217/2023-9228(2) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1443/2023

03 мая 2023 года

г. Хабаровск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2023 года. 

Полный текст постановления изготовлен 03 мая 2023 года. 

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе: 

председательствующего судьи Никитина Е.О. судей Сецко А.Ю., Чумакова Е.С. при участии: представители участвующих в деле лиц не явились 

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного  управляющего обществом с ограниченной ответственностью «Терра»  ФИО1  

на определение Арбитражного суда Приморского края от 24.11.2022,  постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2023  

по делу № А51-8664/2021 

по заявлению конкурсного управляющего обществом с ограниченной  ответственностью «Терра» ФИО1  

к ФИО2 

о признании сделок недействительными и применении последствий их  недействительности  

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью  «Терра» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 690091,  

<

...>, ком. 61)  несостоятельным (банкротом)  

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Приморского края от 28.01.2022 общество  с ограниченной ответственностью «Терра» (далее – ООО «Терра», общество,  должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное  

производство, конкурсным управляющим должником утверждена ФИО1.  

В рамках данного дела о банкротстве общества 24.05.2022 конкурсный  управляющий ФИО1 обратилась в арбитражный суд с заявлением о  признании недействительными сделок (расчетов) по выплате ООО «Терра»  ФИО2 (далее также – ответчик) дивидендов на  общую сумму 37 670 000 руб. и применении последствия недействительности  сделок путем взыскания с ответчика в пользу должника денежных средств в  указанном размере.  

Определением суда от 24.11.2022, оставленным без изменения  постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2023, в  удовлетворении заявления отказано.  

Не согласившись с определением и апелляционным постановлением,  конкурсный управляющий ФИО1 в кассационной жалобе просит их  отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных  требований. По мнению заявителя жалобы, ООО «Терра» совершена  безвозмездная сделка по выплате дивидендов единственному участнику в  период наличия у должника согласно сведениям бухгалтерского баланса  неисполненных обязательств значительного размера, а именно: по состоянию  на 31.12.2018 кредиторская задолженность – 22 132 000 руб., краткосрочные  заемные средства – 31 778 000 руб.; по состоянию на 31.12.2019 кредиторская  задолженность – 20 656 000 руб.; по состоянию на 31.12.2020 кредиторская  задолженность – 302 741 000 руб. При этом на сегодняшний день в реестр  требований кредиторов должника включена задолженность на общую сумму  267 122 468 руб., в том числе перед мажоритарным кредитором акционерным  обществом «Российский Банк поддержки малого и среднего  предпринимательства» (далее – АО «МСП Банк», банк) по кредитным  договорам от 11.02.2019 № 12Р-К-136/19 и от 20.04.2019 № 12Р-К-2483/20 на  общую сумму 254 147 315 руб. основного долга. Полагает, что выплата  заинтересованному по отношению к должнику лицу дивидендов в общей  сумме 37 670 000 руб. в условиях неплатежеспособности, обусловленной  значительным объемом кредиторской задолженности, привела к утрате  возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований за счет  указанных денежных средств.  

Представитель ФИО2 и финансовый управляющий его  имуществом ФИО3 в отзывах на кассационную  жалобу просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения, указав  на их обоснованность и законность, а также отсутствие просрочки  исполнения обязательств со стороны ООО «Терра» на момент совершения  оспариваемых выплат и признаков его неплатежеспособности. Дата  просрочки обязательств со стороны должника установлена в деле о  банкротстве и эта дата получения требований о досрочном погашении  задолженности – 26.03.2021.  

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ, Кодекс) в  отсутствие участвующих в деле лиц. Конкурсный управляющий  

ФИО1 ходатайствовала о проведении судебного разбирательства в  свое отсутствие.  

Изучив материалы дела, проверив законность определения от 24.11.2022  и постановления от 07.03.2023, с учетом доводов кассационной жалобы и  отзывов на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что  предусмотренные статьей 288 АПК РФ основания для их отмены (изменения)  отсутствуют.  

