АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156961, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

E-mail: info@kostroma.arbitr.ru

http://kostroma.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А31-12375/2020

г. Кострома

26 октября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 23 октября  2020 года.

Полный текст решения изготовлен 26 октября  2020  года.

Судья Арбитражного суда Костромской области Мосунов Денис Александрович, при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Альфа Владимир», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>,

к Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Костромской области

о признании незаконным и отмене постановления от 29.04.2020 № 416 по делу об административном правонарушении, о привлечении к административной ответственности по ч. 2 с.т 14.43 КоАП РФ ,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 02.10.2020,

от ответчика: ФИО3, доверенность от 28.02.2020 № 25; ФИО4, доверенность от 10.01.2020 № 2

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Альфа Владимир» обратилось в Арбитражный суд Костромской области с заявлением к Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Костромской области, о признании незаконным и отмене постановления от 29.04.2020 № 416 по делу об административном правонарушении, о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ. 

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

В Управление 12.12.2019 поступило обращений гражданки ФИО5 (вх. № 2308 от 18.12.2019), в котором содержались сведения о том, что в магазинах г. Костромы « Красное и белое» осуществляется продажа никотиновых смесей без документов, подтверждающих происхождение, качество, состав смеси. После употребления данного вещества повышается артериальное давление, повышается возбудимость.

25.12.2019 с 11 часов 33 минут до 12 часов 30 минут в магазине «Красное и Белое» ООО «Альфа Владимир», расположенного по адресу: 

<

...> при осмотре с применением видеосъемки в соответствии со статьей 27.8 КоАП РФ проведенном в рамках административного расследования, установлена реализация и хранение никотинсодержащих безтабачных смесей с общим названием «LYFT» по цене 300 рублей за единицу товара. Всего в продаже находилось три баночки, каждая  из которых содержит 24 никотиновые порции, с указанием на упаковке общей информации: «LYFT», сделано в Швеции, не содержит табак, производитель: Фидлер и ФИО6 Стеландерсгатан 23 бокс 904120039, Мальме, Швеция, импортер: АО «МУМТ», ул. Крылатская, д. -17, корп. 2, Москва, 121614,Россия. Претензии потребителей принимаются импортером данной продукции: 8-800-299-7737. Номинальное количество-24 порции. GOLYFT.RU, в том числе:

Лифт Айс Кул слим стронг, дата производства 18.08.2019 F 10 12:29, 1 банка по цене 300 рублей, 24 никотиновые порции высокой крепости, не содержат табак. Каждая порция упакована в целлюлозу, масса 20 грамм.

Лифт Фриз слим икс-стронг, дата производства 24.09.2019 07:24 Б! 13, 1 банка по цене 300 рублей, 24 никотиновые порции максимальной крепости, не содержат табак. Каждая порция упакована в целлюлозу, масса 20 грамм.

Лифт Портал Минт слим мидиум, дата производства 30.07.2019 F 10 07:47, 1банка по цене 300 рублей, 24 никотиновые порции средней крепости, не содержаттабак. Каждая порция упакована в целлюлозу, масса 20 грамм.

Согласно информации, размещенной на упаковках: «LYFT- это продукт из Швеции с разными вкусами и уровнями никотина. Вы можете использовать LYFT где и когда удобно, не доставляя дискомфорта окружающим людям. В самом начале вы можете ощутить легкое покалывание. Это нормальный процесс воздействия никотина на организм. Эффект от одного пэка сохраняется длительное время».

На упаковке имеется инструкция по применению с использованием графических изображений: пэк размещается под верхней губой; воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания; эффект длится от 3 до 30 минут использования; использованный пэк можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки.

В маркировке данного продукта отсутствует информация о сроке годности, наименование ароматизаторов, условия хранения продукта.

Управление пришло к выводу, что вся перечисленная продукция относиться к пищевой продукции, поскольку применяется путем жевания и рассасывания, и являться объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011. Следовательно, эта продукция должна соответствовать требованиям безопасности ТР ТС 021/2011 и проходить необходимые процедуры оценки соответствия.

В отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении от 09.01.2020 г., ответственность  за которое установлена в части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Постановлением от 29.04.2020 г. № 416 Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в  виде штрафа в размере 300000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд.

Общество считает, что данная никотинсодержащая продукция не относится к пищевой продукции к ней не могут быть применены требования ТР ТС 021/2011.

Управление не проводило исследований, экспертиз об опасности и безопасности данной продукции.

Управление представило отзыв, считает оспариваемое постановление  законным и обоснованным. 

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд приходит к следующим выводам.

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Из статьи 26.2 КоАП РФ следует, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1). Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2). Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона, в том числе доказательств, полученных при проведении проверки в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля (часть 3).

Частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ, Кодекс) установлена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса.

В соответствии с частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного указанной статьей, являются общественные отношения, в рамках которых обеспечивается соблюдение требований технических регламентов и обязательных требований к продукции. 

Объективная сторона административного правонарушения характеризуется действием (бездействием) и выражается в нарушении изготовителем, исполнителем, продавцом требований технических регламентов, обязательных требований к продукции либо связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации или выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, если такие действия повлекли причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Субъектом рассматриваемого правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в частности субъектом правонарушения может быть изготовитель, исполнитель, продавец. 

Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла или неосторожности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 27.12.2002 N184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Федеральный закон N 184-ФЗ) данный Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации; он также определяет права и обязанности участников регулируемых законом отношений.

Статьей 2 Федерального закона № 184-ФЗ предусмотрено, что технический регламент - это документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или Постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

В силу части 1 статьи 4 Федерального закона № 184-ФЗ законодательство Российской Федерации о техническом регулировании состоит из настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ним федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Продукция, находившаяся на реализации в магазине «Фиалка», принадлежащем Предпринимателю, по характеру ее использования и применения является пищевой, поэтому к обороту такой продукции должны быть применимы нормы законодательства, регулирующие безопасность и маркировку такой продукции.

Отношения в области обеспечения качества  пищевых продуктов и их безопасности для здоровья человека регулирует Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее – Федеральный закон № 29-ФЗ).

Согласно статье 1 Федерального закона № 29-ФЗ, под пищевыми продуктами понимаются продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутилированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки.

На основании статьи 3 Федерального закона № 29-ФЗ в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшие государственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов.

Пунктом 1 статьи 22 Федерального закона № 29-ФЗ определено, что индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие деятельность по изготовлению и обороту пищевых продуктов, материалов и изделий, обязаны организовывать и проводить производственный контроль за их качеством и безопасностью, соблюдением требований нормативных и технических документов к условиям изготовления и оборота пищевых продуктов, материалов и изделий.

В соответствии с частью 2 статьи 28 Закона № 184-ФЗ установлена обязанность, в том числе обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов; выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия. 

В силу части 3 пункта 2 статьи 3 Федерального закона N 29-ФЗ не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не имеют документов изготовителя, поставщика пищевых продуктов, материалов и изделий, подтверждающих их происхождение, в отношении которых отсутствует информация о государственной регистрации и подтверждении соответствия требованиям нормативных документов (пищевые продукты, материалы и изделия, подлежащие государственной регистрации и обязательному подтверждению соответствия).

Согласно части 1 статьи 40 ТР ТС 021/2011 Государства - члены Таможенного союза обязаны предпринять все меры по недопущению выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевой продукции, не соответствующей требованиям настоящего технического регламента, а также ее изъятию из обращения.

Согласно статье 36 Федерального закона № 184-ФЗ, за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 46 Федерального закона N 184-ФЗ требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

Федеральным законом от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" установлено, что индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства (абзац 2 статьи 11) и обеспечивать безопасность для здоровья человека пищевых продуктов при производстве, транспортировке, хранении, реализации населению (абзац 4 статьи 11).

