 г. б/н;

от ответчика – ФИО4 по дов. от 25.03.2021 г. № 18-и, ФИО5 по дов. от 11.01.2021 г. № 8-и;

УСТАНОВИЛ:

ООО «Торговый Дом Юниагро» (далее - заявитель, Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ИФНС России № 19 по г. Москве (далее - ответчик, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения № 5492 от 12.10.2020 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Представитель заявителя поддержал требования по доводам искового заявления; представители ответчика возражали по доводам обжалуемого решения, отзыва на заявление и письменных пояснений.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что требования Общества удовлетворению не подлежат исходя из следующего.

Из материалов дела следует, проведена выездная налоговая проверка Общества по всем налогам, сборам, страховым взносам за период с 01.01.2015 по 31.12.2017, по результатам которой Инспекцией вынесено Решение, в соответствии с которым Общество привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 66 208 руб., также Обществу доначислен налог на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 4 056 886 руб., начислены пени по НДС в сумме 1 427 293,20 руб.

Не согласившись с Решением Инспекции, Общество в порядке, предусмотренном ст. 139 НК РФ, обратилось с жалобой на вступившее в силу решение налогового органа в УФНС России по г. Москве.

Решением УФНС России по г. Москве от 01.02.2021 №21-10/012547@ жалоба общества оставлена без удовлетворения, в связи с чем Заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы.

ООО «Торговый Дом Юниагро», не согласившись с принятым налоговым органом решением, посчитало его незаконным и необоснованным, не соответствующим действующему налоговому законодательству, что послужило основанием для обращения с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 198 АПК РФ организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения государственных органов, если полагает, что оспариваемое решение не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативно-правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, принявшего оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом установлено, что основанием для принятия обжалуемого решения Инспекции послужило неправомерное применение Обществом пониженной налоговой ставки по НДС 10% при реализации на территории РФ кормовых добавок, премиксов, так как спорные товары, в том числе с наименованием «премикс», не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами, их невозможно без добавления в какой-либо корм употреблять в пищу животным. Спорные товары не указаны в п. 2 ст. 164 НК РФ и непосредственно не поименованы в перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (ОКП) (с 01.01.2017 — Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2)) и Единой номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» (далее - Постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 № 908).

В Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации, в отношении позиции «Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (в том числе корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)» раздела «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» (редакция, действовавшая в проверяемом периоде) внесены следующие изменения «Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)». Данные изменения внесены в Перечень Постановлением Правительства Российской Федерации от 06 декабря 2018г. №47 и применяются с 1 апреля 2019 года, поэтому до указанной даты при ввозе кормовых добавок, не являющихся готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 18 процентов.

Таким образом, к операциям по реализации кормовых добавок и премиксов за 2015-2017гг. Заявитель необоснованно применил ставку по НДС 10%.

По доводу Общества о соблюдении условий для применения налоговой ставки по НДС 10% при реализации кормовых добавок и премиксов, определенных НК РФ, а также перечнем кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКП (с 01.01.2017 - в соответствии с ОКПД 2) и ТН ВЭД ЕАЭС, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 № 908, судом установлено.

Дополнительно Общество указало, что премиксы в разделе «продукция мясной, молочной, рыбной, мукомольно-крупяной, комбикормовой и микробиологической промышленности»» выделены в отдельную позицию: в 2015-2016 гг. - это коды по ОКП -92 9141-929143, в 2017 году - код по ОКПД 2-10.91.10.170;

-кормовые добавки (кормовые смеси) - коды по ОКПД 2 - 10.91.10.210 -концентраты белково-витаминно-минеральные; 10.91.10.220 - концентраты амидо-витаминно-минеральные; 10.91.10.230 - концентраты и смеси кормовые; 10.91.10.290 - корма для сельскохозяйственных животных прочие: по ТН ВЭД ЕАЭС - позиция «Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)»;

-Микровит Н Проимкс ФИО6 2% - код по ОКП 92 9130 - витамины кормовые.

Установлено, что в соответствии с пп. 1 п. 2 и п. 5 ст. 164 НК РФ налогообложение НДС производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации на территории Российской Федерации и ввозе на территорию Российской Федерации продовольственных товаров, поименованных в пп 1 п. 2 ст. 164 НК РФ, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов.

Таким образом, ставка НДС в размере 10 процентов применяется в отношении предусмотренных подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ продовольственных товаров, реализуемых на территории Российской Федерации и (или) ввозимых на территорию Российской

Федерации, наименование и коды которых в соответствии с ОКП (ОКПД 2) и (или) ТН ВЭД ЕАЭС, соответственно, предусмотрены в перечнях, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 № 908.

