АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1266/2024

19 июня 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июня 2024 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Яшкиной Е.К.

судей Кондратьевой Я.В., Мельниковой Н.Ю.

при участии:

от истца: ФИО1 по доверенности от 01.03.2022 № 12-2-15,               ФИО2 по доверенности от 18.03.2024 № 12-3-5, ФИО3 по доверенности от 10.06.2024 № 12-3-8

от ответчика: ФИО4 по доверенности от 20.12.2023

от АО «Газпром газораспределение Дальний Восток»»: ФИО5 по доверенности от 01.01.2023 № ХБ 38-01/3348,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО6                                

на решение от 03.11.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2024

по делу № А73-2452/2023 Арбитражного суда Хабаровского края

по иску краевого государственного казенного учреждения «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» 

к индивидуальному предпринимателю ФИО6                              

третьи лица: акционерное общество «Газпром газораспределение Дальний Восток», администрация Хабаровского муниципального района

об отмене решения об одностороннем отказе от исполнения контракта   

 

УСТАНОВИЛ:

краевое государственное казенное учреждение «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (далее - Учреждение) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО6 (далее – ИП ФИО6, предприниматель) о признании недействительным одностороннего отказа ИП ФИО6 от исполнения государственного контракта от 17.10.2022 № 114.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество «Газпром газораспределение Дальний Восток» и администрация Хабаровского муниципального района.

Решением суда от 03.11.2023, оставленным без удовлетворения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2024, иск удовлетворен.

Не согласившись с принятыми судебными актами, предприниматель обратилась с кассационной жалобой, в которой просит решение и апелляционное постановление отменить, приняв новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. Оспаривает выводы судов: о принятии истцом всех необходимых мер в целях надлежащего исполнения работ по контракту, недоказанности невозможности выполнения подрядчиком работ на условиях, предложенных заказчиком в дополнительном соглашении (смонтировать сборно-разборный модуль в соответствии с новой схемой размещения), о невозможности изменить цену контракта при выявлении в ходе его исполнения необходимости выполнения дополнительных работ, о согласовании владельцем газопровода проведения работ в соответствии с условиями контракта (полагает, что судами искажено содержание письма  АО «Газпром-Газораспределение Дальний Восток» от 27.12.2022 № ХБ02-09-05Э/10086), о частичной подготовке (отсыпке) подрядчиком площадки основания под сборно-разборный модуль. Полагает, что судами не дана надлежащая оценка тому, что изначально техническая документация имела существенные недостатки (несоответствие площадки по форме, наличие реперных точек, наличие двух газопроводов, проходящих по территории площадки и в непосредственной близости от нее), что было выявлено в ходе исполнения контракта и явилось причиной невозможности его исполнения на согласованных условиях. Указал на соблюдение подрядчиком положений статей 716, 719 ГК РФ при приостановлении работ и правомерный с точки зрения статьи 709 ГК РФ, статьи 96 Федерального закона от 05.04.2013              № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон              № 44-ФЗ) отказ от исполнения контракта при выявленных обстоятельствах необходимости проведения дополнительных работ и продления сроков исполнения контракта и отсутствия согласия заказчика на изменение условий контракта. Заявитель считает, что судами не учтено, что предложенные заказчиком варианты устранения выявленных в ходе выполнения работ препятствий предполагают возложение на подрядчика обязательств, не предусмотренных заключенным контрактом.

В отзыве на кассационную жалобу учреждение выразило несогласие с изложенными в ней доводами, настаивая на оставлении в силе обжалуемых судебных актов как законных и обоснованных. Настаивает на том, что у подрядчика имелась реальная возможность исполнить свои обязательства по контракту на предлагаемых заказчиком условиях в установленные сроки.

В судебном заседании кассационной инстанции, которое в порядке статьи 158 АПК РФ дважды откладывалось, представители сторон поддержали свои позиции по делу, дав дополнительные пояснения и ответив на вопросы суда округа.