Пищевые продукты должны удовлетворять физиологическим потребностям человека и не должны оказывать на него вредное воздействие. Пищевые продукты, пищевые добавки, продовольственное сырье, а также контактирующие с ними материалы и изделия в процессе их производства, хранения, транспортировки и реализации населению должны соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям.

Объектами технического регулирования Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (вместе с "ТР ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции"), утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 (далее – ТР ТС 021/2011) являются пищевая продукция и связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

В соответствии со статьей 4 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Частями 1 и 2 статьи 6 ТР ТС 021/2011 предусмотрено, что для целей отнесения пищевой продукции к объектам технического регулирования, в отношении которых применяется настоящий технический регламент, заинтересованными лицами осуществляется идентификация пищевой продукции; идентификация пищевой продукции проводится по ее наименованию и (или) ее признакам, изложенным в определении такой продукции в настоящем техническом регламенте или в технических регламентах Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, и (или) визуальным, и (или) органолептическим, и (или) аналитическими методами.

Согласно части 3 статьи 5 ТР ТС 021/2011, пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.

В части 1 статьи 21 ТР ТС 021/2011 определено, что оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах: подтверждения (декларирования) соответствия пищевойпродукции; государственной регистрации специализированной пищевой; продукции; государственной регистрации пищевой продукции нового вида; ветеринарно-санитарной экспертизы.

В силу статьи 39 главы 6 ТР ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пищевая продукция, прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, должна маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, за исключением пищевой продукции непромышленного изготовления, производимой гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, и пищевой продукции, реализуемой на предприятиях питания (общественного питания).

Маркировка единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза неупакованной пищевой продукции наносится на товаросопроводительные документы, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Сроки годности и условия хранения пищевой продукции устанавливаются изготовителем.

В соответствии с пунктом 1 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: наименование пищевой продукции; состав пищевой продукции; количество пищевой продукции; дату изготовления пищевой продукции; срок годности пищевой продукции; условия хранения пищевой продукции; наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции; рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции; показатели пищевой ценности пищевой продукции; сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов (далее - ГМО); единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Согласно пункту 2 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011, надпись маркировки упакованной пищевой продукции должна быть нанесена на русском языке и на государственном(ых) языке(ах) государства - члена Таможенного союза при наличии соответствующих требований в законодательстве(ах) государства(в) - члена(ов) Таможенного союза.

Исходя из требования пункта 1 части 4.3 статьи 4 ТР ТС 022/2011 наименование пищевой продукции, указываемое в маркировке, должно позволять относить продукцию к пищевой продукции, достоверно ее характеризовать и позволять отличать ее от другой пищевой продукции.

Пунктом 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 определено, что маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка; способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения; сведения, предусмотренные подпунктами 1, 4 - 6 пункта 1 части 4.1 и пунктом 13 части 4.4 настоящей статьи, должны наноситься на потребительскую упаковку и (или) на этикетку, удаление которой с потребительской упаковки затруднено; сведения, предусмотренные подпунктами 2, 3, 7 - 11 пункта 1 части 4.1 настоящей статьи, должны наноситься на потребительскую упаковку и (или) на этикетку, и (или) листок-вкладыш, и (или) на листок-вкладыш, помещаемый в каждую упаковочную единицу либо прилагаемый к каждой упаковочной единице.

Таким образом, наличие на пищевой продукции соответствующей маркировки, является обязательным.

Согласно статье 6 ТР ТС 035/2014, содержание смолы и никотина в миллиграммах на одну сигарету (мг/сиг) в дыме одной сигареты (с фильтром и без фильтра) не может превышать 10 мг/сиг и 1,0 мг/сиг соответственно.

Однако в качестве составляющей части пищевого продукта или пищевой добавки химическое вещество никотин не используется.

В реестре пищевых добавок ТР ТС 023/2012 "Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств», принятого решением Совета Евразийской экономической комиссии от 20 июля 2012 года N 58, никотин отсутствует. Вредное воздействие никотина на организм человека установлено и не оспаривается.