При этом присвоение продукции кода по ОКП (ОКПД 2) подтверждается имеющейся документацией на эту продукцию, в том числе декларациями (сертификатами) о соответствии, принятыми в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Коды видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10%" утвержден в том числе Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию РФ (далее -Перечень), который не включает конкретные торговые знаки продовольственных товаров.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 г. N 1487 в Перечень внесены изменения, согласно которым в Перечень включен код Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) 2309 90 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)".

Соответственно, с 1 апреля 2019 года при ввозе и реализации на территории Российской Федерации кормов растительных, кормов животных сухих, премиксов, кормовых добавок, комбикормов, концентратов белково-витаминно-минеральных, концентратов амидо-витаминно-минеральных, концентратов и смесей кормовых применяется налоговая ставка по НДС в размере 10 процентов.

Что касается применения НДС в отношении кормовых добавок до 1 апреля 2019 года, то в перечень (в редакции, действовавшей до 1 апреля 2019 года) были включены позиции "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)" и "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В примечании к группе 23 единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 года N 54 "Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза" (далее - ТН ВЭД ЕАЭС), указано, что в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно судебной практике суды приходят к выводу о необоснованном применении налоговой ставки по НДС в размере 10 процентов для целей обложения НДС операций по ввозу на территорию Российской Федерации кормовых добавок для животных в случае, если ввезенные налогоплательщиками НДС соответствующие кормовые добавки не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу являются химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм (например, определения Верховного Суда Российской Федерации от 25 марта 2019 года N 303-ЭС19-1582, от 6 августа 2018 года N 303-КГ18-10893, от 11 сентября 2018 года N308-KH 8-13197).

Поскольку изменения в Перечень, внесенные Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 г. N 1487, применяются с 1 апреля 2019 года, то при ввозе и реализации до указанной даты в Российской Федерации кормовых добавок, не являющихся готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, применяется ставка НДС в размере 20 процентов (до 1 января 2019 года - 18 процентов).

Соответствующая позиция отражена в письме Министерства финансов Российской Федерации от 14.05.2019 №03-07-07/34252.

Следует учесть, что согласно Примечанию 1 к Перечню кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию РФ (Приложение N 2) для целей применения Перечня N 2 следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Таким образом, пониженная ставка НДС подлежит применению в отношении не всех товаров товарной позиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС, а лишь товаров указанной товарной позиции, которые относятся к зерну, комбикормам, кормовым смесям, зерновым отходам и являются продуктами, используемыми для кормления животных, либо относятся к кормам вареным, используемым в кормлении животных.

Принимая во внимание, что реализованные на территории Российской Федерации Обществом товары отнесены к категории кормовых добавок и, в соответствии с представленными ООО «Торговый Дом Юниагро» свидетельствами о государственной регистрации кормовых добавок для животных, спорные товары имеют вид порошка, используемого при смешивании с основным кормом для достижения определенного результата, спорные товары не относятся к кормам, используемым в кормлении животных, либо к продуктам готовым, используемым в кормлении животных, либо к кормам для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак в отношении которых до 1 апреля 2019 года может быть применена пониженная ставка НДС 10 %.

По доводу ООО «Торговый Дом Юниагро» в отношении применения налоговой ставки по НДС в размере 10% при реализации кормовых добавок, судом установлено следующее.

Общество указывает, что позиция налогового органа о том, что спорный товар не является готовым продуктом, используемым для кормления животных, противоречит официальной информации, в том числе представленной в декларациях о соответствии, свидетельствах о государственной регистрации, ГОСТ 23153-78, ГОСТ Р ИСО 27085-2012.

Согласно представленным Заявителем свидетельствам о государственной регистрации кормовых добавок для животных спорные товары имеют вид порошка, применяемого для различных целей:

-обогащение и балансирование рационов сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, по селену, марганцу, цинку, меди;

-для восполнения дефицита селена в рационах сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

-для повышения общей резистентности и увеличения продуктивности и сохранности сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

-для нормализации энергетического обмена у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц; для обогащения кормов сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, селеном, медью;

-для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

-для производства премиксов и комбикормов, с целью обогащения и балансирования рационов свиней, кроликов и сельскохозяйственной птицы;

-для предотвращения роста и размножения патогенной микрофлоры в кормовом сырье и кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

-для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов в кормовом сырье и комбикормах для сельскохозяйственных животных и птиц.

Кроме того, из положений инструкций, представленных Заявителем, к кормовым добавкам, вышеперечисленные добавки вводят в кормовое сырье или комбикорм на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания (многоступенчатого смешивания).

Таким образом, в данном случае речь идет о кормовых добавках, используемых при смешивании с основным кормом, для достижения определенного результата, в связи с чем вывод Инспекции о том, что спорные товары не относятся к кормам, используемым в кормлении животных, либо к продуктам готовым, используемым в кормлении животных, либо к кормам для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак является обоснованным.