Проверив законность состоявшихся судебных актов, Арбитражный суд Дальневосточного округа пришел к следующим выводам.

Как установлено судами из материалов дела, по результатам аукциона в электронной форме на основании статьи 34 Закона № 44-ФЗ Учреждением (заказчик) и предпринимателем (исполнитель) заключен контракт от 17.10.2022 № 114, по условиям которого исполнитель оказывает услуги по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля (услуги). Заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги в соответствии с технической частью (Приложение № 1), спецификацией (Приложение № 2), являющимися неотъемлемыми частями контракта, а заказчик обязуется принять оказанные услуги оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

Цена контракта составляет 22 916 193,33 руб., без НДС (пункт 2.1).

Согласно пункту 2.4 контракта цена включает в себя стоимость оказания услуг, все затраты и издержки, а также налоги, сборы и другие обязательные платежи, взимаемые с исполнителя в связи с исполнением контракта.

В силу пункта 2.5 цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, когда цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных контрактом объема услуг, качества оказываемых услуг и иных условий контракта.

Срок оказания услуг: с даты заключения контракта по 20.12.2022 (пункт 5.1).

Обращаясь с настоящим иском в суд, истец заявил, что в рамках выполнения контракта исполнитель письмом от 10.10.2022 № 1020 предложил согласовать: план внутренних помещений, фасада в осях А-В, 2-1, В-А, схемы устройства теплоснабжения, плана расположения электрооборудования, план расположения системы автоматического пожаротушения, план расположения системы приточно-вытяжной вентиляции и системы газоудаления, план расположения системы оповещения сборно-разборного модуля.

18.10.2022 заказчиком направлено исполнителю письмо № 06-4-1574 с замечаниями по направленным документам, предложено провести выездное совещание на площадке для монтажа сборно-разборного модуля с целью координации действий заказчика по отсыпке подъездных путей к площадке, подготавливаемой исполнителем, а также согласовать дату и место доставки заказчиком плит дорожных ПДН-14 под основания сборно-разборного модуля и площадки перед ним.

20.10.2022 исполнитель направил заказчику письмо № 1022 с предложением об организации 21.10.2022 передачи площадки под монтаж сборно-разборного модуля по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома № 1 по ул. Новой.

В период с 21.10.2022 по 03.11.2022 исполнителем и заказчиком согласованы планы расположения электрооборудования, автоматического пожаротушения, приточно-вытяжной вентиляции и системы газоудаления, системы оповещения, схемы устройства теплоснабжения, схема и эскиз сборно-разборного модуля.

24.10.2022 и 10.11.2022 организованы встречи сторон, в ходе которых произведен детальный осмотр земельного участка с его замерами и определением границ участка, путем установки колышков по периметру с учетом предложений исполнителя, уточнено место расположения ближнего угла площадки на расстоянии 3,5+2 метра от опоры ЛЭП, а также разъяснены требования Технической части контракта по поставленным вопросам представителей предпринимателя.

07.11.2022 исполнитель направил заказчику письмо № 1025 с предложением организовать передачу площадки под монтаж сборно-разборного модуля по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район,                     с. Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома № 1 по ул. Новой и указало на необходимость уточнения координат в плане точек для устройства основания и последующего монтажа сборно-разборного модуля.

При этом площадка уже предоставлена исполнителю, который на ней осуществлял работы по подготовке к укладке основания из плит.

08.11.2022 заказчиком проведена проверка хода исполнения контракта исполнителем, в ходе которой установлено, что на площадке под монтаж сборно-разборного модуля исполнителем проведены работы по снятию поверхностного грунта и произведена частичная отсыпка площадки.