Как установлено арбитражными судами и следует из материалов дела на  основании решений учредителя ООО «Терра» единственному участнику  общества ФИО2 в период с 29.06.2018 по 06.08.2020 в качестве  дивидендов выплачено 37 670 000 руб.  

Полагая, что указанные перечисления ООО «Терра» совершены в пользу  заинтересованного лица при наличии у общества признаков  неплатежеспособности и причинили вред имущественным правам  кредиторов должника, в связи с чем являются недействительными сделками  на основании пункта 2 статьи 61.2 Федерального закона от 26.10.2002  

 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о  банкротстве), конкурсный управляющий обратилась в арбитражный суд с  рассматриваемым заявлением.  

Согласно положениям части 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о  банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе  индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом  по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями,  установленными названным Федеральным законом.  

Конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени  должника заявления о признании недействительными сделок, а также о  применении последствий недействительности ничтожных сделок,  заключенных или исполненных должником, и совершать другие действия,  предусмотренные федеральными законами и иными нормативными  правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат  имущества должника (пункт 3 статьи 129 Закона о банкротств).  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки,  совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть  признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом  Российской Федерации (далее – ГК РФ), а также по основаниям и в порядке,  которые указаны в Законе о банкротстве.  

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах,  связанных с применением главы III.1 Федерального закона  

«О несостоятельности (банкротстве)» (далее – постановление Пленума № 63)  разъяснено, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в  частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж  должником денежного долга кредитору, передача должником иного  имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на  прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации,  предоставление отступного и т.п.).  

В силу пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, сделка, совершенная  должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов,  может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая  сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о  признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и  в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам  кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника  к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что  другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом  либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов  кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или  недостаточности имущества должника. Цель причинения вреда  имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент  совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или  недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в  отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел)  доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи  с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена  при наличии одного из условий, закрепленных в абзацах третьем – пятом  пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.  

Оспариваемые платежи совершены в период с 29.06.2018 по 06.08.2020 в  течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом  (03.06.2021), то есть в пределах периода подозрительности, определенного  пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.  

Проверка соответствия правоотношений, складывающихся между  сторонами сделки, требованиям гражданского оборота с точки зрения пункта  2 статьи 61.2 Закона о банкротстве и разъяснений, данных в пунктах 5, 6 и 7  постановления Пленума № 63, предполагает установление совокупности  обстоятельств, свидетельствующих о совершении сделки с целью причинить  вред имущественным правам кредиторов; о фактическом причинении вреда в  результате совершения сделки; об осведомленности другой стороны сделки  об указанной цели должника к моменту совершения сделки.  

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует  иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о  банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера  

имущества должника и (или) увеличение размера имущественных  требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником  сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие  привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить  удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его  имущества.  

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов  предполагается, если налицо одновременно два следующих условия: а) на  момент совершения сделки должник отвечал признаку  неплатежеспособности или недостаточности имущества; б) имеется хотя бы  одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым – пятым  пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.  

При определении наличия признаков неплатежеспособности или  недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий,  данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о  банкротстве. Для целей применения содержащихся в абзацах втором – пятом  пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпций само по себе наличие  на момент совершения сделки признаков банкротства, указанных в статьях 3  и 6 Закона, не является достаточным доказательством наличия признаков  неплатежеспособности или недостаточности имущества.  

В соответствии с положениями статьи 2 Закона о банкротстве под  недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных  обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над  стоимостью имущества (активов) должника. Неплатежеспособность  определяется как прекращение исполнения должником части денежных  обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное  недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных  средств предполагается, если не доказано иное.  

Предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с  целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она  признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она  знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника  либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества  должника. Данные презумпции являются опровержимыми – они  применяются, если иное не доказано другой стороной сделки. При решении  вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об указанных  обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя  разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота  осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.  

