АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-20177/2018

г. Владивосток

14 февраля 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 февраля 2019 года. 

Полный текст решения изготовлен 14 февраля 2019 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Д.А. Самофал

при ведении протокола судебного заседания помощником ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску акционерного общества гормолокозавод «Артемовский» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 28.11.2002)  

к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 01.02.2007)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Артемовская электросетевая компания»

о запрете отключения электроэнергии с питающих центров сетевой организации, о признании недействительным факта неучтенного потребления электроэнергии, о признании выставленного счета-фактуры от 31.08.2018 №13964/3/07 недействительным в части

при участии в заседании: от истца – представитель ФИО2, доверенность от 18.12.2018 № 04.08-01/13-146 сроком действия 1 год, юрисконсульт ФИО3, доверенность от 16.02.2018 № 04.08-01/13-26 сроком действия 1 год, представитель ФИО4, доверенность от 15.10.2018 № 08-01/13-107 сроком действия 1 год; от ответчика – начальник юридического сектора ФИО5, доверенность от 18.06.2018 № ДЭК-71-15/1351Д сроком действия до 30.06.2019; от третьего лица – представитель ФИО6, доверенность от 05.12.2018 сроком действия 1 год, представитель ФИО7, доверенность от 09.01.2019 сроком действия до 31.12.2019;

установил:

акционерное общество гормолокозавод «Артемовский» (далее – истец, Общество, АО гормолокозавод «Артемовский») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ответчик, ПАО «ДЭК») о запрете отключения электроэнергии с питающих центров сетевой организации по объектам, указанным в договоре энергоснабжения от 30.11.2012 № А1004 за задолженность по счету-фактуре от 31.08.2018 № 13964/3/07 в части начисления по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 02.08.2018 № 5113 на сумму 7 453 862,9 рублей, о признании недействительным факта неучтенного потребления Обществом электроэнергии за период с 22.12.2017 по 08.08.2018, установленного актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 02.08.2018 № 5113, о понуждении ПАО «ДЭК» произвести перерасчет потребленной электрической энергии за период с 22.12.2017 по 08.08.2018 путем составления корректировочного акта к счету-фактуре от 31.08.2018 № 13964/3/07, о признании выставленного счета-фактуры от 31.08.2018 №13964/3/07 недействительным в части начисления за электрическую энергию по акту о  неучтенном  потреблении электроэнергии от 02.08.2018 №5113 (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). 

В судебном заседании представители истца исковые требования поддержали в полном объеме, указав, что АО гормолокозавод «Артемовский» фактически не совершило действий (не допустило бездействия), которые повлияли бы на изменение/искажение объемов потребленной электроэнергии. По мнению истца, ответчик не обосновал безучетное потребление истцом электрической энергии.

Истец утверждает, что наличие конденсаторной установки до расчетного прибора учета не повлияло на работу последнего. Данная установка не является энергопотребляющим устройством в силу своей конструкции и специфики работы; она не смонтирована до конца, в момент проведения проверки и в настоящий момент времени не работоспособна (потери тока отсутствуют, потребление по трем кабелям «нулевые»), а смонтировать её до конца без доступа в электрощит, находящийся под пломбой электросетевой организации, АО гормолокозавод «Артемовский», без нарушения этой пломбы, не имеет возможности. Данные обстоятельства также подтверждены письмом производителя электрооборудования ЗАО «Электроинтер» от 13.08.2018 № 110, в котором разъяснено, что конденсаторные установки не влияют на работу приборов учета и на регистрацию активной мощности в частности.

Общество также обратило внимание суда на то, что при проведении проверок, сверок и снятия показаний прибора учета электроэнергии ни одна из организаций не высказывала никаких претензий в отношении АО гормолокозавод «Артемовский» и не указывала на неправильную схему подключения.

В частности, при проверке ПАО «ДЭК» прибора учета в КТП-423 (акт от 22.12.2017  № 0-03-364) не было установлено каких-либо нарушений   со стороны ООО гормолокозавод «Артемовский», несмотря на то, что схема с подключенной конденсаторной установкой до приборов учета была в тот момент точной такой же, как и на момент технического обследования состояния измерительного комплекса, схемы подключения и соблюдения технических условий, проведенного там же обществом с ограниченной ответственностью «Артемовская электросетевая компания» (далее – третье лицо, ООО «АЭСК») (акт от 02.08.2018).