Письмом от 10.11.2022 № 1026 исполнитель потребовал от заказчика предоставить письменное уведомление с указанием места подготовленной площадки (пункт 1), предоставить разъяснения по несоответствию формы участка и согласия на изменение проекта (пункт 2), предоставить сведения о геодезической разбивочной основе в соответствии с пунктом                                   5.1 СП 126.13330.2017, об исполнении заказчиком пп. 5.2, 5.3 ГОСТ Р 51872-2019, п. 9.10 СП 11-104-97 (пункты 3, 4, 5), предоставить план-схему сборно-разборного модуля в масштабе (пункт 6) и разъяснить вопрос по поводу координатной привязки (пункт 7). При этом исполнитель указал, что отсутствие ответов заказчика на ранее направленные претензии исполнителя влияет на сроки исполнения обязательств заказчиком, что приведет к увеличению расходов на исполнение контракта и возникновению убытков по вине заказчика, вследствие чего исполнитель вправе приостановить работы по контракту.

14.11.2022 заказчик направил исполнителю письмо № 08-3-1845 с разъяснениями по каждому пункту вопроса, указанному в письме исполнителя, и с повторным предложением согласования времени и места доставки плит под основания и въезд сборно-разборного модуля и назначения доверенного представителя для их получения. Заказчик указал, что площадка под монтаж сборно-разборного модуля уже предоставлена исполнителю и выразил согласие на отсыпку площадки под монтаж сборно-разборного модуля выше уровня проезжей части по ул. Заречной в ее максимально высоком уровне в рамках границ площадки.

21.11.2022 исполнитель направил заказчику письмо № 1027, в котором сообщил о том, что заказчиком не передан земельный участок (площадка) под монтаж сборно-разборного модуля (в соответствии с технической частью к контракту), что препятствует исполнению обязательств исполнителем по контракту. В письме исполнитель предложил провести совещание с представителями заказчика 24.11.2022, 25.11.2022 по поводу согласования схемы расположения сборно-разборного модуля в связи с нахождением вблизи земельного участка газопровода, а также внесения изменения в план-схему расположения сборно-разборного модуля и предоставления письменного согласования строительства сборно-разборного модуля с собственником газопровода.

24.11.2022 заказчик направил исполнителю письмо № 06-4-1911, в котором снова сообщил, что площадка под монтаж сборно-разборного модуля уже предоставлена исполнителю, дал разъяснения по поводу поступивших вопросов и предложил принять 25.11.2022 (либо в предложенный период) личное участие исполнителя, а не его представителей, в осмотре земельного участка, отведенного для монтажа сборно-разборного модуля, с целью устранения возникших вопросов по исполнению контракта. Заказчиком указано, что часть снятого исполнителем поверхностного грунта находится на границе охранной территории газопровода и мешает устроить кюветы для стока талых вод в весенний период, что может привести к подмыванию основания сборно-разборного модуля.

25.11.2022 организована встреча между заказчиком и исполнителем, в ходе которой исполнителем переданы: акт предоставления площадки под монтаж сборно-разборного модуля, содержащий внесение изменений в техническое задание (Техническую часть) к заключенному контракту по причине наложения площадки под сборно-разборный модуль на охранную зону газопровода «Распределительный газопровод высокого давления ГРС-1 (Ильинка) - с. Бычиха. II очередь» и схема разбивки угла площадки под сборно-разборный модуль.

25.11.2022, с учетом полученного акта, заказчик направил исполнителю письмо № 06-4-1921, в котором указал, что актом предоставления площадки под монтаж сборно-разборного модуля неправомерно вносятся изменения в техническое задание (Техническую часть) к заключенному контракту. Повторно указал, что фактически земельный участок под монтаж сборно-разборного модуля предоставлен исполнителю (21.10.2022), который уже осуществляет работы на нем (проведены работы по снятию поверхностного грунта и произведена частичная отсыпка площадки). При этом заказчик согласовал разбивку основания угла площадки сборно-разборного модуля относительно центра опор, внес замечания по примечаниям 1, 2, 3, 5 схемы разбивки угла площадки под сборно-разборный модуль и предложил присутствовать исполнителю 28.11.2022 на встрече с приглашенным представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» по поводу уточнения границ охранной зоны газопровода, проходящего вдоль участка под монтаж сборно-разборного модуля.