Положениями статьи 65 АПК РФ на заявителя по данному  обособленному спору возложено бремя доказывания наличия совокупности  всех предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве условий.  

Исходя из пункта 1 статьи 28 и пункта 2 статьи 29 Федерального закона  от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,  общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать  решение о распределении своей чистой прибыли между участниками  общества. Решение об определении части прибыли общества,  распределяемой между участниками общества, принимается общим  собранием участников общества.  

Однако общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль,  решение о распределении которой между участниками общества принято,  если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности  (банкротства) в соответствии с Законом о банкротстве или если указанные  признаки появятся у общества в результате выплаты.  

Арбитражными судами установлено, что между АО «МСП Банк»  (кредитор) и ООО «Терра» (заемщик) 11.02.2019 заключен договор об  открытии возобновляемой кредитной линии № 12Р-К-136/19, по условиям  которого кредитор предоставляет заемщику кредит путем открытия  возобновляемой кредитной линии в пределах суммы лимита, а заемщик  обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за  пользование им и другие платежи в размере, в сроки на условиях договора.  Сумма лимита: 100 000 000 руб., срок кредита: по 10.02.2022 включительно;  процентная ставка: 8,5% годовых; порядок погашения кредита: заемщик  обязан полностью погасить всю сумму кредита не позднее 10.02.2022, при  этом заемщик обязан погашать каждый транш (часть кредита, полученного  по каждому заявлению о предоставлении кредита) не позднее 270 дней с  даты его выдачи.  

Согласно информации, предоставленной АО «МСП Банк», ООО «Терра» за период с 11.02.2019 по 13.07.2021 с лицевого счета 

 № 45206810100230000003 осуществило получение денежных средств на  общую сумму 271 983 108,85 руб.  

Одновременно ООО «Терра» за период с 11.02.2019 по 13.07.2021  произвело возврат денежных средств на указанный расчетный счет на общую  сумму 271 983 108,85 руб.  

В последующем операции по снятию наличных денежных средств в  рамках договора об открытии возобновляемой кредитной линии от  11.02.2019 № 12Р-К-136/19 осуществлены по расчетному счету  

 № 45812810000230000623, из операций по которому усматривается  получение 12.04.2021 ООО «Терра» денежных средств в размере  

101 155,50 руб. и 36 197 801,52 руб., возврат кредитных средств произведен  на общую сумму 354 544,25 руб., остаток непогашенного основного долга по  договору об открытии возобновляемой кредитной линии от 11.02.2019  

 № 12Р-К-136/19 составил 35 944 412,77 руб. (36 298 957,02 руб. –  

354 544,25 руб. = 35 944 412,77 руб.), указанная сумма основного долга  заявлена банком при инициировании процедуры банкротства общества.  

Кроме того, между АО «МСП Банк» (кредитор) и ООО «Терра»  (заемщик) 20.04.2020 заключен договор об открытии возобновляемой  кредитной линии № 12Р-К-2483/120, по условиям которого кредитор  предоставляет заемщику кредит путем открытия возобновляемой кредитной  линии в пределах суммы лимита, а заемщик обязуется возвратить кредитору  полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие  платежи в размере, в сроки на условиях договора. Сумма лимита:  

300 000 000 руб., срок кредита: по 19.10.2022 включительно;  дополнительным соглашением от 20.04.2020 срок погашения кредита  изменен, установлена дата платежа: 19.02.2021; процентная ставка: 7,75%  годовых; порядок погашения кредита: заемщик обязан полностью погасить  всю сумму кредита не позднее 19.10.2020 (в соответствии с дополнительным  соглашением от 20.04.2020 в срок: 19.02.2021); обеспечение своевременного  и полного исполнения обязательств обеспечено: залогом права требования по  контракту, залоговой стоимостью 957 209 480 руб. и поручительством  ФИО2  

