ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-14562/2023

Дело № А41-95991/22

11 сентября 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена  05 сентября 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 сентября 2023 года 

 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Диаковской Н.В.,

судей Немчиновой М.А., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем ФИО1,

при участии в заседании:

от ООО «ЛАГОФАРМ» – ФИО2 по доверенности от 17.10.2022, диплом о высшем юридическом образовании; ФИО3 по доверенности от 17.10.2022, диплом о высшем юридическом образовании;

от Домодедовской таможни – ФИО4 по доверенности от 10.01.2023, диплом о высшем юридическом образовании; ФИО5 по доверенности от 03.04.2023, диплом о высшем юридическом образовании,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЛАГОФАРМ» 

на решение Арбитражного суда Московской области 

от 31 мая 2023 года по делу № А41-95991/22

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЛАГОФАРМ» 

к Домодедовской таможне

об оспаривании решений и обязании устранить допущенные нарушения,  

 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ЛАГОФАРМ» (далее - заявитель, декларант, общество, ООО «ЛАГОФАРМ») обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Домодедовской таможне (далее - заинтересованное лицо, таможня) о признании незаконными решений от 13.09.2022 о внесении изменений в сведения, заявленные в декларациях на товары (далее - ДТ) №№ 10013160/010319/0031991, 10013160/261119/0505911, 10013160/261119/0507036, 10013160/190321/0152112, 10013160/250620/0318519, после выпуска товаров; и обязании устранить допущенные нарушения прав в установленном законом порядке.

Решением Арбитражного суда Московской области от 31 мая 2023 года по делу № А41-95991/22 в удовлетворении заявления отказано (т. 4 л. д. 140-147).

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «ЛАГОФАРМ» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители ООО «ЛАГОФАРМ» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, заявление удовлетворить.

Представитель Домодедовской таможни возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, на Московском областном таможенном посту (Центр электронного декларирования) Московской областной таможни ООО «ЛАГОФАРМ», действуя через таможенного представителя ООО «РЕНОВА», по ДТ №№ 10013160/010319/0031991, 10013160/261119/0505911, 10013160/261119/0507036, 10013160/190321/0152112 задекларировало товар «Лекарственные средства, не содержащие антибиотиков, витаминов, алкалоидов, гормонов, йода, упакованные для розничной продажи, не для ветеринарии: ИМУНОРИКС /IMUNORIX/ раствор для приема внутрь, 400 мг (флакон) 7 мл х 10 (пачка картонная) - (действующее вещество: Пидотимод 400.00 мг), серии В180055, В191487, В191627, В202764», код товара - 3004 90 000 2, таможенная процедура -«выпуск для внутреннего потребления» (ИМ 40), страна происхождения - Италия (товар производится компанией «DOPPEL FARMACEUTICI SRL. F/A»), товарный знак: «ИМУНОРИКС».

Таможенная стоимость товаров определена и заявлена декларантом в соответствии со статьей 39 ТК ЕАЭС по стоимости сделки с ввозимыми товарами (1 метод).

В графе 44 под кодом вида представляемого документа 07012 «Документы, подтверждающие соблюдение целей и условий предоставления льгот по уплате таможенных платежей» проверяемых ДТ указано регистрационное удостоверение лекарственного препарата для медицинского применения от 24.12.2007 № ЛСР-005105/07 (далее - РУ), зарегистрированное на компанию «Полихем C.A.»/Polichem S.A. (Люксембург») в Минздраве России. Согласно РУ производителем лекарственного препарата (все стадии производства) является Доппель Фармацеутици С.Р.Л., Италия / Doppel Farmaceutici S.R.L., Italy.

Товар поставлялся в рамках соглашения о поставке № Б/Н от 25.01.2018, заключенного ООО «ЛАГОФАРМ» (Покупатель) с компанией «POLICHEM S.A.», Люксембург (поставщик, продавец).

Также ООО «ЛАГОФАРМ» на Московском областном таможенном посту (Центр электронного декларирования) Московской областной таможни, действуя через таможенного представителя ООО «РЕНОВА», задекларирован товар «Лекарственные средства, в форме лака для ногтей, упакованные для розничной продажи, не для ветеринарии: ЦИКЛОПОЛИ /CICLOPOLI/ ЛАК ДЛЯ НОГТЕЙ 8% (флакон) 6.6 мл х 1 (пачка картонная) - 100 уп., (серия 22298а) (действ.вещество: Циклопирокс 80.00 МГ)» по ДТ № 10013160/250620/0318519, код товара - 3304 30 000 0, таможенная процедура - ИМ 40, страна происхождения товара - Италия (товар производится компанией «ALPHASIGMA S.P.A»), товарный знак: «ЦИКЛОПОЛИ». Таможенная стоимость товаров определена и заявлена в соответствии со статьей 39 ТК ЕАЭС по 1 методу.

В графе 44 под кодом вида представляемого документа 07012 вышеуказанной ДТ указано РУ лекарственного препарата для медицинского применения от 29.09.2015 № ЛП-003223, зарегистрированное Минздравом России на компанию «Полихем C.A.»/Polichem S.A. (Люксембург). Согласно РУ производителем лекарственного препарата (все стадии производства) является Альфасигма С.П.А. Италия / Alfasigma S.P.A., Italy.

По результатам таможенного контроля в 2019-2021 гг. Таможенным органом принята заявленная в указанных ДТ таможенная стоимость, и товары выпущены в соответствии с заявленной таможенной процедурой. Таможенная стоимость товаров определена декларантом как стоимости сделки с ввозимыми товарами по Соглашениям о поставке по курсу Евро на дату ГТД.