28.11.2022 организована встреча заказчика и исполнителя с представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток», в ходе которой установлено наличие подземного газопровода на земельном участке, даны разъяснения по поводу границ охранной зоны газопровода. При этом площадка под сборно-разборный модуль согласно схеме (Приложение № 3 к контракту) не находилась в границах охранных зон, а площадка перед зданием сборно-разборного модуля частично накладывалась на охранную границу газопровода. Впоследствии в своём ответе на запрос заказчика               АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» подтвердило возможность проведения работ и порядок действий по их согласованию.

28.11.2022 исполнитель направил заказчику письмо № 1028, в котором сообщил, что исполнение контракта не представляется возможным по причинам, не зависящим от исполнителя. Уведомил о приостановлении работ и потребовал предоставить указания по возобновлению работ при наличии подтверждения согласования и письменного разрешения проведения работ от АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» в охранной зоне газораспределительной системы на площадке, расположенной по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома № 1 по ул. Новой.

В целях содействия исполнению контракта 30.11.2022 заказчиком направлен запрос в АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о согласовании проведения работ по монтажу сборно-разборного модуля, а также выдаче временных технических условий на переход подземного газопровода на период временного проведения работ исполнителем по контракту на земельном участке по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома № 1 по                    ул. Новой.

12.12.2022 заказчик направил исполнителю письмо № 12-1-2004 с разъяснениями порядка согласования работ в охранной зоне газораспределительной сети с АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» лицами, имеющими намерение производить работы в охранной зоне газораспределительной сети, то есть производителем работ - ИП ФИО6

Исполнителю сообщено, что с целью оказания содействия исполнителю в выполнении контракта заказчиком направлено письмо в              АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» для получения временных технических условий и согласования работ по монтажу сборно-разборного модуля.

Кроме этого, исполнителю предложен вариант размещения модуля за пределами границ охранных зон обоих газопроводов на расстоянии 11 м от опоры ЛЭП (в соответствии с Приложением № 3 Технической части), развернув здание с площадкой на 90 градусов (тыльной стороной здания к газовой котельной).

10.01.2023 заказчик направил исполнителю письмо № 06-4-20 с предоставлением копии письма АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о согласовании проведения работ по монтажу сборно-разборного модуля под пожарное депо на участке по адресу: Хабаровский район,                         с. Краснореченское, КН 27:17:0601001:816, расположенного вблизи действующего подземного газопровода, при условии соблюдения технических требований. Кроме того, исполнителю повторно предложено разместить сборно-разборный модуль на отсыпанной исполнителем площадке в соответствии с предложенной схемой вне охранных зон газопроводов и обсудить устройство постоянного переезда в месте, обозначенном на схеме (приложение к письму), как временный переезд № 1, в соответствии с рекомендациями АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» на договорной основе либо предложить свой вариант размещения сборно-разборного модуля на отсыпанной им площадке.

13.01.2023 исполнитель направил заказчику письмо № 1103, в котором указал, что им выполнены работы по подготовке площадки под размещение сборно-разборного модуля (доставка, отсыпка и укладка грунта на поверхность земли с использованием специализированной техники), факт прохождения газопровода на земельном участке установлен представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» после того, как им выполнены все работы по подготовке земельного участка, притом, что заказчик не сообщил исполнителю о наличии на земельном участке газопровода. В связи с необходимостью проведения дополнительного объема работ по контракту (закупка грунта под новую площадку, повторное использование специализированной техники, сооружение временного переезда или моста, а также восстановление природного рельефа и благоустройство подъездных путей), увеличится стоимость работ по контракту и срок их выполнения, в связи с чем предложил увеличить цену контракта на 7 071 344 руб., срок исполнения контракта до 30.07.2023. Указал, что предоставление вариантов размещения сборно-разборного модуля не входит в компетенцию исполнителя и предложил предоставить согласование работ с собственником подземного газопровода, местонахождение которого указано представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» 28.11.2022 при обследовании участка.

