ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-50452/21-72-319

г. Москва

28 мая 2021 г.

Резолютивная часть объявлена 25 мая 2021 года. 

Полный текст решения изготовлен 28 мая 2021 года.

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Санаторий «Энергетик» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к ответчику – Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) 

о признании недействительным постановления № 21/04/19.5-10/2021 от  26.02.2021 г.   

при участии:

от заявителя: ФИО2, дв. № 4/2021 от 11.03.2021

от заинтересованного лица: ФИО3, дов от 11.11.2020, уд. № 20871 диплом

установил:

Акционерное общество «Санаторий «Энергетик» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании постановления Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации (далее – административный орган, ФАС России, антимонопольный орган) от  26.02.2021 г.   по делу № 21/04/19.5-10/2021, которым общество было привлечено к административной ответственности по ч. 2.3 ст. 19.5 КоАП РФ.

Заявитель поддерживает заявленные требования в полном объеме по доводам письменных возражений на отзыв. 

Заинтересованное лицо, заявленные требования не признает по доводам письменного отзыва, представило материалы административного дела, указывает на то, что оспариваемое постановление принято в полном соответствии с действующим законодательством.

Выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства, проверив оспариваемое постановление на соответствие закону, суд установил, что заявление не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, АО «Санаторий «Энергетик» в предусмотренном главой 7 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) порядке обратилось в ФАС России с ходатайством о даче предварительного согласия на приобретение 99,999 % долей ООО «БрянскЭлектро» (вх. от 21.05.2020 № 90587/20).

В рамках рассмотрения поданного АО «Санаторий «Энергетик» ходатайства ФАС России установлено, что Общество входит в группу лиц ПАО «Россети», поскольку 100% акций Заявителя принадлежит ПАО «МРСК Центра», которое осуществляет деятельность по передаче электрической энергии в границах первой ценовой зоны оптового рынка и мощности и входит в группу лиц ПАО «Россети».

Кроме того, в группу лиц ПАО «Россети» входят также следующие компании, осуществляющие деятельность по купле-продаже электрической энергии в границах первой ценовой зоны оптового рынка электроэнергии и мощности;

-ОАО «Псковэнергосбыт»;

-ОАО «Екатеринбургэнергосбыт»;

-ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания»;

-ОАО «Калмэнергосбыт»;

-ОАО «Карачаево-Черкесскэнерго»;

-ОАО «Каббалкэнерго»;

-ОАО «Севкавказэнерго».

В границах второй ценовой зоны оптового рынка электроэнергии и мощности деятельность по купле-продаже электрической энергии осуществляет АО «Тываэнергосбыт» (100% дочернее общество ПАО «Россети», являющееся региональной сбытовой компанией).

Статьей 6 Федерального закона от 26.04.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» (далее — Закон № 36-ФЗ) установлен запрет юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, а также аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка на совмещение деятельности по передаче электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и (или) купле-продаже электрической энергии.

В целях обеспечения реализации указанных требований юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, а также аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка запрещается иметь одновременно на праве собственности или ином предусмотренном федеральными законами основании имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и (или) купле-продаже электрической энергии.

Таким образом, ФАС России установлено, что в состав группы лиц ПАО «Россети» входят юридические лица, осуществляющие как деятельность по передаче электрической энергии, так и деятельность по купле-продаже электрической энергии, что свидетельствует о несоблюдении группой лиц ПАО «Россети» установленного статьей 6 Закона №. 36-ФЗ запрета.

По результатам рассмотрения поданного АО «Санаторий «Энергетик» ходатайства антимонопольным органом принято решение от 28.07.2020 № ВК/63945/20 об его удовлетворении с одновременной выдачей предписания от 28.07.2020 № ВК/63948/20 (далее — Предписание ФАС России), в соответствии с которым в случае совершения рассматриваемой сделки АО «Санаторий «Энергетик», ПАО «МРСК Центра» или иным лицам, входящими в группу лиц ПАО «Россети», необходимо совершить определенные действия, в том числе уведомить ФАС России о совершении АО «Санаторий «Энергетик» сделки о приобретении долей ООО «БрянскЭлектро» в срок не более 10 дней после получения соответствующих прав (пункт 1 Предписания ФАС России), а также в срок не позднее IV квартала 2020 года совершить действия, направленные на соблюдение требований статьи 6 Закона № 36-ФЗ по недопущению совмещения деятельности по передаче электроэнергии с деятельностью по купле-продаже электрической энергии (пункт 2 Предписания ФАС России).

Письмом исх. от 11.08.2020 № 010/162 Общество уведомило ФАС России о совершении заявленной на предварительное согласование сделки, тем самым исполнив пункт 1 Предписания ФАС России.