Таможенная стоимость товара составила - 78 619 331 руб. 92 коп. по ДТ № 10013160/010319/0031991 - в сумме 19 274 375 руб. 68 коп. по ДТ № 10013160/261119/0505911 - в сумме 18 183 747 руб. 42 коп. по ДТ № 10013160/261119/0507036 - в сумме 18 240 682 руб. 72 коп. по ДТ № 10013160/190321/0152112 - в сумме 22 888 644 руб. 91 коп. по ДТ № 10013160/250620/0318519 - в сумме 31 881 руб. 19 коп.

Домодедовской таможней в период с 02.11.2021 по 29.07.2022 на основании статьи 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) проведена камеральная таможенная проверка в отношении ООО «ЛАГОФАРМ» по вопросу достоверности сведений, заявленных в декларации на товары и (или) содержащиеся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в декларации на товары, декларируемых обществом по ДТ №№ 10013160/010319/0031991, 10013160/261119/0505911, 10013160/261119/0507036, 10013160/190321/0152112, 10013160/250620/0318519.

По результатам проверки таможенным органом составлен акт камеральной таможенной проверки от 29.07.2022 № 10002000/210/290722/А000109 (т.1 л. д. 23-48)

Не согласившись с актом проверки общество предоставило в Таможенный орган возражения по акту от 24.08.22, в котором изложило свои доводы об обоснованности расчета таможенной стоимости товара и уплаты таможенных платежей, в том числе по вопросу определения таможенной стоимости товара с учетом Налога на добавленную стоимость (НДС).

В ответ на возражение общества таможенный орган предоставил заключение от 08.09.2022.

По результатам проверки таможенный орган пришел к выводу о том, что таможенная стоимость товара, задекларированного по ДТ 10013160/261119/0505911, 10013160/261119/0507036, 10013160/190321/0152112, 10013160/250620/0318519, должна включать лицензионные платежи , в связи с чем составит 135 976 695 руб. 82 коп.

14 сентября 2022 года таможенный орган направил обществу решения от 13.09.2022 о внесении изменений в сведения, заявленные в декларациях на товары (далее - ДТ) №№ 10013160/010319/0031991, 10013160/261119/0505911, 10013160/261119/0507036, 10013160/190321/0152112, 10013160/250620/0318519, после выпуска товаров.

В результате принятых решений обществу до начислены таможенные платежи (в т.ч. пени) в сумме 13 096 440 руб. 74 коп.: 

- по ДТ № 10013160/261119/0505911 - в сумме 1 349 958 руб. 33 коп. 

- по ДТ 10013160/261119/0507036 - в сумме 1 354 409 руб. 62 коп. 

- по ДТ 10013160/190321/0152112 - в сумме 4 789 625 руб. 10 коп. 

- по ДТ 10013160/250620/0318519 - в сумме 5 602 447 руб. 69 коп.

В связи с истечением срока таможенный орган не внес изменения в сведения, заявленные в ДТ 10013160/010319/0031991.

Полагая, что указанное решение от 13.09.2022 является незаконным и нарушает права и законные интересы ООО «ЛАГОФАРМ» в сфере предпринимательской деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для отказа в удовлетворении заявления в связи со следующим.

В соответствии с пунктами 9, 10, 13 и 14 статьи 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров определяется декларантом. Определение таможенной стоимости товаров не должно быть основано на использовании произвольной или фиктивной таможенной стоимости товаров. Таможенная стоимость товаров и сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации. Положения настоящей главы не могут рассматриваться как ограничивающие или ставящие под сомнение права таможенных органов убеждаться в достоверности или точности любого заявления, документа или декларации, представленных для подтверждения таможенной стоимости товаров.

Таможенные органы осуществляют контроль таможенной стоимости в порядке и формах, установленных разделом VI ТК ЕАЭС. В соответствии с пунктом 1 статьи 313 ТК ЕАЭС, при проведении таможенного контроля таможенной стоимости товаров, заявленной при таможенном декларировании, таможенным органом осуществляется проверка правильности определения и заявления таможенной стоимости товаров (выбора и применения метода определения таможенной стоимости товаров, структуры и величины таможенной стоимости товаров, документального подтверждения сведений о таможенной стоимости товаров).

Согласно статье 39 ТК ЕАЭС, таможенная стоимость ввозимых товаров - это стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС.

В соответствии с пунктом 10 статьи 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров и сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.

Положения главы 5 ТК ЕАЭС не могут рассматриваться как ограничивающие или ставящие под сомнение права таможенных органов убеждаться в достоверности или точности любого заявления, документа или декларации, представленных для подтверждения таможенной стоимости товаров (пункт 13 статьи 38 ТК ЕАЭС).

Таможенной стоимостью ввозимых товаров является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, при выполнении установленных пунктом 1 статьи 39 ТК ЕАЭС условий. В случае если хотя бы одно из условий, указанных в пункте 1, не выполняется, цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате, не является приемлемой для определения таможенной стоимости ввозимых товаров и метод 1 не применяется (пункт 1 и пункт 2 статьи 39 ТК ЕАЭС).

Ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или иному лицу в пользу продавца. При этом платежи могут быть осуществлены прямо или косвенно в любой форме, не запрещенной законодательством государств-членов (пункт 3 статьи 39 ТК ЕАЭС).