Кроме того, истец считает, что при проведении проверки нарушен порядок проведения осмотра и проверки приборов учета, предусмотренный пунктом 177 Положения № 442. АО гормолокозавод «Артемовский» не было извещено о проведении проверки. Акт безучетного потребления электроэнергии от 02.08.2018 № 2113 составлен не по месту выявления факта безучетного потребления электроэнергии, не в день проведения проверки и в отсутствие законного представителя юридического лица.

Помимо вышеизложенного истец также полагает, что расчет за неучтенное пользование электроэнергией должен был быть произведен по среднему (почасовому) потреблению в соответствии с пунктом 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Основные Положения № 442).

Представитель ответчика по заявленным требованиям возразил, указав, что согласно акту разграничения границ балансовой принадлежности сторон конденсаторная установка находится под учетом расчетного прибора учета. В ходе проверки технического состояния измерительного комплекса выявлена иная схема подключения конденсаторной установки до расчетного прибора учета. Подключение оборудования, минуя расчетный прибор учета, является нарушением, которое приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

По мнению ответчика, то обстоятельство, что конденсаторная установка не потребляет электроэнергию, не имеет правового значения, факт искажения сведений об объеме потребления электрической энергии доказывать не нужно.

Поскольку в ходе проверки было выявлено нарушение, выразившееся в подключении оборудования, минуя расчетные приборы учета, и, соответственно, установлен факт безучетного потребления электрической энергии, ПАО «ДЭК» считает правомерным предъявление к оплате истцу за август 2018 года объема потребленной электроэнергии, определенного расчетным путем в соответствии со статьями 194-195 Основных положений № 442 по формуле Приложения № 3 к данному Положению.

Как утверждает ответчик, проверка прибора учета истца проводилась в присутствии уполномоченного представителя потребителя, следовательно, проверка проведена в соответствии с нормами действующего законодательства.

Кроме того, ПАО «ДЭК» имеет право   при   соблюдении   процедуры предварительного уведомления, установленной Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, ввести в отношении истца ограничение режима потребления электрической энергии (далее – Правила).

Ответчик считает, что поскольку акт oт 02.08.2018 № 5113 не оспорен истцом в установленном законом порядке, то действия ответчика, направленные на введение в отношении АО гормолокозавод «Артёмовский» ограничения режима потребления, являются законными, в связи с чем просит в удовлетворении заявленных исковых требований отказать.

Представители третьего лица подержали позицию ПАО «ДЭК» по рассматриваемому иску. Считают, что основания для удовлетворения требований отсутствуют, поскольку выявленные в ходе проверки нарушения (подключение оборудования, минуя прибор учета) искажают данные учета потребленной электроэнергии, действия АО гормолокозавод «Артемовский» верно квалифицированы как безучетное потребление.

Как пояснило ООО «АЭСК», проверка технического состояния измерительного комплекса носила внеплановый характер и основанием для ее проведения явилась выявленная разница между объемом потребленной электроэнергии, фиксируемым приборами учета по 6кВ (которые были истцом восстановлены, но в эксплуатацию не введены) и приборами учета по 0,4 кВ.

Третье лицо указало, что по сути, истцом оборудован «второй ввод» до прибора учета, к которому возможно подключение любого энергопринимающего оборудования. Техническая возможность для подключения электропотребляемого оборудования без нарушения контрольных пломб, установленных энергоснабжающей организацией, возможно путем отсоединения УКМ от кабеля (без доступа в ячейку-электрощит) и присоединением к нему иного оборудования. Кроме того, доступ к шинному трансформаторному мосту возможен с лицевой стороны (панели управления) ячейки-электрощита, на которой расположены приборы учета и которая не опломбирована.

Кроме того, третье лицо считает, что все необходимые требования к акту неучтенного потребления от 02.08.2018 № 5113 были соблюдены. При составлении акта присутствовал представитель истца, которому была предоставлена возможность изложить свои пояснения и возражения по существу выявленных нарушений. О составлении акта истец был уведомлен письменно. Составление акта неучтенного потребления не в день его обнаружения не отменяет факт безучетного потребления. Соответственно, акт является допустимым доказательством, подтверждающим выявленный факт безучетного потребления.