24.01.2023 заказчик направил исполнителю письмо № 08-4-118 с разъяснениями о невозможности изменения существенных условий контракта: цены контракта и сроков оказания услуг, кроме оснований, указанных в части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.

При этом повторно указал на обязанность согласования исполнителем предстоящих работ с эксплуатационной организацией газораспределительной системы и предложил подписать дополнительное соглашение сторон по заключенному контракту о внесении изменений в приложение № 3 Технического задания (Технической части) контракта, с изменением схемы размещения сборно-разборного модуля в границах частично-отсыпанной исполнителем площадки либо предложить свой вариант размещения сборно-разборного модуля на отсыпанной площадке, в том числе вне границ охранных зон газопроводов.

Кроме того, заказчик уведомил исполнителя об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту и последующем принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае неисполнения исполнителем своих обязательств и недостижения взаимного согласия сторонами по заключенному контракту.

27.01.2023 исполнитель разместил в ЕИС решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № 114 от 17.10.2023, которое 07.02.2023 вступило в законную силу.

В связи с изложенными обстоятельствами, расценив действия предпринимателя по одностороннему отказу от исполнения контракта от 17.10.2023 № 114 незаконными, учреждение обратилось настоящим иском в арбитражный суд.

В свою очередь, ответчик, возражая по иску и по существу не оспаривая хронологию сложившихся правоотношений сторон по контракту, указал, что длительное время заказчик не предоставлял площадку для производства работ, площадка не содержала реперные точки необходимые для обозначения отметки, при согласовании координат размещения сборно-разборного модуля и после проведения работ по отсыпке участка было выявлено, что координаты размещения наложены на охранную зону газопровода. Исполнителем направлена претензия с требованием предоставить документы, подтверждающие согласование с собственником газопровода проведение предусмотренных контрактом работ, после чего согласована новая схема расположения сборно-разборного модуля, согласован перенос площадки для обеспечения охранной зоны газопровода. По результатам встречи с представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» 28.11.2022 обнаружено, что вблизи и по земельному участку проходят два газопровода среднего и высокого давления, на одном из них подрядчиком уже выполнены работы по отсыпке грунта.

В этой связи подрядчик в соответствии со статьей 716 ГК РФ письмом от 28.11.2022 уведомил заказчика о приостановлении работ и просил предоставить указания по возобновлению работ при наличии подтверждения согласования с АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» и получения разрешения на производство работ в охранной зоне газораспределительной системы. 

Заказчик не устранил возникшие препятствия, предложив согласовать размещение сборно-разборного модуля - развернув его расположение на 90% относительно проектной документации (Приложение № 3) к контракту, во избежание размещения объекта над газопроводом, что предполагало изменение уже отсыпанной площадки с учетом изменения прилегающей дороги и расположения относительно реперных точек, и, как следствие, влияло на стоимость подлежащих выполнению по контракту работ, сроки их выполнения и объем. Кроме того, заказчиком не было получено согласование на производство работ у собственника газопровода. 

В результате ответчик заявил, что заказчик предоставил исполнителю площадку для выполнения работ без надлежащего уведомления о том, что по территории земельного участка проходят два самостоятельных подземных газопровода, что, исходя из технических регламентов, не позволяет производить подрядные работы без специального согласования с собственником газопровода проводимого вида работ. Заказчик соответствующих документов о согласовании проведения работ не предоставил. В свою очередь, контрактом не предусмотрена обязанность исполнителя производить согласование с владельцами инженерных коммуникаций проведение работ на участке. Предложенный заказчиком вариант изменения места расположения сборно-разборного модуля после выполнения работ по отсыпке грунта на согласованной площадке требует дополнительных затрат со стороны подрядчика и предполагает проведение дополнительных работ, не предусмотренных контрактом, в согласовании которых заказчиком отказано. В связи с указанным, ссылаясь на положения части 19 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, статей 709, 716, 719 ГК РФ, пункт 4.3 контракта, ответчик настаивал на законности своего отказа от исполнения контракта.