При проведении таможенного контроля таможенной стоимости товаров, заявленной при таможенном декларировании, таможенным органом осуществляется проверка правильности определения и заявления таможенной стоимости товаров (выбора и применения метода определения таможенной стоимости товаров, структуры и величины таможенной стоимости товаров, документального подтверждения сведений о таможенной стоимости товаров). При проведении контроля таможенной стоимости товаров таможенный орган вправе запросить у декларанта пояснения в письменной форме о факторах, влияющих на формирование цены товаров, а также об иных обстоятельствах, имеющих отношение к товарам, перемещаемым через таможенную границу Союза (пункт 1 и пункт 2 статьи 313 ТК ЕАЭС).

Проверка таможенных, иных документов и (или) сведений проводится в целях проверки достоверности сведений, правильности заполнения и (или) оформления документов. При проверке таможенной стоимости товаров проверка таможенных, иных документов и (или) сведений проводится с учетом особенностей, предусмотренных статьей 313 ТК ЕАЭС (пункт 1 и пункт 13 статьи 324 ТК ЕАЭС).

Если подача таможенной декларации не сопровождалась представлением документов, подтверждающих сведения, заявленные в таможенной декларации, таможенный орган вправе в отношении проверяемых сведений запросить у декларанта документы, сведения о которых указаны в таможенной декларации. Таможенный орган вправе запросить коммерческие, бухгалтерские документы, сертификат о происхождении товара и (или) иные документы и (или) сведения, в том числе письменные пояснения, необходимые для установления достоверности и полноты проверяемых сведений, заявленных в таможенной декларации, и (или) сведений, содержащихся в иных документах. Перечень запрашиваемых документов и (или) сведений определяется должностным лицом таможенного органа исходя из проверяемых сведений с учетом условий сделки с товарами, характеристик товара, его назначения, а также иных обстоятельств (пункт 1, пункт 4, пункт 5 статьи 325 ТК ЕАЭС).

Декларирование таможенной стоимости ввозимых товаров осуществляется путем заявления сведений о методе определения таможенной стоимости товаров, величине таможенной стоимости товаров, об обстоятельствах и условиях внешнеэкономической сделки, имеющих отношение к определению таможенной стоимости товаров, а также представления подтверждающих их документов.

Проверка достоверности сведений, представленных таможенным органам при совершении таможенных операций, осуществляется путем их сопоставления с информацией, полученной из других источников, анализа сведений таможенной статистики, обработки сведений с использованием информационных технологий, а также другими способами, не запрещенными таможенным законодательством таможенного союза.

В рассматриваемом случае таможенная стоимость товаров определена декларантом по методу стоимости сделки ввозимыми товарами. В целях подтверждения заявленных сведений о таможенной стоимости товаров Обществом представлены коммерческие документы, выражающие сделку, транспортные документы, иные документы и сведения.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию

Евразийского экономического союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

В пункте 7 Положения предусмотрено, что в целях проверки выполнения условий, предусмотренных абзацем первым подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, и решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, должны быть проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического договора (контракта), в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей. В случае когда лицензионные платежи не включены в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, и уплачиваются отдельно от счета на оплату оцениваемых (ввозимых) товаров, при решении вопроса о необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость этих товаров следует принимать во внимание следующие ключевые факторы: относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам; является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров. При анализе указанных факторов необходимо учитывать, что под продажей оцениваемых (ввозимых) товаров понимается их продажа для вывоза на таможенную территорию Союза.

При определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является не то, как рассчитывается сумма лицензионных платежей, а то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату, а также то, какие права на использование рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности предоставлены лицензиату в соответствии с лицензионным договором и каким образом предоставленные права используются лицензиатом (пункт 8 Положения).

На основании пункта 9 Положения при определении того, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, основным критерием является отсутствие у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей. Об отсутствии у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей свидетельствует наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, указания на то, что покупатель должен уплатить лицензионные платежи в качестве условия такой продажи. Подобное указание является решающим при определении того, были ли лицензионные платежи уплачены в качестве условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров. Зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, особенно когда правообладатель и продавец являются разными лицами. Во всех случаях решение о том, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, следует принимать с учетом анализа всех факторов и обстоятельств, сопутствующих продаже и ввозу этих товаров. В качестве таких факторов могут учитываться следующие: наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, или в иных документах, связанных с продажей таких товаров, положений, касающихся уплаты лицензионных платежей; наличие в лицензионном договоре положений, касающихся продажи оцениваемых (ввозимых) товаров; наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, и (или) в лицензионном договоре положения о возможности расторжения внешнеэкономического договора (контракта) в случае неуплаты покупателем (лицензиатом) правообладателю лицензионных платежей; наличие в лицензионном договоре условия, запрещающего производителю (продавцу) изготавливать и (или) продавать покупателю товары, созданные с использованием объектов интеллектуальной собственности правообладателя, в случае неуплаты последнему соответствующего вознаграждения; наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять контроль за производством товаров или их продажей производителем (продавцом) покупателю (продажей товаров для вывоза на таможенную территорию Союза), который выходил бы за рамки контроля качества.

Пунктом 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу ТК ЕАЭС» разъяснено, что платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (далее - роялти), не включенные в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, учитываются в качестве одного из дополнительных начислений к цене в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС при выполнении в совокупности двух требований: эти платежи относятся к ввозимым товарам и уплата роялти является условием продажи оцениваемых товаров (прямо или косвенно) для их вывоза на таможенную территорию ЕАЭС.

Как следует из материалов дела, поставка товара осуществлялась в рамках исполнения соглашения о поставке от 25.01.2018 № 1, заключенного ООО «ЛАГОФАРМ» (покупатель) с «POLICHEM S.A.» (поставщик, продавец).