На основании статьи 163 АПК РФ судом объявлялся перерыв в судебном заседании с 05.02.2019 по 11.02.2019 до 15 часов 00 минут. После перерыва судебное заседание продолжено с участием представителей заявителя ФИО2, ФИО3, ФИО4, Л.М. Чёрненькой (доверенность от 10.04.2018 сроком действия 3 года), ФИО8 (доверенность от 08.02.2019 № 04.08-01/13-27; представителя ответчика ФИО5; представителей третьего лица ФИО6, ФИО7, ФИО9 (доверенность от 01.02.2019 сроком действия до 31.12.2019).

После перерыва истец представил суду дополнительные письменные пояснения по делу, указав, что АО гормолокозавод «Артёмовский» не предпринимало противоправных действий с целью умышленного изменения схемы подключения электрооборудования.

Кроме того, Общество критически отнеслось к представленным третьим лицом в подтверждение безучетного потребления электроэнергии  таблицам объема потребленной электроэнергии приборами учета по 6 кВ и 0,4 кВ, полагая, что с помощью специальной программы можно беспрепятственно вносить измененные показания учета в электронную базу данных. 

Соответственно, по мнению истца, достоверных доказательств безучетного потребления электроэнергии ни ответчиком, ни третьим лицом не представлено.

Представитель третьего лица настаивала на допустимости представленных в материалы дела доказательств факта безучетного потребления истцом электроэнергии, в подтверждение чего представила в материалы дела нотариально заверенный протокол осмотра доказательств от 08.02.2019 с сервера ООО «АЭСК». Дополнительно пояснила, что сетевая организация не обязана уведомлять потребителя о разнице в объеме потребления электроэнергии.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Между АО гормолокозавод «Артемовский» и ПАО «ДЭК» в лице Артемовского отделения филиала ПАО «ДЭК» - «Дальэнергосбыт заключен договор энергоснабжения от 30.11.2012 №А1004 (далее - договор), в соответствии с которым ПАО «ДЭК», выступая в качестве гарантирующего поставщика, обязуется поставлять АО гормолокозавод «Артемовский», как потребителю, электроэнергию через привлеченную сетевую организацию, которой является  ООО «АЭСК», а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Согласно условиям пункта 6.3 договора потребитель оплачивает приобретаемый объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

- 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

- 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

- стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за которой осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 20-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата

Случаи осуществления расчёта объёма потребления электрической энергии потребителю с применением расчётного способа, предусмотренного Приложением № 3 к Основным положениям в случае потребления потребителем электрической энергии с нарушением установленного договором и/или соответствующими нормативно-правовыми актами порядка учета электрической энергии (безучетное потребление), указаны в пункте 4.6 договора.

Сотрудниками гарантирующего поставщика (ПАО «ДЭК») и сетевой организации (ООО «Артемовская электросетевая компания») 02.08.2018 была проведена проверка соблюдения истцом требований Основных положений № 442, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенного договора энергоснабжения электрической энергии, а также на предмет выявления факта безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии на объекте истца, находящегося по адресу: 

<

...>.

При проведении технического обследования состояния измерительного комплекса истца был выявлен факт изменения потребителем схемы энергоснабжения, выразившееся в подключении 6кВ оборудования, минуя расчетные приборы учета в РУ 0,4кВ (КТП-423). 

По результатам проверки составлен акт технического обследования состояния измерительного комплекса, схемы подключения и соблюдения технических условий (по количеству проверенных измерительных комплексов) и акт от 02.08.2018 № 5113 о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем.

В акте о неучтенном потреблении электроэнергии отражены следующие нарушения: потребление электрической энергии с нарушением установленного договором порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившееся в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий бездействий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), а именно: изменение схемы подключения измерительного комплекса. При наличии нагрузки на секции шин трансформатора измерительный комплекс недоучитывает потребленную электроэнергию, а также включение дополнительного оборудования (компенсаторов) до расчетного прибора учета.

15.08.2018 АО гормолокозавод «Артемовский» обратилось к ПАО «ДЭК» с претензионным письмом (исх.№04.08-01/04-404), в котором указало, что ООО «АЭСК» был составлен акт неучтенного потребления                   № 5113. Данный акт составлен с нарушением требований действующего законодательства и фактически безучетного потребления электроэнергии не было. В случае принятия данного акта в дальнейшую работу и выставления на основании него счета-фактуры о безучетном потреблении электроэнергии, АО гормолокозавод «Артемовский» будет вынуждено оспаривать такие расчеты.