Как выявили суды, следует из материалов дела и не оспаривалось сторонами факт обнаружения в ходе выполнения работ по контракту прохождения двух линий подземного газопровода вблизи и по земельному участку, на котором предполагалось возведение сборно-разборного модуля, равно как и факт частичного выполнения по согласованию с заказчиком подрядчиком работ по подготовке основания под объект (отсыпка грунта) к этому моменту, не являлись спорными. 

Удовлетворяя требования истца, судебные инстанции, констатировав, вышеуказанные обстоятельства, сочли, что заказчиком приняты все необходимые меры для надлежащего выполнения подрядчиком работ по контракту (пункт 3 статьи 716 ГК РФ). В качестве таковых судами указано на предложения заказчика разместить сборно-разборный модуль в границах частично отсыпанной площадки без нарушения охранных зон газопроводов, организовать подъезды к площадке вне этих зон, заключить дополнительное соглашение к контракту, изменив схему монтажа сборно-разборного модуля, с учетом подготовленных технических условий, выданных АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» по заданию истца. При этом доказательств невозможности выполнения подрядчиком работ по контракту на условиях, предложенных заказчиком в дополнительном соглашении, суды не усмотрели. Кроме того, со ссылкой на пункт 6 статьи 709 ГК РФ, пункт 2.5 контракта суды указали на отсутствие у истца права требовать увеличения твердой цены контракта. В результате суды пришли к выводу о необоснованности (недействительности) решения исполнителя об одностороннем отказе от исполнения контракта. 

Между тем, такие выводы судов нельзя признать соответствующими нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам спора в силу следующего.

Разрешая настоящий спор, суды верно квалифицировали спорные правоотношения как регулируемые нормами главы 37 ГК РФ, с применением общих норм об обязательствах, а также нормами Закона № 44-ФЗ.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательств не допускаются.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

В силу статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором; в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Статьей 450.1 ГК РФ предусмотрено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ).

Исходя из положений статьи 310 ГК РФ и разъяснений, приведенных в пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» (далее - Постановление № 54), по общему правилу право на односторонний отказ от исполнения обязательства либо на изменение его условий должно быть предусмотрено ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 11 Постановления № 54, при применении статьи 310 ГК РФ следует учитывать, что общими положениями о договоре могут быть установлены иные правила о возможности предоставления договором права на отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий; право на односторонний отказ от договора может быть предусмотрено правилами об отдельных видах договоров.

В силу части 8 статьи 95 Закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от его исполнения в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (часть 19 статьи 95 Закона   № 44-ФЗ).

Такое право исполнителя закреплено в пункте 4.3.4 контракта.

Поскольку право на односторонний отказ предоставлено заказчику, следовательно, подрядчик также вправе принимать решение об отказе от исполнения контракта по основаниям предусмотренным ГК РФ.

Односторонний отказ от договора представляет собой одностороннюю сделку, прекращающую обязательство во внесудебном порядке, оспаривание которой допустимо по правилам Гражданского кодекса РФ, следовательно, судом при рассмотрении настоящего спора дается оценка обоснованности такого отказа и соответствие его закону.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 14 Постановления            № 54, при осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны (пункт 3 статьи 307, пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ). Нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 716 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Согласно пункту 3 статьи 716 ГК РФ, если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

В силу пункта 1 статьи 718 ГК РФ заказчик обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы, при неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать перенесения сроков исполнения работы.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Наличие таких обстоятельств, объективно препятствующих выполнению работ подрядчиком, и непринятие заказчиком необходимых мер после предупреждения дает подрядчику право отказаться от договора (пункт 3 статьи 716, пункт 2 статьи 719 ГК РФ).