В соответствии с пунктом  2.1 соглашениями о поставке от 25.01.2018 Б/Н и № 1 (далее - соглашения о поставке) поставщик или назначенное им лицо обязуется поставлять лекарственные препараты («ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ») покупателю в течение срока действия соглашений о поставке в количестве, обоснованно требующемся покупателю. Поставщик обязуется поставлять лекарственные препараты в конечной форме для их коммерциализации на территории покупателя.

При этом в пункт 2.2 соглашений о поставке установлено, что покупатель обязуется покупать все требуемое количество исключительно у поставщика или у третьих лиц, назначенных поставщиком, и стороны договариваются, что все лекарственные препараты, поставляемые по соглашениям о поставке, будут использоваться исключительно в целях их коммерциализации.

При этом таможенным органом установлено, что между компанией «POLICHEM S.A.» (лицензиар), выступающей поставщиком проверяемых товаров, и ООО «ЛАГОФАРМ» (лицензиат) заключено лицензионное соглашение Б/Н от 25.01.2018 (далее - лицензионное соглашение) на патенты, Ноу-Хау и использование товарных знаков «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ».

В соответствии с пунктом 1 лицензионного соглашения лицензиар (ФИО6) предоставляет лицензиату (ООО «ЛАГОФАРМ»), а аицензиат принимает от лицензиара в соответствии с положениями, условиями настоящего соглашения:

- исключительную лицензию без права передачи и сублицензирования на право использования товарных знаков в отношении лекарственных препаратов, относящихся к 05 классу товаров Международной классификации товаров и услуг (МКТУ), следующими способами:

- путем размещения товарных знаков на препаратах, в том числе на этикетках, упаковках лекарственных препаратов, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию;

- при выполнении работ, оказании услуг;

- на документации, связанной с введением лекарственных препаратов в гражданский оборот;

- в предложениях о продаже лекарственных препаратов, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях на вывесках и в рекламе;

- в сети «Интернет».

Лицензиат обязуется осуществлять коммерциализацию лекарственных препаратов только под соответствующими товарными знаками. Лицензиат обязуется использовать товарные знаки только на материалах, относящихся к коммерциализации лекарственных препаратов.

Согласно пункту 3 лицензионного соглашения (с учетом пункта 1 Дополнительного соглашения 2 от 30.09.2019 к лицензионному соглашению) в порядке вознаграждения за предоставляемые лицензиату права по товарным знакам, патентам, ноу-хау и по гудвиллу, лицензиат обязуется в начале каждого ключевого этапа выплачивать лицензиару суммы с учетом налогов: 

1) в конце календарного 2018 года в порядке вознаграждения за права, предоставляемые на лекарственный препарат «ИМУНОРИКС» 360 000 евро (в т.ч. 20% НДС);

2) в конце 2019 года в порядке вознаграждения за права, предоставляемые на лекарственный препарат «ИМУНОРИКС» 360 000 евро (в т.ч. 20% НДС);

3) в конце 2020 года в порядке вознаграждения за права, предоставляемые на лекарственные препараты «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ», 50% на каждый препарат, 360 000 евро (в т.ч. 20% НДС); 

4) в конце 2021 года в порядке вознаграждения за права, предоставляемые на лекарственный препарат «ЦИКЛОПОЛИ» 360 000 евро (в т.ч. 20% НДС);

5) в конце 2022 года в порядке вознаграждения за права, предоставляемые на лекарственный препарат «ЦИКЛОПОЛИ» 360 000 евро (в т.ч. 20% НДС).

Общая сумма перечисленных средств за 2019-2021 годы согласно ведомости банковского контроля составила 700 000 евро.

Из актов приема-передачи прав от 20.12.2019, от 03.08.2020, от 21.05.2021 следует, что компанией ФИО6 произведена передача прав пользования ООО «ЛАГОФАРМ» на общую сумму 900 000 евро (300 000 по каждому Акту), Лицензиатом получены права в полном соответствии условиям Лицензионного соглашения на товарный знак Цикл ополи (ЛП-003223), товарный знак ИМУНОРИКС (LSR-005105/07) и патент (№ 2245715).

Таким образом, Положениями Лицензионного соглашения ООО «ЛАГОФАРМ» за соответствующее вознаграждение (пункт 3 лицензионного соглашения) предоставляется исключительная лицензия без права передачи и сублицензирования на право использования товарных знаков в отношении лекарственных препаратов путем размещения товарных знаков на лекарственных препаратах, в том числе на этикетках, упаковках лекарственных препаратов (ИМУНОРИКС и ЦИКЛОПОЛИ), которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

Согласно пункту 6 лицензионного соглашения лицензиат обязуется не вносить никаких изменений или поправок в лекарственные препараты или их упаковки; не изменять, не удалять и не подделывать товарные знаки, коммерческие наименования, номера или иные средства идентификации, используемые на лекарственных препаратах или по отношению к ним, следовательно, пересечение таможенной границы ЕАЭС и получение ООО «ЛАГОФАРМ» лекарственных препаратов осуществляется уже в готовом виде с нанесенными товарными знаками.

Кроме того, все стадии производства осуществляются итальянскими компаниями Доппель Фармацеутиции С.Р.Л., Италия/Doppel Farmaceutici S.R.L., Italy (производитель лекарственного препарата ИМУНОРИКС) и Альфасигма С.П.А. Италия /Alfasigma S.P.A., Italy (производитель лекарственного препарата ЦИКЛОПОЛИ), из чего следует, что процессы упаковки и маркировки проверяемых товаров возложены на вышеуказанные компании, а через таможенную границу ЕАЭС перемещены уже готовые к применению лекарственные препараты с нанесенными на упаковку товарными знаками. На территории Российской Федерации Общество осуществляет лишь дальнейшее продвижение лекарственных препаратов на рынок и реализацию (коммерциализация).