Судом установлено и материалами дела подтверждено, что в нарушение вышеуказанных требований законодательства, Общество в магазине «Красное и Белое» ООО «Альфа Владимир», расположенного по адресу: 

<

...>  осуществляло реализацию и хранение никотинсодержащих безтабачных смесей с общим названием «LYFT» по цене 300 рублей за единицу товара. Всего в продаже находилось три баночки, каждая  из которых содержит 24 никотиновые порции, с указанием на упаковке общей информации: «LYFT», сделано в Швеции, не содержит табак, производитель: Фидлер и ФИО6 Стеландерсгатан 23 бокс 904120039, Мальме, Швеция, импортер: АО «МУМТ», ул. Крылатская, д. -17, корп. 2, Москва, 121614,Россия. Претензии потребителей принимаются импортером данной продукции: 8-800-299-7737. Номинальное количество-24 порции. GOLYFT.RU, в том числе:

Лифт Айс Кул слим стронг, дата производства 18.08.2019 F 10 12:29, 1 банка по цене 300 рублей, 24 никотиновые порции высокой крепости, не содержат табак. Каждая порция упакована в целлюлозу, масса 20 грамм.

Лифт Фриз слим икс-стронг, дата производства 24.09.2019 07:24 F 13, 1 банка по цене 300 рублей, 24 никотиновые порции максимальной крепости, не содержат табак. Каждая порция упакована в целлюлозу, масса 20 грамм.

Лифт Портал Минт слим мидиум, дата производства 30.07.2019 F 10 07:47, 1банка по цене 300 рублей, 24 никотиновые порции средней крепости, не содержаттабак. Каждая порция упакована в целлюлозу, масса 20 грамм.

Согласно информации, размещенной на упаковках: «LYFT- это продукт из Швеции с разными вкусами и уровнями никотина. Вы можете использовать LYFT где и когда удобно, не доставляя дискомфорта окружающим людям. В самом начале вы можете ощутить легкое покалывание. Это нормальный процесс воздействия никотина на организм. Эффект от одного пэка сохраняется длительное время».

На упаковке имеется инструкция по применению с использованием графических изображений: пэк размещается под верхней губой; воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания; эффект длится от 3 до 30 минут использования; использованный пэк можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки.

В маркировке данного продукта отсутствует информация о сроке годности, наименование ароматизаторов, условия хранения продукта.

Вся перечисленная продукция относится к пищевой продукции, поскольку применяется путем жевания и рассасывания, и являться объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011. Следовательно, эта продукция должна соответствовать требованиям безопасности ТР ТС 021/2011 и проходить необходимые процедуры оценки соответствия.

В письме Евразийской экономической комиссии от 20.12.2019 N НВ-3122/1 указано, что любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно, объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011 и должна соответствовать требованиям безопасности данного регламента, а также с учетом области распространения технических регламентов Союза (Таможенного союза) на отдельные виды пищевой продукции.

В силу ч. 1 ст. 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах:

подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции;

государственной регистрации специализированной пищевой продукции;

государственной регистрации пищевой продукции нового вида;

ветеринарно-санитарной экспертизы.

Оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции непромышленного изготовления и пищевой продукции предприятий питания (общественного питания), предназначенной для реализации при оказании услуг, а также процессов реализации указанной пищевой продукции проводится в форме государственного надзора (контроля) за соблюдением требований к пищевой продукции, установленных настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (ч.З ст.21).

С учетом требований главы 4 ТР ТС 021/2011 никотинсодержащая продукция должна проходить оценку (подтверждение) соответствия в виде декларирования соответствия.

В нарушение этого требования, как установлено Управлением, вся указанная выше никотинсодержащая продукция выпущена в обращение на территории Российской Федерации без подтверждения соответствия требованиям ТР ТС 021/2011.

Никотинсодержащая продукция содержит в составе химическое вещество никотин, однако в качестве составляющей части пищевого продукта или пищевой добавки химическое вещество никотин не разрешено к использованию.

В реестре пищевых добавок ТР ТС 023/2012 "Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств», принятого решением Совета Евразийской экономической комиссии от 20 июля 2012 г. N 58, никотин отсутствует.