Однако, АО «Санаторий «Энергетик» не выполнены требования пункта 2 Предписания ФАС России, направленные на соблюдение требований статьи 6 Закона № 36-ФЗ по недопущению совмещения деятельности по передаче электроэнергии с деятельностью по купле-продаже электрической энергии.

Учитывая изложенное, административный орган пришел к выводу, что в действиях АО «Санаторий «Энергетик» содержатся нарушение статьи 6 Закона № 36-ФЗ, ответственность за нарушение которого установлена частью 2.3 статьи 19.5 КоАП РФ Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), о чем 18.02.2021 г. составлен протокол об административном правонарушении № 21/04/19.5-10/2021.

Оспариваемым постановлением от  26.02.2021 г.   г. по делу № 21/04/19.5-10/2021 общество привлечено к административной ответственности по ч. 7.1 ст. 19.5 КоАП РФ.

Полагая указанное постановление незаконным, заявитель обратился в суд с указанными требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд, исходит из следующего. 

На основании ч.ч. 6,7 ст. 210 АПК РФ суд установил, что оспариваемое  постановление вынесено уполномоченным лицом, порядок привлечения Заявителя к ответственности, предусмотренный положениями 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ Банком России соблюден, нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, отсутствуют.

Срок привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ не истек.

Довод Общества о наличии самостоятельного основания для признания незаконным и отмене Постановления ФАС России, основанный на том, что антимонопольным органом указано на приобретение АО «Санаторий «Энергетик» акций АО «БрянскЭлектро» вместо долей ООО «БрянскЭлектро», подлежит отклонению, поскольку данная техническая ошибка в наименовании приобретаемого Обществом хозяйствующего субъекта не является существенной и не влияет на полное и всестороннее выяснение обстоятельств дела об административном правонарушении и установление в действиях Заявителя события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2.3 статьи 19.5 КоАП РФ. Содержание Постановления ФАС России однозначно свидетельствует о привлечении Общества к административной ответственности за неисполнение предписания ФАС России от 28.07.2020 № ВК/63948/20, выданного по результатам рассмотрения ходатайства АО «Санаторий «Энергетик» о приобретении долей ООО «БрянскЭлектро».

Довод заинтересованного лица о неисполнимости спорного предписания судом отклоняется, поскольку доказательства обращения заинтересованного лица в административный орган с сообщением о невозможности  исполнения  предписания в установленный срок или с ходатайством о продлении данного срока в материалах дела отсутствуют. 

Как уже было указано выше, заявитель входит в группу лиц ПАО «Россети», в связи с чем  несоблюдении группой лиц ПАО «Россети» установленного статьей 6 Закона № 36-ФЗ запрета относится ко всем лицам, входящим в указанную группу.

В связи с чем,  пунктом 2  Предписания ФАС России на заявителя правомерно возложена обязанность по совершению действий, направленных на соблюдение требований статьи 6 Закона № 36-ФЗ по недопущению совмещения деятельности по передачи электрической энергии с деятельностью по купле-продаже электрической энергии. 

При этом то обстоятельство, что данный пункт Предписания не содержит конкретный перечень действий, который должен совершить  заявитель, свидетельствует не о неисполнимости Предписания, а лишь о том, что заявитель вправе выбрать любой не противоречащий закону способ устранения вмененного нарушения, вплоть до выхода из группы лиц.

Довод заявителя о том, что  лицом, обязанным совершить предписанные действия, может быть только ПАО «Россети», которое является собственником акций сбытовых компаний, признается судом не состоятельным поскольку, исходя из пункта 4 части 2 статьи 33 Закона о защите конкуренции предусматривает возможность выдачи предписания всем лицам, входящим в группу лиц.

За разъяснением положений Предписания заявитель не обращался.

При этом факт несоблюдения заявителем требований пункта 2 Предписания от 28.07.2020 № ВК/63948/20 в установленным данным Предписанием срок подтверждается материалами дела и по существу заявителем не оспаривается, что свидетельствует о наличии в действиях заявителя события вмененного административного правонарушения.

Доказательств того, что Обществом были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, суду также не представлено и судом не установлено (ст. 2.1 КоАП РФ). 

Оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений п.п. 18, 18.1  Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10, суд не усматривает, как и не усматривает суд и какой-либо исключительности рассматриваемого случая с целью  применения правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного суда от 25.02.2014 г. № 4-П и установления штрафа ниже минимального размера, предусмотренного ч. 7.1 ст. 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ  заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, ст.ст. 2.1, 2.9 4.5, 19.5, 23.5, 24.1, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 29.5, 29.10 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 110, 167-170, 176, 198, 208, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          О.Ю. Немова