Данные обстоятельства подтверждены положениями лицензионного соглашения, сведениями, указанными в регистрационных удостоверениях от 24.12.2007 № ЛРС-005105/07 (на «Имунорикс ®») и от 29.09.2015 № ЛП-003223 (на «Циклополи ®»), в отношении товара Циклополи - информацией, представленной в сертификате соответствия GMP ОТ ALFASIGMA S.P.A и протоколе испытания от 29.06.2020 № Т20-05017, в отношении товаров Имунорикс - результатами испытаний, отраженными в протоколах испытаний от 11.01.2019 № 534 (Имунорикс, серия В180055), от 20.11.2019 № 12569 (Имунорикс, серия В191487), от 20.11.2019 № 12568 (Имунорикс, серия В191627), от 26.03.2021 № 862/03.21, от 24.12.2021 № 4314.21 (Имунорикс, серия В202764).

В соответствии с пунктом 8 статьи 111 ТК ЕАЭС с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

В данном случае заявление в графе 31 проверяемых ДТ «Описание и характеристика товаров» сведений о товарных знаках «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» является юридическим фактом ввоза именно этих товаров на таможенную территорию ЕАЭС с нанесенными средствами индивидуализации (маркировкой товарными знаками).

Использование товарных знаков «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» в маркетинговой деятельности неразрывно связано с продажей товаров на таможенную территорию ЕАЭС.

Проведение маркетинговых и иных мероприятий в отношении товаров с товарными знаками «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» нецелесообразно без их ввоза на таможенную территорию ЕАЭС, поскольку без ввоза товаров отсутствовала бы необходимость размещать товарные знаки на этикетках, упаковках лекарственных препаратов, в сети Интернет и рекламировать продукцию, которая отсутствует на территории Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах, довод ООО «ЛАГОФАРМ» о том, что лицензионные платежи не относятся к ввезенным товарам в связи с использованием товарных знаков в маркетинговой и иной деятельности, признается судом несостоятеленым, так как использование товарных знаков «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» в маркетинговой деятельности является способом продвижения указанных товаров для дальнейшей реализации после их ввоза на территорию Российской Федерации.

Согласно базе данных ЕАИС таможенных органов ввоз на территорию ЕАЭС товаров, маркированных товарными знаками ИМУНОРИКС и ЦИКЛОПОЛИ, иными участниками внешнеэкономической деятельности в проверяемом периоде не осуществлялся.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» лекарственные препараты, за исключением лекарственных препаратов, изготовленных аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, должны поступать в обращение, если: 

1) на их первичной упаковке (за исключением первичной упаковки лекарственных растительных препаратов) хорошо читаемым шрифтом на русском языке указаны наименование лекарственного препарата (международное непатентованное, или группировочное, или химическое, или торговое наименование), номер серии, дата выпуска (для иммунобиологических лекарственных препаратов), срок годности, дозировка или концентрация, объем, активность в единицах действия или количество доз; 

2) на их вторичной (потребительской) упаковке хорошо читаемым шрифтом на русском языке указаны наименование лекарственного препарата (международное непатентованное, или группировочное, или химическое и торговое наименования), наименование производителя лекарственного препарата, номер серии, дата выпуска (для иммунобиологических лекарственных препаратов), номер регистрационного удостоверения, срок годности, способ применения, дозировка или концентрация, объем, активность в единицах действия либо количество доз в упаковке, лекарственная форма, условия отпуска, условия хранения, предупредительные надписи.

Согласно результатам испытаний, проведенных ФХЛ ООО «ТД «Дельма», ООО «Испытательный центр лекарственных средств «Биотехнология», Испытательная лаборатория ООО «СЦДС», установлено соответствие представленных образцов «Имунорикс ®» (раствор для приема внутрь) и «Циклополи ®» (лак для ногтей) по проверенным показателям (упаковке, маркировке) нормативным документам, устанавливающим требования к качеству объекта и условиям проведения испытаний (протоколы испытаний (образцов продукции) от 11.01.2019 № 534 (Имунорикс, серия В180055), от 20.11.2019 № 12569 (Имунорикс, серия В191487), от 20.11.2019 № 12568 (Имунорикс, серия В191627), от 26.03.2021 № 862/03.21, от 24.12.2021 № 4314.21 (Имунорикс, серия В202764), от 29.06.2020 № Т20-05017 (Циклополи).

На этикетке флакона на русском языке указано помимо прочего торговое наименование лекарственного препарата с предупредительной маркировкой ®, международное непатентованное наименование, лекарственная форма, концентрация в процентах, объем лекарственного препарата во флаконе в мл, номер серии.

На вторичной упаковке указано в том числе:

- торговое наименование лекарственного препарата с предупредительной маркировкой ®, международное непатентованное наименование, лекарственная форма, концентрация в процентах, состав, объем препарата в мл, фармакод, штрих код и иные коды;

- наименование и адрес производителя, наименование, адрес владельца регистрационного удостоверения, логотип ООО «ЛАГОФАРМ» на английском языке.

Таким образом, подтверждается условие ввоза и введения проверяемых товаров в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Довод заявителя о том, что товар, маркированный товарным знаком «ЦИКЛОПОЛИ», ввозился на территорию Российской Федерации для продления регистрационного удостоверения, а не для продажи и в дальнейшем был уничтожен, обоснованно был отклонен судом первой инстанции, поскольку он не является основанием для отмены оспариваемых решений.

При этом ввоз товара, маркированного товарным знаком «ЦИКЛОПОЛИ», для продления регистрационного удостоверения, а также его дальнейшее уничтожение не отменяет факт того, что товар был приобретен (осуществлена продажа для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС), ввезен на территорию Российской Федерации и введен в гражданский оборот. Оплата за ввезенный товар была произведена в установленном порядке и отражена в ведомости банковского контроля.