Кроме того, указанные товары непосредственно не поименованы в перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКП (с 01.01.2017 -в соответствии с ОКПД 2) и ТН ВЭД ЕАЭС, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 № 908, и не указаны в п. 2 ст. 164 НК РФ.

Указанная позиция подтверждается соответствующей судебной практикой Определениями Верховного Суда Российской Федерации от 25 марта 2019 года N 303-ЭС19-1582, от 10 апреля 2018 года № 309-КГ18-3403, от 6 августа 2018 года N 303-КГ18-10893, от 11 сентября 2018 roflaN 308-КГ18-13197, от 21 сентября 2018 года№ 307-КГ18-14469.

Ссылка Общества на пункт 2.1.12 Положения о едином порядке осуществления ветеринарного контроля (надзора) на таможенной границе Евразийского экономического союза и на таможенной территории Евразийского экономического союза, утвержденного Решением Комиссии таможенного союза от 18.06.2010 № 317, согласно которому «корма и кормовые добавки» - это продукты растительного, животного, минерального, химического и микробиологического происхождения, включая их смеси, используемые для кормления животных всех видов или как компоненты для производства кормов не может быть принята во внимание, так как в соответствии с пунктом 1.2 указанного Положения оно устанавливает порядок осуществления государственного ветеринарного контроля за подконтрольными товарами в целях недопущения ввоза на таможенную территорию Союза и перемещения (перевозки) опасных для здоровья человека и животных подконтрольных товаров, а не налогообложения соответствующих операций.

Учитывая, что спорный товар непосредственно не поименован в разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы», а по своему понятийному аппарату, закрепленному в инструкциях к применению, декларациях о соответствии, свидетельствах о государственной регистрации кормовой добавки для животных, является кормовой добавкой, используемый для приготовления корма, кормовая добавка не является ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами, товар не указан в п. 2 ст. 164 НК РФ, Обществом неправомерно применена ставка НДС 10 % при реализации на территории РФ кормовых добавок.

Судом также не установлено обстоятельств, исключающих привлечение Общества к налоговой ответственности, как на то указывает заявитель.

Подпунктом 3 п. 1 ст. 111 НК РФ предусмотрено, что обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признается выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти в пределах его компетенции, он не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения, поскольку по данному вопросу имеются письменные разъяснения Министерства финансов Российской Федерации.

Положение настоящего подпункта не применяется в случае, если указанные письменные разъяснения основаны на неполной или недостоверной информации, представленной налогоплательщиком.

Письменных разъяснений, которые даны Министерством финансов Российской Федерации на конкретный запрос Общества, Заявителем не представлено.

Суд также не принимает ссылку Общества на использование писем Министерства финансов Российской Федерации от 13 июля 2017 года N 03-07-03/44559, от 28 апреля 2018 года N 03-07-07/29398, от 25 июня 2018 года N 03-07-07/43513, от 4 сентября 2018 года N 03-07-07/63085, от 3 сентября 2018 года N 03-07-07/62720, от 22 октября 2018 года N 03-07-07/75662, от 29 октября 2018 года N 03-07-07/77566, поскольку в указанных письмах не содержится однозначных и безусловных указаний на то, что поименованные в оспариваемом решении кормовые добавки могут непосредственно скармливаться животным и, как следствие, могут быть отнесены к продуктам, используемым для кормления животных.

Согласно пункту 1 статьи 34.2 НК РФ Минфин России дает письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам, ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Указанные письменные разъяснения Минфина России имеют информационно-разъяснительный характер, не направлены неопределенному кругу лиц, не являются нормативными правовыми актами, обязательными для исполнения.

В связи с этим, действия налогоплательщика в соответствии с разъяснениями Минфина России в данном случае не могут рассматриваться в качестве обстоятельства, исключающего вину в совершении налогового правонарушения.

Иные доводы Общества, приведенные в заявлении, не имеют самостоятельного значения для разрешения спора по существу и не опровергают вышеуказанные выводы.

С учетом вышеизложенного, ООО «Торговый Дом Юниагро» обоснованно доначислен НДС по ставке 18% за 1-4 кварталы 2015 года, 1-4 кварталы 2016 года, 1-4 кварталы 2017 года на сумму 4 056886 руб., пени в размере 1427293,20 руб. заявитель привлечен к ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в размере 66 208 руб., а суд пришел к выводу о необоснованности заявленных требований. 

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на заявителя в связи с отказом в удовлетворении требований.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТОРГОВЫЙ ДОМ ЮНИАГРО" (105264, 

<

...>, ЭТАЖ 2 ОФИС 212А, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 10.02.2006, ИНН: 

<

***>) к ИФНС России № 19 по г.Москве (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>; 105523, 

<

...>) о признании недействительным решения от 12.10.2020г. № 5492, отказать.

Решение может быть обжаловано в течении месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:

А.В. Бедрацкая