Разрешая спор, судебные инстанции, верно основываясь на вышеназванных нормах права, сочли, что в свете выявленных в ходе исполнения контракта обстоятельств (прохождение линий газопровода вблизи земельного участка, на котором предполагалось возведение сборно-разборного модуля) заказчиком оказано достаточное содействие в решении данного вопроса для целей надлежащего выполнения исполнителем работ контракту и не усмотрели доказательств невозможности выполнения подрядчиком работ на предложенных заказчиком измененных условиях.

Между тем, судами не учтено, что письмом от 28.11.2022 № 1028 подрядчик уведомил истца о невозможности исполнения контракта по причинам, не зависящим от исполнителя, поскольку проведение работ без согласования на местах прохождения газопровода в нарушение параметров охранной зоны, что предусмотрено Правилами охраны газораспределительных сетей, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 20.11.2000 № 878, СНиП 42-0102002, недопустимо. Подрядчик предупредил заказчика, что при наложении схемы монтажа на указанные последним точки исполнитель контракта при неукоснительном требовании пунктов контракта вынужден расположить здание на непосредственно проходящем газопроводе среднего давления, что подтверждено присутствующими при осмотре сотрудниками АО «Газпром газораспределение Дальний Восток».  

Учитывая неопределенность в вопросе отсутствия согласования строительства сборно-разборного модуля в соответствии с контрактом на основании пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик уведомил заказчика о приостановлении работ, потребовав предоставить указания по возобновлению работ при наличии подтверждения согласования с                      АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» и получения разрешения на производство работ в охранной зоне газораспределительной системы.

Как усматривается из материалов дела и не оспорено сторонами,  последовавшая в дальнейшем переписка сторон, в том числе с участием           АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» и обмен взаимными предложениями при активном участии подрядчика и содействии заказчика по разрешению спорного вопроса, в том числе посредством изменения схемы монтажа сборно-разборного модуля, изменения цены и сроков выполнения работ не привели к итоговому удовлетворяющему обеих сторон результату. 

Соглашения об изменении условий контракта в установленном нормами главы 29 ГК РФ, статьи 95 Закона № 44-ФЗ, а также условиями контракта  порядке сторонами не заключено.

В свою очередь, в ходе рассмотрения дела установлено, что при заключении контракта ни одна из сторон не была осведомлена о прохождении вблизи земельного участка, на котором предполагалось возводить сборно-разборный модуль, действующего подземного газопровода. Сведений о наличии охранных зон газораспределительных сетей в границах спорного земельного участка на дату заключения контракта в ЕГРН не имелось.

При этом письмом от 27.12.2022 № ХБ02-09-05Э/10086 АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» дало разъяснения относительно обязательных к соблюдению технических требований на проведение работ по монтажу сборно-разборного модуля под пожарное депо на спорном земельном участке вблизи действующего подземного газопровода с учетом изменения схемы расположения возводимого объекта. Наряду с техническими требованиями по расположению объекта на земельном участке, подъездной дороги, строительству временного переезда, временной автостоянки, АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» указано на необходимость выполнения строительно-монтажных работ организациями, допущенными к выполнению данных работ в установленном порядке, с учетом требований СП 62.13330.2011 «Газораспределительные системы», Правил охраны газораспределительных сетей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 20.11.2000 № 878, СП 42-101-2003, СП 42-103-2003 «Проектирование и строительство газопроводов из полиэтиленовых труб и реконструкция изношенных газопроводов» и других нормативных документов. Кроме того, из буквального содержания письма следует требование уведомить АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о производстве работ, получить письменное разрешение на производство работ, выполнять работы в присутствии уполномоченных лиц газораспределительной организации, подрядной организации разработать и согласовать места переездов строительных машин и транспорта через газопровод, после окончания работ выполнить мероприятия по: восстановлению проектного и природного рельефа местности, рекультивации земли всех категорий, нарушенной при производстве работ, восстановление благоустройства, восстановлению нарушенного благоустройства подъездных путей к объектам газораспределения и в охранной зоне газопровода в местах пересечения.  