В ответе от 06.09.2018 исх.№3-64/4469 ПАО «ДЭК» указало, что считает акт неучтенного потребления от 02.08.2018 № 5113 правомерным.

18.09.2018 ПАО «ДЭК» был выставлен к оплате счет-фактура от 31.08.2018 №13964/3/07, в который была включена сумма, рассчитанная в связи с неучтенным энергопотреблением со стороны АО гормолокозавод «Артемовский», в размере 7 453 862 руб. 90 коп., окончательный срок оплаты которой установлен до 20.09.2018.

В адрес АО гормолокозавод «Артемовский» 28.09.2018 от ПАО «ДЭК» поступило уведомление о необходимости самостоятельного введения АО гормолокозавод «Артемовский» режима ограничения потребления электроэнергии в связи с задолженностью, возникшей из-за неуплаты суммы по акту о неучтенном потреблении электроэнергии, в срок до 12:00 10.10.2018. 

ПАО «ДЭК» также указало, что, начиная с 13:00 10.10.2018, ограничение потребления электроэнергии в отношении объектов по договору будет введено ПАО «ДЭК» принудительно.

Не согласившись с фактом безучетного потребления электроэнергии, выставленным счетом-фактурой от 31.08.2018 №13964/3/07 в части начисления за электрическую энергию по акту о  неучтенном  потреблении электроэнергии от 02.08.2018 №5113, а также необходимостью введения режима ограничения потребления электроэнергии, истец обратился в арбитражнвй  суд с настоящим исковым заявлением.

Рассмотрев материалы дела, суд находит заявленные исковые требования не подлежащими удовлетворению в силу следующего.

На основании статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательств не допускаются.

В соответствии со статьями 539, 544 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, в соответствии с данными учета энергии и в порядке, предусмотренном законом или условиями договора. Оплата оказанных услуг должна производиться за фактически принятый абонентом объем услуг.

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией, возлагается на абонента. 

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ). 

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

Согласно пункту 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных случаях - путем применения расчетных способов.

Пунктом 145 Основных положений определено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. 

Следовательно, именно на собственнике энергопринимающих устройств лежат обязанности по обеспечению надлежащего учета потребления электрической энергии, технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика и сетевой организации о неисправности приборов учета

Кроме того, пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей», утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 № 6, организация учета электрической энергии является обязанностью ее потребителя. 

При этом абзацем вторым пункта 2.11.17 названных Правил определено, что на потребителя возлагается ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Как установлено судом, основанием для предъявления иска послужил факт несогласия истца с актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 02.08.2018 № 5113, составленный в отношении энергоустановок истца и, как следствие, определение объема потребленной электроэнергии расчетным путем на основании пункта 195 Основных положений № 442.

Определение понятия безучетного потребления электрической энергии закреплено в пункте 2 Основных положений № 442, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями № 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 8 пункта 2 Основных положений № 442).

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Исходя из положений пункта 2 Основных положений № 422, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета и схем подключения с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативнодиспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений № 442).

На основании пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Требования к оформлению акта проверки приборов учета приведены в пункте 176 Основных положений № 442.

Результатом такой проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Таким образом, целью проверки является выявление дефекта в схеме учета, помимо проведенного непосредственно лицом, осуществляющим проверку, осмотра прибора учета, поскольку нарушение порядка учета потребления свидетельствует об искажении данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

Соответственно, под безучетным потреблением также подразумеваются действия (бездействие) покупателя (потребителя), не связанные с вмешательством в работу прибора учета, однако приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии. Безучетное потребление подразумевает потребление энергии без отражения соответствующего объема энергии приборами учета.

Из материалов дела и пояснений лиц, участвующих в деле, судом установлено, что ранее по заявке ОАО гормолокозавод «Артемовский» (в настоящее время - АО гормолокозавод «Артемовский») на увеличение максимальной мощности до 1000 кВт последнему были выданы индивидуальные  технические  условия  от  25.05.2011 и  заключен  договор с ООО «АЭСК» на технологическое присоединение от 29.09.2011 № 260/ТП.  

Согласно выданным техническим условиям на истца возлагалось, в том числе выполнение мероприятий по организации учета потребляемой электроэнергии.