Согласно информации, предоставленной АО «МСП Банк», ООО «Терра» за период с 20.04.2020 по 13.07.2021 с лицевого счета 

 № 45206810100230000003 осуществило получение денежных средств в  размере 9 844 161,78 руб., а также возврат денежных средств в размере  2 075 881,63 руб. Согласно выписок по расчетному счету общества  

 № 45812810100230000293 за период с 20.04.2020 по 13.07.2021 должником  осуществлено получение денежных средств в размере 563 823 295,17 руб., а  также возврат денежных средств в размере 357 053 769,71 руб., остаток  невозвращенных кредитных средств составил 206 769 525,46 руб., должник  19.02.2021 осуществил снятие денежных средств в размере  

206 769 525,46 руб., которые им в последующем не возвращены, указанная  сумма заявлена банком при инициировании процедуры банкротства и  включена в реестр требований кредиторов.  

Соответственно, учитывая получение должником 19.02.2021 денежных  средств в размере 206 769 525,46 руб. в рамках договора об открытии  возобновляемой кредитной линии от 20.04.2020 № 12Р-К-2483/120 и  12.04.2021 денежных средств в размере 36 298 957,02 руб. в рамках договора  об открытии возобновляемой кредитной линии от 11.02.2019  

 № 12Р-К-136/19, а также принимая во внимание, что указанные денежные  средства получены должником 19.02.2021, 12.04.2021 и не возвращены  заемщиком после указанных дат, принимая во внимание отсутствие иных  кредиторов на момент оспариваемых платежей, конкурсный управляющий не  привел убедительных доказательств, что выплата дивидендов платежами,  совершенными в период с 29.06.2018 по 06.08.2020 на общую сумму  36 970 000 руб., осуществлена в ущерб АО «МСП Банк» и при наличии  обязательств перед данной кредитной организацией.  

При этом из информации, размещенной в свободном доступе на сайте  Федеральной налоговой службы (https://bo.nalog.ru) следует, что согласно  

бухгалтерскому балансу ООО «Терра» за 2018 год размер активов составил  110 171 000 руб., из них: материальные внеоборотные активы –  

5 784 000 руб., запасы – 53 034 000 руб., денежные средства –  27 500 000 руб., финансовые и другие внеоборотные активы –  

23 853 000 руб.; пассив баланса составил 110 171 000 руб. и включал капитал  и резервы в размере 56 789 000 руб., обязательства составили  

53 382 000 руб., по итогам 2018 финансового года размер чистой прибыли  составил 22 431 000 руб.  

Согласно бухгалтерскому балансу ООО «Терра» за 2019 год размер  активов составил 178 836 000 руб., из них: материальные внеоборотные  активы – 4 836 000 руб., запасы – 120 837 000 руб., денежные средства –  9 752 000 руб., финансовые и другие внеоборотные активы – 43 411 000 руб.;  пассив баланса составил 178 836 000 руб. и включал капитал и резервы в  размере 77 151 000 руб., обязательства составили 101 686 000 руб., по итогам  2019 финансового года размер чистой прибыли составил 37 753 000 руб.  

В анализе финансового состояния ООО «Терра» отражено, что  коэффициент абсолютной ликвидности общества составил 0,5099, в 2020  году – 0,3586, при нормативном значении показателя 0,1; коэффициент  текущей ликвидности в 2019 году составил 1,1611, в 2020 году – 1,9132, при  нормативном значении указанного коэффициента 1; коэффициент  обеспеченности обязательств должника его активами в 2019 году составил  2,0529, в 2020 году – 1,9694, при нормативном значении указанного  коэффициента 2; коэффициент восстановления платежеспособности в 2020  году составил 1,1447, при нормативном значении указанного коэффициента  1.  