Вредное воздействие никотина на организм человека установлено и не оспаривается.

Суд признает состоятельными и обоснованными также следующие доводы Управления. 

Согласно §39 «Токсикологическая химия», автор ФИО7 (Издательство: «Выща школа» г. Киев, 1989 год, редактор: Т.В. Матийко. Для студентов фармацевтических институтов и студентов фармацевтических факультетов медицинских институтов. Может быть использован экспертами-химиками судебно-химических лабораторий.) никотин (пиридин-З-Ы-метилпирролидин) принадлежит к алкалоидам, содержащимся в отдельных видах табака и в ряде других растений (очиток едкий, хвощ полевой, ваточник, некоторые виды плауна и др.). Кроме никотина в табаке содержится ряд других алкалоидов. Никотин является сильным двутретичным основанием, которое с кислотами образует ряд солей. Никотин — бесцветная маслянистая жидкость (т. кип. 247,6 °С), быстро темнеющая на воздухе. При температурах ниже 60 °С и выше 210 °С никотин смешивается с водой, а в интервале температур от 60 °С до 210 °С он ограниченно растворяется в воде. Никотин хорошо растворяется во многих органических растворителях. Он экстрагируется органическими растворителями как из кислых, так и из щелочных водных растворов. Однако большие количества никотина экстрагируются из щелочных растворов. Никотин с водой образует азеотропную смесь. Поэтому он перегоняется с водяным паром.

Применение. Действие на организм. Никотин является ядовитым веществом. Он поражает центральную и периферическую нервную систему. Особенно характерным является действие никотина на ганглии вегетативной нервной системы. В связи с этим никотин относится к числу «ганглионарных ядов». После поступления в организм больших доз никотина происходит угнетение и паралич нервной системы, остановка дыхания с последующим прекращением сердечной деятельности. Никотин не применяется в медицине, но он широко применяется в сельском хозяйстве для борьбы с вредителями растений. Никотин быстро всасывается через слизистые оболочки рта, пищевого канала, а также через легкие. Он может поступать в организм и через неповрежденную кожу (опасно даже попадание на кожу нескольких капель никотина). При вдыхании папиросного дыма около 90—98 % никотина, содержащегося в нем, попадает в легкие, а затем — в кровь. Никотин попадает в молоко курящих женщин, которые кормят детей грудью.

В организме никотин разлагается главным образом в печени. Метаболизм никотина происходит путем его окисления и N-деметилирования. В процессе метаболизма происходит разрыв пирролидинового кольца и N-метилирование пиридинового кольца. При окислении никотина образуется котиниы, который подвергается дальнейшим превращениям. Указанные выше метаболиты никотина выделяются из организма с мочой. Отмечено наличие в моче только следов неизмененного никотина.

Согласно разделу «Яды растений небелковой природы» Химической энциклопедии (Издательство "Советская энциклопедия", Москва, 1988 год) выделяют 3 группы этих веществ: г) обладающие выраженной специфичностью действия и относительной общностью элементов структуры (например, алкалоиды); 2) обладающие менее выраженной специфичностью действия, но большей универсальностью для растительного мира (например, гликозиды, в первую очередь - гликозиды сердечные и сапонины); иногда в эту группу включают терпеноиды, флавоноиды и орг. кислоты; 3) остальные токсичные соединения растительного происхождения, обладающие разнообразием структурных типов и механизмов действия и практически не поддающиеся классификации.

Алкалоиды вырабатываются высшими, преимущественно цветковыми, растениями. Полагают, что присутствие ядовитых алкалоидов во многих цветковых и бурное развитие последних в меловом периоде послужило причиной вымирания динозавров и др. травоядных рептилий. К числу наиболее токсичных относятся в основном алкалоиды 3-х классов: индольные (например, стрихнин, курарин ифизостигмин), дитерпеновые (например, аконитин), пиридиновые (например, никотин). Никотин (V; т. пл. 