 В соответствии с  Разделом 12 технических условий размещение учета электрической энергии предполагалось на стороне 6кВ.   

После завершения процедуры технологического присоединения между сетевой организацией и АО  Гормолокозавод «Артемовский»  был составлен акт границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 26.11.2013 № Н-428, согласно которому учет потребленной электроэнергии истцом по адресу 

<

...> установлен в РУ-6кВ ТП-35. В качестве расчетных введены приборы учета типа Матрица NP 541.58T № 0152 и № 3854. Иные приборы учета в акте от 26.11.2013 № Н-428 сторонами не согласованы.

28.08.2015 по заявке истца гарантирующим поставщиком (ПАО «ДЭК») в эксплуатацию были допущены контрольные приборы учета, размещенные на «низкой» стороне РУ-0,4 кВ без участия сетевой организации. 

Соответственно, учет потребляемой АО Гормолокозавод «Артемовский» электрической энергии производился по двум приборам учета по 6 кВ и 0,4 кВ.

При переоформлении границ балансовой и эксплуатационной ответственности АО гормолокозавод «Артемовский» и ООО «АЭСК» согласован акт от 18.07.2016 № С-708 разграничения границ балансовой принадлежности сторон, предусматривающий максимальную мощность присоединений в размере 1000,0 кВт, а также совокупную величину номинальной мощности присоединенных к электрической сети трансформаторов – 5000 кВА.

Из схемы соединения электроустановок, отображенной в акте от 18.07.2016 № С-708, следует, что все электропотребляемое оборудование истца, а также конденсаторные установки подключены после приборов учета по «низкой» стороне РУ 0,4 кВ.

Как усматривается из материалов дела, 02.08.2018 сетевой организацией выявлен факт безучетного потребления истцом электрической энергии, выразившийся в изменении схемы подключения путем установки конденсаторной установки до расчетного прибора учета электрической энергии  в КТП-423, что отражено в акте № 5113.

При этом, вопреки доводам истца, инструментальной проверки не требовалось, достаточно визуальной выверки схемы подключения, подтвержденной с помощью фото либо видеофиксации.

Проверка технического состояния измерительного комплекса носила внеплановый характер и основанием для ее проведения явилась выявленная разница между объемом потребленной электроэнергии, фиксируемым приборами учета по 6кВ и приборами учета по 0,4 кВ.

Факт несоответствия потребляемой электроэнергии между приборами учета по 6кВ и 0,4 кВ подтвержден представленными в материалы дела сравнительной таблицей по учету объема потребленной электроэнергии за июль 2018 года, актами контрольного снятия показаний приборов учета.

Кроме того, в рамках рассмотрения настоящего дела №А51-20177/2018 по ходатайству ООО «АЭСК» нотариусом Приморской краевой палаты Артемовского нотариального округа ФИО10 была проведена процедура обеспечения доказательств ввиду наличия оснований полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным либо затруднительным.

В порядке обеспечения доказательств нотариус произвел осмотр доказательств в виде подключения к удаленному рабочему столу компьютера и дальнейшей процедурой осмотра программы SIMS Client (версия SIMS-6.0.1.637) с сервера ООО «АЭСК». Осмотр производился в присутствии представителей как АО гормолокозавод «Артемовский», так и ООО «АЭСК».

Результаты осмотра доказательств (показаний приборов учета 6 кВ №1523854 и №1523867 АИИС «Матрица» за период 01.06.2018 по 01.08.2018) оформлены нотариально заверенным протоколом осмотра доказательств от 08.02.2019 серии 25АА №2614176 с приложением изображений удаленного рабочего стола на 14 страницах.

Анализ судом представленной информации также подтверждает доводы третьего лица о выявлении факта недоучета между двумя приборами учета (показания приборов учета по 6 кВ больше, чем показания приборов учета по 0,4 кВ). 

Указание АО гормолокозавод «Артемовский» на возможность вносить изменения в показания приборов учета, содержащиеся в электронной базе данных, с помощью специальной программы SQL Server Management Studio, замеченной на рабочем столе компьютера ООО «АЭСК», носит предположительный характер и не подтверждено соответствующими доказательствами, в связи с чем указанный довод не может быть принят судом во внимание в качестве обоснования исковых требований.