Доводы ООО «ЛАГОФАРМ» о том, что право на товарные знаки получено в соответствии с актами приема-передачи прав на патенты, товарные знаки, после получения товара, и «самостоятельные значения соглашений по поставке и лицензионного соглашение», также обоснованно отклонены судом первой инстанции в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 4 лицензионного соглашения за право использования товарных знаков обществу от лицензиара выставлены инвойсы на оплату лицензионных платежей от 31.12.2018 № 48.18.000029 (300 000 евро), от 30.04.2020 № 48.20.500011 (300 000 евро), от 10.03.2021 № 48.21.500002 (300 000 евро). Ввоз проверяемых товаров был осуществлен 01.03.2019, 26.11.2019, 25.06.2020, 19.03.2021, то есть после выставленных инвойсов на оплату лицензионных платежей за предоставленные права. Акты приема-передачи прав на товарные знаки подтверждают то, что права на товарные знаки получены лицензиатом в полном соответствии условиям лицензионного соглашения.

На основании изложенного следует, что лицензионные платежи, уплата которых предусмотрена положениями лицензионного соглашения, однозначно можно отнести к товарам, декларирование которых осуществлялось по проверяемым ДТ.

В рассматриваемом случае суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что уплата лицензионных платежей является условием продажи оцениваемых товаров (прямо или косвенно) для их вывоза на таможенную территорию ЕАЭС.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно пункту 1 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Пунктом 5 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным.

Таким образом, в соответствии с ГК РФ уплата вознаграждения, являясь одним из неотъемлемых условий лицензионного договора, исключает возможность предоставления права на использование результата интеллектуальной деятельности лицу на безвозмездной основе.

Согласно пункту 1 лицензионного соглашения лицензиату предоставлено право использования товарных знаков «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» на лекарственных препаратах, в том числе для ввоза на территорию Российской Федерация.

Из изложенного следует, что перечисление денежных средств за предоставление права на использование товарных знаков (лицензионные платежи) является одним из условий продажи для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС товаров, маркированных товарными знаками «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ», что подтверждается условиями пункта 3 Лицензионного соглашения, содержащего обязательство Общества по оплате лицензиару ежегодных лицензионных платежей. Пунктом 9 Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, содержащегося в рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 № 20 (далее - Положение), определено, что зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор, в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи ввозимых товаров.

В данном случае и продавцом товаров, и лицензиаром является одна и та же компания (POLICHEM S.A.), которая является держателем РУ в отношении изготовляемых лекарственных препаратов, осуществляет полный спектр полномочий в отношении как товаров, так и принадлежащих ей объектов интеллектуальной собственности на эти товары и может распоряжаться ими по своему усмотрению, в том числе указав условия, на основании которых будут продаваться товары и использоваться иными лицами объекты интеллектуальных прав.

Также соглашения о поставке и лицензионное соглашение заключены в отношении одних и тех же лекарственных препаратов, то есть связаны между собой.

В приложениях соглашений о поставке и в приложении лицензионного соглашения указаны товарные знаки поставляемых товаров, а именно «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ», номера регистрационных удостоверений (ЛП-003223 и ЛРС-005105/07), а также полностью идентичное описание товаров (лекарственный лак для ногтей, флакон 3,3 мл; лекарственный лак для ногтей, L флакон 6,6 мл; раствор для приема внутрь в однодозовом флаконе 400 мг/7 мл (10 флаконов).

Кроме того, соглашения о поставках и лицензионное соглашение заключены в одном и том же месте (Барселона), в одну и ту же дату (25.01.2018) и подписаны одними и теми же лицами: со стороны «ФИО6» - ФИО7 и ФИО8, со стороны ООО «ЛАГОФАРМ» - Михаил Грубман, на один и тот же срок действия (до 2028 года).

Доводы ООО «ЛАГОФАРМ» о том, что правообладателем не установлены требования об использовании товаров, выходящие за рамки требований по качеству, противоречат положениям соглашений о поставке и лицензионного соглашения.

В соответствии с пунктом 2.2 соглашений о поставке покупатель обязуется покупать все требуемое количество исключительно у поставщика или у третьих лиц, назначенных поставщиком, стороны договариваются, что все препараты, поставляемые по соглашениям о поставке, будут использоваться исключительно в целях их коммерциализации. Положения о коммерциализации товаров также содержатся в Лицензионном соглашении, согласно которому лицензиат обязуется осуществлять коммерциализацию препаратов только под соответствующими товарными знаками, а также использовать товарные знаки только на материалах, относящихся к коммерциализации препаратов. Данными требованиями лицензиат ограничен самостоятельно определять поставщиков товаров и использовать их в других назначениях.

Таким образом, правообладатель осуществляет контроль за производством товаров или их продажей производителем (продавцом) покупателю (продажей товаров для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС), который выходит за рамки контроля качества.

Учитывая то, что правообладатель, предоставляя обществу право на использование товарных знаков «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» по лицензионному соглашению за вознаграждение в виде уплаты лицензионных платежей, при этом также определяет условия продажи товаров, маркированных товарными знаками «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» уплата лицензионных платежей является условием продажи ввозимых товаров.

В связи с тем, что в ходе таможенной проверки выявлены обстоятельства, подтверждающие выполнение условий, предусмотренных подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, лицензионные платежи в отношении приобретенных обществом по соглашениям о поставке и ввезенных на таможенную территорию ЕАЭС лекарственных препаратов, маркированных товарными знаками «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ», подлежат добавлению к таможенной стоимости ввозимых товаров.