<

 -30 °С, т. кип. 246 °С с разл., пл. 1,014-1,015) вырабатывается корнями табачных растений. Бесцветная маслянистая жидкость, хорошо растворяется в воде и органических растворителях. Блокатор н-холинорецепторов (чувствительны к никотину) в симпатич. и парасимпатич. ганглиях скелетных мышц. При остром отравлении наблюдаются тошнота, рвота и брадикардия, затем - тахикардия, судороги и угнетение (вплоть до полной остановки) дыхания. ЛД50 0,3 мг/кг (мыши, в/м). Летальная доза для человека при пероральном введении - 50-100 мг.

Согласно «Большой медицинской энциклопедии» (главный редактор ФИО8, издание третье, издававшееся с 1974 по 1989 гг., предназначено как для медицинских работников, так и для других специалистов, чья деятельность связана со здравоохранением и медициной (Библиография: Неотложная помощь при острых отравлениях, Справочник по токсикологии, под ред. ФИО9, 

<

...>, М., 1977; ФИО10 Токсикологическая химия, с. 182, М., 1975; The pharmacological basis of therapeutics, ed. by L. S. Goodman a. A. Gilman, p. 567, L., 1975; Voile R. L. Muscarinic and nicotinic stimulant actions at autonomic ganglia, Oxford — L., 1966.)) -никотин это алкалоид листьев табака Nicotiana tabacum, Nicotiana rustica. Маслянистая бесцветная или светло-желтая прозрачная жидкость жгучего вкуса, с неприятным запахом. Хорошо растворим в воде, спирте, хлороформе и эфире. На воздухе легко окисляется, окрашиваясь в коричневый цвет.

Никотин оказывает выраженное влияние на хеморецепторы синокаротидной зоны, что сопровождается рефлекторным возбуждением дыхания и повышением артериального давления. Никотин в малых дозах возбуждает н-холинорецепторы хромаффинных клеток надпочечников, увеличивая выделение адреналина, а в больших дозах оказывает, противоположный эффект. В дозах, значительно превышающих те, которые необходимы для ганглиоблокирующего действия, никотин угнетает нервно-мышечную передачу. Никотин также оказывает двухфазное действие на центральную нервную систему: при применении его в больших дозах-торможение. Особенно сильно никотин возбуждает центр дыхания (в больших дозах угнетает). Антидиуретическое действие никотина также связывают с воздействием на центральные н-холинорецепторы. Имеются данные, что никотин увеличивает выделение гормонов задней доли гипофиза. Кроме того, никотин вызывает тремор, а в больших дозах - судороги. Влияние никотина на различные органы и системы  зависит как от периферического, так и от центрального действия. Частота сердечных сокращений сначала замедляется (возбуждение центров блуждающих нервов и интрамуральных парасимпатических ганглиев), затем учащается. Тахикардия объясняется стимулирующим действием никотина на. симпатические ганглии. Артериальное давление повышается, коронарный кровоток увеличивается. Никотин часто вызывает тошноту, а иногда и рвоту центрального происхождения. Моторная функция кишечника повышается. В больших дозах никотин снижает тонус. кишечника.

Секреторная функция слюнных и бронхиальных желез под влиянием никотина сначала повышается, затем угнетается.

При повторных введениях никотина к нему развивается привыкание. Никотин хорошо всасывается через слизистые оболочки и кожу. Большая часть всасывающегося в кровь обезвреживается, главным образом, в печени, а также частично в почках и легких. Никотин и продукты его превращения выделяются с мочой в первые 10— 15 часов после введения. Симптоматика хронического отравления никотином довольно разнообразна. Наиболее типичны воспалительные процессы со стороны слизистых оболочек дыхательных путей, гиперсаливация, снижение кислотности желудочного сока, повышение моторной функции толстого кишечника. Со стороны сердечно-сосудистой системы, помимо повышения артериального давления и тахикардии, могут наблюдаться экстрасистолия, пароксизмальная тахикардия. Нередко никотин способствует развитию приступов стенокардии. Иногда нарушается зрение (амблиопия). Наблюдаются также нарушения со стороны функций высших отделов центральной нервной системы.