Таким образом, имеющимися в деле доказательствами, признанными судом надлежащими, подтверждены обстоятельства изменения на дату проверки схемы подключения принадлежащего истцу объекта (факт подключения конденсаторной установки до расчетных  приборов учета) и, соответственно, нарушения порядка учета электрической энергии. 

Ссылки Общества на отсутствие возможности подключения какого-либо оборудования до прибора учета, указав при этом, что конденсаторная установка не является энергопотребляющим устройством и не работоспособна (потери тока отсутствуют, потребление по трем кабелям «нулевые»), судом не принимаются во внимание, так как носят исключительно предположительный характер (статья 65 АПК РФ), поскольку прибор учета был принят в качестве расчетного, а в соответствии с положениями пункта 1 статьи 539, пункта 1 статьи 543 ГК РФ, пунктов 145, 155 Основных положений и пунктов 2.11.15 - 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета и схем подключения возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, выраженной в определении от 14.09.2015 № 303-ЭС15-6562, факт получения лицом энергоресурса как самостоятельного блага является достаточным основанием для того, чтобы обязательство по оплате этого энергоресурса возникло именно у получателя. Статья 210 Гражданского кодекса Российской Федерации регулирует бремя содержания принадлежащего собственнику имущества. Под этим понимается обязанность собственника поддерживать имущество в исправном, безопасном и пригодном для эксплуатации в соответствии с назначением имущества состоянии. Энергоресурсы являются самостоятельным благом и обязанность по их оплате не регулируется указанной статьей. Бремя содержания имущества не тождественно бремени возмещения стоимости энергоресурса.

По сути, истцом оборудован «второй ввод» до прибора учета, к которому возможно подключение любого энергопринимающего оборудования. Техническая возможность для подключения электропотребляемого оборудования без нарушения контрольных пломб, установленных энергоснабжающей организацией, возможно путем отсоединения УКМ от кабеля (без доступа в ячейку-электрощит) и присоединением к нему иного оборудования. Кроме того, доступ к шинному трансформаторному мосту возможен с лицевой стороны (панели управления) ячейки-электрощита, на которой расположены приборы учета и которая не опломбирована. 

Выявленная разница в объеме потребленной электрической энергии между учетом по «высокой» (6кВ) и «низкой» (0,4 кВ) стороне подтверждает данный вывод.

При установленных выше обстоятельствах представленные истцом в материалы дела письмо производителя электрооборудования ЗАО «Электроинтер» от 13.08.2018 № 110, а также заключение специалиста в области инженерно-технического исследования установки компенсации реактивной мощности (УКМ58 400 кВАп), расположенной по адресу: 692760, 

<

...>», выполненное АНО «Центр Технических исследований и Консалтинга «СудЭкспертГрупп» 15.10.2018,  Технический отчет от 15.10.2018 на электрические измерения электрооборудования - компенсаторной установки УКМ58-0Л-400-20 зав. №1304159; УКМ58-0,4-400-20 зав. №1304160, в которых указано, что конденсаторные установки не влияют на работу приборов учета, не имеют правового значения для разрешения настоящего спора.

Кроме того, выводы, изложенные в заключении специалиста об отсутствии следов несанкционированного подключения электрической нагрузки к вводным контактам, клеммам, питающему кабелю и пр. исследуемых установок, составленном спустя два месяца после проверки  (15.10.2018), не могут быть расценены судом как имеющие доказательственную силу при рассмотрении настоящего спора.

В соответствии со статьей 14 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» перед проведением экспертизы эксперт обязан быть предупрежден в письменной форме с подписью об ознакомлении об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Таким образом, указанные нормы права гарантируют, что мнение эксперта в своем заключении будет истинным, независимым и полным, а в случае установления факта дачи заведомо ложного заключения эксперт может быть привлечен к уголовной ответственности. 

В рассматриваемом случае инженер-эксперт центра АНО «Центр Технических исследований и Консалтинга «СудЭкспертГрупп», проводивший исследование спорного объекта, не был предупрежден ни об уголовной, ни об административной  ответственности за дачу заведомо ложного заключения, что предполагает возможность дачи заключения с сомнительными выводами без уголовной ответственности эксперта.