Аналогичные требования содержатся в письмах АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» от 20.01.2023 № ХБ02-09-30Э/416, от 22.03.2023 № ХБ02-09-30Э/2194, адресованных ИП ФИО6, с оговоркой о том, что за получением разрешения на строительство может обратиться как заказчик строительства, так и производитель работ.

Между тем, предъявляемые газораспределительной организацией требования по производству работ при возведении сборно-разборного модуля на представленной заказчиком площадке не согласуются с условиями контракта и предполагают возложение на исполнителя дополнительных обязанностей, не предусмотренных его условиями.            

По существу, возникшее в ходе исполнения контракта непредвиденное для обеих сторон контракта обстоятельство наложения площадки под сборно-разборный модуль на охранную зону газопровода, исключающее  возможность продолжения работ на согласованных в контракте условиях,  не позволило подрядчику исполнить обязательства по возведению сборно-разборного модуля на предоставленной заказчиком площадке, а заказчику, действующего в соответствии с нормами Закона № 44-ФЗ требованиями, получить результат выполненных подрядчиком работ по контракту. 

В этой связи подрядчик реализовал предусмотренное контрактом право на отказ от контракта, который по существу не противоречит ни нормам Закона № 44-ФЗ, ни нормам гражданского законодательства (статьи 716,           719 ГК РФ). Аналогичное право реализовано в последующем и заказчиком, о чем свидетельствует размещенное на https://zakupki.gov.ru/ решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 31.01.2023, в котором заказчик, сославшись на положения пунктов 13.1, 13.2. 13.4 контракта, в качестве причин послуживших основанием для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта указал на неисполнение исполнителем своих обязательств, не конкретизировав, какие конкретно нарушения допущены исполнителем. 

В результате, выявленные в ходе исполнения контракта объективные препятствия к выполнению работ не устранены по независящим от обеих сторон контракта обстоятельствам, что свидетельствует о невозможности исполнения обязательства в соответствии со статьей 416 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 416 ГК РФ обязанность стороны прекращается в силу объективной невозможности исполнения, наступившей после возникновения обязательства и имеющей неустранимый (постоянный) характер, если эта сторона не несет риск наступления таких обстоятельств. По смыслу названной нормы права невозможность исполнения является объективной, когда по обстоятельствам, не зависящим от воли или действий должника, у него отсутствует возможность в соответствии с законом или договором исполнить обязательство как лично, так и с привлечением к исполнению третьих лиц.

В связи с чем в спорной ситуации правовых оснований для признания решения исполнителя об одностороннем отказе от исполнения контракта, фактически не противоречащего нормам Закона № 44-ФЗ, гражданского законодательства (статьи 716, 719 ГК РФ) и условиям контракта, не имелось.

В силу разъяснений, приведенных в абзаце 4 пункта 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции», суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт на основании пункта 2 части 1 статьи 287 АПК РФ, если установленные судами фактические обстоятельства соответствуют имеющимся в деле доказательствам и позволяют правильно применить нормы права, подлежащие применению.

Поскольку суды установили фактические обстоятельства дела и установление новых обстоятельств не требуется, но неправильно применили нормы материального права к установленным обстоятельствам по делу (часть 2 статьи 288 АПК РФ), суд кассационной инстанции на основании пункта 2 части 1 статьи 287 АПК РФ полагает возможным отменить судебные акты и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска учреждения. 

Руководствуясь статьями 110, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 03.11.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2024 по делу № А73-2452/2023 Арбитражного суда Хабаровского края отменить. 

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с краевого государственного казенного учреждения «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (ИНН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО6                                (ИНН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной и кассационной жалоб в сумме 6 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           Е.К. Яшкина                   

Судьи                                                                                    Я.В. Кондратьева         

 

Н.Ю. Мельникова