Согласно п. 12 Технического регламента Таможенного союза «Технический регламент на табачную, продукцию", утвержденного Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2014 N 107 ( далее - ТР ТС 035/2014), содержание смолы и никотина в дыме одной сигареты (с фильтром или без фильтра) не может превышать 10 мг/сиг. и 1,0 мг/сиг. соответственно.

В одной порции (пакетике) перечисленной выше никотинсодержащей продукции содержится от 20 мг до 100 мг никотина, что больше в 20-100 раз содержания никотина в дыме одной сигареты.

Продажа пищевой продукции, не прошедшей процедуру обязательного подтверждения соответствия, без обязательной информации о сроке ее годности предусматривает ответственность по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ «действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи (нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса), повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений».

Нарушение Обществом требований ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011 образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ  - Действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Исходя из характера выявленных нарушений, их допущение образует в действиях Общества событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Статьей 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица.

В части 2 статьи 2.1 КоАП РФ определено, что лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Как разъяснено в пункте 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом РФ об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, свидетельствующих о том, что правонарушение вызвано чрезвычайными обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, Обществом в материалы дела не представлено.

Процедура привлечения к административной ответственности, предусмотренная статьями 28.2, 28.5, 29.6, 29.7, 29.10 КоАП РФ, должностными лицами Управления соблюдена, права Общества не нарушены.

С учетом объектов посягательства, оснований для признания правонарушения малозначительным (статья 2.9 КоАП РФ), либо применения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ и назначения наказания ниже низшего предела не имеется.

Наказание назначено в размере санкций части 2 статьи 14.43 КоАП РФ. 

Оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ суд не усматривает, так как Общество не является субъектом малого предпринимательства. 

В соответствии с частью 3 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Довод Общества о том, что Управление не проводило исследований, экспертиз об опасности и безопасности данной продукции, является ли данная продукция пищевой, суд признает несостоятельным.

Общество заявило о том, что данная продукция не относится к пищевой продукции к ней не могут быть применены требования ТР ТС 021/2011.

Данная продукция применяется путем рассасывания с поступлением в организм, в том числе через слизистую полость рта и органы пищеварения, что по соответствующим признакам (оральное потребление) позволяет идентифицировать данную продукцию в качестве пищевой.

Исходя из приведенного в статье 4 ТР ТС 021/2011 определения пищевой продукции, а также из определения, приведенного в статье 1 Закона N 29-ФЗ, любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно, объектом регулирования ТР ТС 021/2011.

В письме Евразийской экономической комиссии от 20.12.2019 N НВ-3122/1 указано, что любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно, объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011 и должна соответствовать требованиям безопасности данного регламента, а также с учетом области распространения технических регламентов Союза (Таможенного союза) на отдельные виды пищевой продукции.

Суд признает обоснованной ссылку Управления на письмо Роспотребнадзора от 20.12.2019 N 02/17909-2019-27 "Об усилении контроля (надзора) за никотинсодержащей продукцией" в котором отмечено, что никотинсодержащая продукция - аналог запрещенного в Российской Федерации снюса, где табак заменен на никотин, не является объектом регулирования ТР ТС 035/2014. Вместе с тем, по идентификационным признакам, способу применения (жевание, рассасывание) форме выпуска (карамель, леденцы, жевательная резинка и т.п.) указанная продукция, безусловно, относится к пищевой продукции.

Таким образом, жевательные и сосательные смеси, не содержащие табак, но содержащие в своем составе никотин, являются пищевой продукцией, в связи с чем, на них распространяется действие требований ТР ТС 021/2011.

Таким образом, довод Общества о том, что данная продукция не относится к пищевой продукции, с учетом вышеприведенных доводов, является несостоятельным.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении требования Общества с ограниченной ответственностью «Альфа Владимир» о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Костромской области от 29.04.2020 № 416 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ - отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья        Д.А Мосунов