Ссылка истца на акт проверки прибора учета от 22.12.2017  № 0-03-364, в котором ПАО «ДЭК» не было установлено каких-либо нарушений   со стороны ООО гормолокозавод «Артемовский в схеме с подключенной конденсаторной установкой, не опровергает выводы суда и представленные в материалы дела доказательства изменения на дату спорной проверки (02.08.2018) схемы подключения, подключения  конденсаторной установки до расчетных  приборов учета.

Более того, Общество не обосновало надлежащим образом свой довод о необходимости сетевой организации уведомлять потребителя о разнице в объеме потребления электроэнергии с учетом возложенной обязанности по обеспечению надлежащей эксплуатации приборов учета и схем подключения, организации учета электрической энергии именно на потребителя.

С учетом оценки в порядке статьи 71 АПК РФ имеющихся  в материалах дела доказательств суд приходит к выводу о том, что АО гормолокозавод «Артемовский» допустило безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в совершении потребителем (покупателем) иных действий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как следует из пункта 192 Основных положений № 442, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление, а также лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Требования к форме и содержанию акта неучтенного потребления содержатся в пункте 193 Основных положений № 442. 

Так, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта: о дате предыдущей проверки приборов; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление.

Из системного толкования указанных норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта безучетного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений № 442, а расчеты за безучетное потребление энергии осуществляются на основании указанного акта.

Исследовав акт от 02.08.2018 № 5113 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором зафиксирован факт подключения конденсаторной установки до прибора учета, и обстоятельства его составления на предмет соответствия требованиям, установленным пунктом 193 Основных положений № 442, суд признал его соответствующим установленным требованиям и содержащим все необходимые данные, достаточные для установления факта безучетного потребления электроэнергии.

Доводы истца о нарушении порядка проведения проверки приборов учета и составления акта о безучетном потреблении, предусмотренного Основными положениями № 442, подлежат отклонению судом ввиду их безосновательности. 

Необходимость предварительного уведомления потребителя о предстоящей проверке закреплена в пункте 177 Основных положений № 442 лишь в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

В случае, если допуск к энергопринимающим устройствам (приборам учета (системе учета) был обеспечен потребителем (его работниками или представителями) либо лицами, фактически осуществляющими потребление электроэнергии (арендаторами или иными лицами, на законных основаниях пользующихся энергопринимающими устройствами (помещениями) потребителя), то такая проверка считается проведенной в соответствии с требованиями законодательства.

В рассматриваемом случае доступ был обеспечен главным энергетиком АО гормолокозавод «Артемовский» ФИО2, который согласно приложению № 10 к договору энергоснабжения между истцом и ответчиком является лицом, ответственным за электрохозяйство, за эксплуатацию приборов учета и лицом, уполномоченным на подписание актов о неучтенном    потреблении    электроэнергии    и    иных    актов    и    документов.

Указанное лицо также присутствовало при составлении акта от 02.08.2018 № 5113 о неучтенном потреблении электроэнергии, которому была предоставлена возможность ознакомиться с актом и предоставить свои объяснения по существу выявленного нарушения.

Составление акта не в день выявления нарушения, а через несколько дней не на самом объекте не свидетельствует о порочности акта и не влияет на сам факт безучетного потребления энергии, зафиксированный в акте, составленный с участием уполномоченного представителя истца. 

Действующим законодательством не установлены императивные требования, предусматривающие обязанность подписания сторонами акта о неучтенном потреблении в день выявления факта безучетного потребления электрической энергии.

Оспаривание потребителем документов, которыми оформлено выявление нарушения порядка учета электрической энергии, носит формальный характер при фактически обеспеченном им присутствии своего представителя при проведении проверки прибора учета и составлении акта о безучетном потреблении.

Исходя из вышеизложенного, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442 акт от 02.08.2018 № 5113 о неучтенном потреблении электроэнергии суд признаёт достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии.

Кроме того, судом установлено, что после выявления факта безучетного потребления и составления соответствующего акта были соблюдены перечисленные положения Основных положений № 442 при осуществлении расчета объемов такого потребления с использованием контрольных приборов учета и предъявлении истцу счета для оплаты.

Так, в соответствии с пунктом 194 Основных положений № 442 расчёт объёма безучётного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 Основных положений.

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объём безучётного потребления электрической энергии определяется с применением расчётного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям.

 Объём безучётного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с вышеуказанным пунктом объёме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Такой счёт также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Из материалов дела усматривается, что максимальная мощность согласована сетевой организацией и ответчиком в акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон от 18.07.2016 № С-№ 708 и Приложении к договору от 30.11.2012 № А1004. 