Кроме того, ООО «ЛАГОФАРМ» выполняло функции налогового агента в части НДС в период с 01.01.2019 по 31.12.2021.

Обязанности налогового агента возложены на ООО «ЛАГОФАРМ», поскольку в рассматриваемой ситуации налогоплательщиком является иностранное лицо - лицензиар (POLICHEM S.A), не состоящее на учете в налоговых органах Российской Федерации в качестве налогоплательщика. НДС от лицензионных платежей уплачен одним лицом (ООО «ЛАГОФАРМ») на территории Российской Федерации, двойного налогообложения, противоречий между таможенным законодательством и законодательством РФ о налогах и сборах не возникает.

Таким образом, в данном случае НДС следует рассматривать не как налог, уплаченный при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, а как расходы, связанные с уплатой лицензионных платежей (как часть лицензионных платежей) и понесенные российским лицом (ООО «ЛАГОФАРМ») при получении прав на использование объектов интеллектуальной собственности.

В связи с этим, лицензионные платежи должны быть увеличены на сумму причитающегося НДС, которые в совокупности выступают в качестве дополнительных начислений к цене во исполнение статьи 40 ТК ЕАЭС.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары (далее - ЦФУ), добавляются следующие дополнительные начисления лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Согласно позиции Минфина России, отраженной в письме от 11.06.2020 N 27-0118/50553 и от 13.10.2021 № 27-01-21/82729, в таможенную стоимость товаров должны включаться суммы роялти с учетом сумм налогов, исчисляемых и удерживаемых лицензиатом (покупателем), выполняющем в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента.

Таким образом, в таможенную стоимость товаров должна быть включена общая/полная сумма начисленных в пользу правообладателя роялти, то есть до удержания налогов, а не фактически перечисляемая ему сумма.

Данная позиция согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в абзаце 1 пункта 17 постановления Пленума от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость", согласно которой по смыслу положений пунктов 1 и 4 статьи 168 НК РФ сумма НДС, предъявляемая при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в договоре цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой. Бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике (в рассматриваемой ситуации - Правообладателе), обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет НДС по итогам налогового периода.

Из вышеизложенного следует, что сумма НДС, начисленная (согласно лицензионного договора) на сумму роялти, является для общества (декларанта) частью цены, подлежащей уплате в пользу правообладателя.

Таким образом, при определении таможенной стоимости товаров в соответствии с методом по стоимости сделки с ввозимыми товарами, суммы НДС, предъявленные декларанту правообладателем товарных знаков, должны быть учтены в составе дополнительных начислений к цене, фактически уплаченной в виде лицензионных платежей в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС.

Согласно подпункту 3 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС таможенная стоимость ввозимых товаров не должна включать в себя расходы в виде пошлин, налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза или продажей ввозимых товаров на таможенной территории Союза при условии, что они выделены из ЦФУ, заявлены декларантом и подтверждены им документально (далее - разрешенные вычеты из ЦФУ).

Таким образом, для включения предусмотренных подпунктом 3 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС расходов в состав разрешенных вычетов из ЦФУ, указанные расходы должны быть частью ЦФУ, они должны быть понесены декларантом в виде пошлин, налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза.

Выплата лицензионных платежей является отдельной хозяйственной операцией и подлежит обложению НДС по ставке 20% в соответствии со статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суммы НДС, исчисленные, удержанные и уплаченные декларантом в рамках исполнения им обязанностей налогового агента, не соответствуют перечисленным условиям: не являются частью ЦФУ, налогоплательщиком по ним является правообладатель, а не декларант, объектом налогообложения является не ввоз товаров, а передача прав на объекты интеллектуальной собственности (результаты интеллектуальной деятельности) на территории Российской Федерации (подпункт 1 пункта 1 статьи 146, подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ), соответственно, уплачиваются указанные суммы НДС не в связи с ввозом товаров, а в связи с передачей, предоставлением патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.

Относительно уплаты указанных сумм НДС в связи с передачей, предоставлением патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав, организация (декларант) признается налоговым агентом, то есть лицом, на которого в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. На организацию обязанности налогового агента возложены в соответствии со статьей 161 НК РФ, поскольку в рассматриваемой ситуации налогоплательщиками являются иностранные лица - лицензиары, не состоящие на учете в налоговых органах Российской Федерации в качестве налогоплательщиков.

Поскольку отсутствуют основания для включения в состав разрешенных вычетов из ЦФУ сумм НДС, исчисленных, удержанных и уплаченных из начисленных в пользу правообладателя роялти в рамках исполнения декларантом обязанностей налогового агента (пункты 1 и 2 статьи 161, пункт 4 статьи 174 НК РФ, далее - НДС, удержанный налоговым агентом), необходимо исходить из того, что НДС, удержанный налоговым агентом, подлежит включению в таможенную стоимость товаров в составе дополнительных начислений к ЦФУ в виде роялти.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав, ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Согласно абзацу 4 пункта 1 статьи 161 НК РФ обязанности по перечислению НДС в бюджет возложены на налогового агента; и налоговая база определяется налоговыми агентами отдельно при совершении каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации с учетом настоящей главы как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога.