Также указано, что за период 2018 – 2020 годов у общества не имелось  просроченного обязательства, которое впоследствии было включено в реестр  требований кредиторов, а именно: по состоянию на 31.12.2018 должник имел  кредиторскую задолженность в размере 22 132 000 руб., а также  обязательства по краткосрочным заемным средствам в размере  

31 778 000 руб., которые являлись текущими обязательствами перед  контрагентами, не являющимися участниками дела о банкротстве, и не  включены в реестр требований кредиторов; по состоянию на 31.12.2019  должник имел кредиторскую задолженность в размере 20 656 000 руб.,  которая являлась текущими обязательствами перед контрагентами, не  являющимися участниками дела о банкротстве, и не включена в реестр  требований кредиторов; по состоянию на 31.12.2020 должник имел  кредиторскую задолженность в размере 302 741 000 руб., которая являлась  текущими обязательствами перед контрагентами.  

В адрес ООО «Терра» требования № 32/2124 и № 32/2127 о полном  досрочном погашении задолженности по кредитным договорам предъявлено  АО «МСП Банк» к исполнению только в первом квартале 2021 года  (17.03.2021).  

Следовательно, исходя из показателей бухгалтерской отчетности,  положительного финансового результата по итогам 2018 и 2019 годов,  соответствия коэффициентов абсолютной ликвидности, текущей  ликвидности, обеспеченности обязательств ООО «Терра» в 2019 году  нормативному значению, что отражено в анализе финансового состояния  общества, признаки неплатежеспособности должника на момент  осуществления спорных платежей по выплате дивидендов отсутствовали и,  осуществляя платежи по выплате дивидендов, ФИО2 не  действовал со злоупотреблением правом или с намерением причинить вред  другому лицу.  

Таким образом, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ  представленные в материалы дела доказательства, установив, что на момент  совершения спорных платежей ФИО2 не предполагал о  возникновении у ООО «Терра» признаков неплатежеспособности или  недостаточности имущества, и выплата дивидендов не привела к утрате  возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований за счет  указанного имущества (денежных средств) общества до последней даты  выплаты 06.08.2020, суды первой и апелляционной инстанций в данном  конкретном споре не усмотрели наличие необходимой совокупности условий  для признания оспариваемых перечислений недействительными сделками  как по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, так и в силу статей 10 и  168 ГК РФ.  

Оснований не согласиться с выводами судов у кассационной инстанции  не имеется.  

Довод о том, что по сведениям бухгалтерского баланса ООО «Терра»  совершена безвозмездная сделка по выплате дивидендов единственному  участнику в период наличия у общества неисполненных обязательств в  значительном размере, что привело к утрате возможности кредиторов  получить удовлетворение своих требований за счет указанных денежных  средств, при этом на сегодняшний день в реестр требований кредиторов  включена задолженность на общую сумму 267 122 468 руб. не принимается  судом округа, поскольку материалами спора не подтверждено наличие цели  причинения вреда кредиторам, которая необходима для признания сделки  недействительной как подозрительной. Сама по себе выплата дивидендов  участнику должника в 2018 – 2020 годы при наличии обязательств, которые  исполнялись до 2021 года, в рассматриваемом случае не может  расцениваться как злоупотребление правом.  

Нормы материального права применены судами первой и  апелляционной инстанций правильно по отношению к установленным  фактическим обстоятельствам. Нарушений норм процессуального права,  влекущих отмену определения и постановления по безусловным основаниям,  судами не допущено.  

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты отмене, а  кассационная жалоба удовлетворению, не подлежат.  

Поскольку конкурсному управляющего ФИО1 предоставлена  отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения кассационной  жалобы по существу, с ООО «Терра» на основании статьи 110 АПК РФ и  подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской  Федерации подлежит взысканию в доход федерального бюджета  государственная пошлина в размере 3 000 руб.  

Руководствуясь статьями 110, 286-290 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Приморского края от 24.11.2022,  постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2023 по  делу № А51-8664/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без  удовлетворения.  

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Терра» в доход  федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб. за  рассмотрение кассационной жалобы.  

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительный лист. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской  Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в  порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий судья Е.О. Никитин Судьи А.Ю. Сецко 

 Е.С. Чумаков