Расчёт объёма безучетного потребления, отраженный ответчиком в выставленном счете-фактуре от 31.08.2018 № 13964/3/07, проверен судом и признан правильным.

Контррасчет истцом не представлен.

Довод истца о необходимости применения статьи 166 Основных положений № 442 при расчете объёмов потребления электрической энергии (мощности) судом не принимается во внимание, поскольку данный порядок применяется для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки, начиная с 3-го расчётного периода (абзац 5 статьи 195 Основных положений № 442).

При установленных обстоятельствах выставленный Обществу счет-фактура от 31.08.2018 №13964/3/07 в части начисления за электрическую энергию по акту о  неучтенном  потреблении электроэнергии от 02.08.2018 №5113 суд признаёт соответствующим нормам Основных положений № 442.

В связи с этим у суда также отсутствуют правовые основания для понуждения ПАО «ДЭК» произвести перерасчет потребленной электрической энергии за период с 22.12.2017 по 08.08.2018 путем составления корректировочного акта к счету-фактуре от 31.08.2018 № 13964/3/07.

Право на введение полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителям предоставлено гарантирующему поставщику Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442. 

Согласно пункту 2 названных Правил ограничение режима потребления электрической энергии со стороны гарантирующего поставщика вводится в случае нарушение потребителем своих обязательств, выразившееся, в том числе в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оплате электрической энергии, если это привело к образованию задолженности потребителя перед гарантирующим поставщиком, в том числе обязательству по предварительной оплате электрической энергии (мощности).

Законодатель, таким образом, предоставляет гарантирующему поставщику право в установленном законом порядке вводить ограничение потребления электрической энергии при наличии задолженности потребителя по ее оплате.

Поскольку наличие задолженности в сумме 7 453 862 руб. 90 коп., возникшей в связи с неучтенным энергопотретреблением со стороны истца, подтверждено материалами дела, действия ПАО «ДЭК», направленные на введение ограничения (отключения) режима потребления электрической энергии в отношения объектов Общества являлись законными.

Полно и всесторонне исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства в их совокупности с учетом статьи 71 АПК РФ, суд пришёл к выводу о том, что именно истец несет обязанность по оплате переданной электрической энергии, в том числе рассчитанной  по акту от 02.08.2018 № 5113 о неучтенном потреблении электроэнергии, стоимость которой верно определена ответчиком, в связи с чем исковые требования не подлежат удовлетворению в полном объеме.

В силу части 5 статьи 96 АПК РФ обеспечительные меры, принятые арбитражным судом по определению от 02.10.2018, сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

Учитывая, что в удовлетворении заявленных требований отказано, судебные расходы по уплате государственной пошлины в силу статьи 110 АПК РФ относятся на истца. 

В связи с увеличением исковых требований и недоплатой государственной пошлины с АО гормолокозавод «Артемовский» также подлежит взысканию государственная пошлина в размере 12000 руб. в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Отказать акционерному обществу гормолокозавод «Артемовский» в удовлетворении исковых требований к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» о запрете отключения электроэнергии с питающих центров сетевой организации по объектам, указанным в договоре энергоснабжения от 30.11.2012 № А1004 за задолженность по счету-фактуре от 31.08.2018 № 13964/3/07 в части начисления по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 02.08.2018 № 5113 на сумму 7 453 862,9 рублей, о признании недействительным факта неучтенного потребления акционерным обществом гормолокозавод «Артемовский» электроэнергии за период с 22.12.2017 по 08.08.2018, установленного актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 02.08.2018 № 5113, о понуждении ПАО «ДЭК» произвести перерасчет потребленной электрической энергии за период с 22.12.2017 по 08.08.2018 путем составления корректировочного акта к счету-фактуре от 31.08.2018  № 13964/3/07, о признании выставленного счета-фактуры от 31.08.2018 №13964/3/07 недействительным в части начисления за электрическую энергию по акту о  неучтенном  потреблении электроэнергии от 02.08.2018 №5113.  

Взыскать с акционерного общества гормолокозавод «Артемовский» в доход федерального бюджета 12000 (двенадцать тысяч) руб. государственной пошлины.

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья                                                                             Д.А. Самофал