При этом налог считается по ставке 20/120 со всей причитающейся нерезиденту суммы. Если цена в договоре не включает российские налоги, рассчитывается НДС по ставке 20% и платится за счет своих денег, но в счете-фактуре указывается ставка 20/120 и стоимость товара с НДС, увеличенную на 20%. Счет-фактура составляется в одном экземпляре (Письмо Минфина России от 13.04.2016 N 03-07-08/2123). Перечисленный налог принимается к вычету, предварительно зарегистрировав ее в книге покупок как свою счет-фактуру. В декларации исчисленный НДС показывается в разд. 2, вычет - в строке 180 разд. 3 (согласно приказу ФНС России от 29.10.2014 N ММВ-7-3/558@ "Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, порядка ее заполнения, а также формата представления налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость в электронной форме".

Согласно пункту 1 статьи 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 НК РФ), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

Следовательно, НДС, относящийся к лицензионным платежам, возмещается из бюджета в общем порядке, поскольку Декларант является плательщиком НДС даже если налоговые вычеты превысили исчисленную сумму НДС (пункт 2 статьи 173 НК РФ).

Таким образом, НДС, относящийся к лицензионным платежам (налог на добавленную стоимость), являясь косвенным налогом, начисляется торгующими организациями на ту стоимость, которую организация добавила при декларировании за иностранного поставщика в качестве налогового агента (в нашем случае - на лицензионный платеж), подается к зачету из суммы полученного НДС при реализации Товара на внутреннем рынке ЕАЭС. То есть, как НДС, полученный при реализации Товара на внутреннем рынке ЕАЭС, участвует в формировании общей стоимости Товара при реализации, так и НДС, относящийся к лицензионным платежам, участвует в формировании общей стоимости импортируемого Товара. Тем самым не включение НДС, относящегося к лицензионным платежам, в таможенную стоимость ввозимых товаров ведет к уменьшению начисляемых налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию ЕАЭС, что ведет к сокрытию полученного дохода от возмещения НДС после его реализации от обложения таможенной пошлиной.

Кроме того, в соответствии с абзацем третьим пункта 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 ноября 2019 года N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" при отсутствии в актах таможенного регулирования положений по отдельным вопросам оценки товаров в таможенных целях, их недостаточной полноте или определенности суды могут учитывать консультативные заключения, информацию и рекомендации Всемирной таможенной организации (далее - ВТамО), принимаемые в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Соглашения по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года.

Исходя из изложенного, таможня правомерно исходила из необходимости включения в таможенную стоимость лицензионных платежей с учетом НДС и налога на прибыль организаций, исчисляемых и удерживаемых лицензиатом, выполняющим в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента.

Данное толкование норм права соответствует сложившемуся правовому подходу к разрешению аналогичных споров (например, по делам N А40-251204/2021, А40-20125/2021, А09-1751/2021, А09-1129/2021), что подтверждается в том числе постановлением арбитражного суда Московского округа от 28 апреля 2023 года по делу №А40-286907/2021.

Довод заявителя о том, что ввоз спорного товара 2018 года осуществлялся еще до заключения лицензионного соглашения от 25.01.2018, обоснованно отклонен судом первой инстанции как основанные на неверном понимании норм права.

В соответствии с лицензионным соглашением от 25.01.2018 датой вступления его в силу является 25.01.2018, таким образом, положения Лицензионного соглашения распространяются на все лекарственные препараты ИМУНОРИКС и ЦИКЛОПОЛИ, ввозимые с 25.01.2018 вне зависимости от дат подписания Актов приема-передачи прав на патенты и торговые знаки. Акты приема-передачи прав на патенты и торговые знаки свидетельствуют лишь о том, что права на товарные знаки получены в рамках Лицензионного соглашения от 25.01.2018 в полном объеме.

При этом распределение лицензионных платежей производилось по годам в зависимости от поставок препаратов.

В соответствии с дополнительным соглашением от 30.09.2019 № 2 к лицензионному соглашению от 25.01.2018 в 2020 году лицензиат обязуется выплатить лицензиару вознаграждение за предоставляемые права по товарным знакам «ИМУНОРИКС» и «ЦИКЛОПОЛИ» в отношении лекарственных препаратов Имунорикс и Циклополи по 50% на каждый в размере 360 000 евро (в том числе НДС).

Однако в инвойсе на оплату лицензионного платежа от 30.04.2020 (пункт 4 Лицензионного соглашения от 25.01.2018) и акте приема-передачи прав от 03.08.2020 указан лицензионный платеж в размере 300 000 евро без процентного разделения лицензионного платежа относительно каждого товарного знака.

В 2020 году компанией ООО «ЛАГОФАРМ» ввозился только препарат, маркированный товарным знаком «ЦИКЛОПОЛИ». Ввоз лекарственного препарата Имунорикс в данный период обществом не осуществлялся.

Кроме того, права за использование объектов интеллектуальной собственности, предусмотренные актом приема-передачи прав от 03.08.2020, в 2020 году были получены в полном объеме и полностью оплачены, несмотря на то, что в 2020 году был осуществлен ввоз препарата, маркированного только одним товарным знаком «ЦИКЛОПОЛИ». Соответственно, весь лицензионный платеж в размере 300 000 евро был отнесен на товар, маркированный товарным знаком «ЦИКЛОПОЛИ», ввоз которого осуществлялся по ДТ№ 10013160/250620/0318519.

Исходя из совокупности условий, предусмотренных лицензионным соглашением от 25.01.2018, инвойсов на оплату лицензионных платежей и актов приема-передачи прав на патенты и торговые знаки, отнесение лицензионных платежей за полученные ООО «ЛАГОФАРМ» права на использование объектов интеллектуальной собственности в зависимости от поставок лекарственных препаратов (по годам) является правомерным.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обжалуемое решение является законным и отмене не подлежит.

Возражениями, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 31 мая 2023 года по делу № А41?95991/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.В. Диаковская

 

Судьи

 

М.А. Немчинова

 

Н.А. Панкратьева