АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-10916/2020

г. Оренбург

13 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена       05 июля 2021 года

В полном объеме решение изготовлено        13 июля 2021 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Третьякова Н.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «ПромСтрой» (г.Самара, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Газпромнефть-Оренбург» (г.Оренбург, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности в размере 4 548 454, 39 руб.

В судебном заседании приняли участие представители:

от истца (посредством онлайн-сервиса): ФИО2, по доверенности от 11.02.2021,

от ответчика: ФИО3, по доверенности от 23.10.2019.

Общество с ограниченной ответственностью "ПромСтрой" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Газпромнефть-Оренбург" (далее - ответчик) о взыскании задолженности по договору подряда в размере 4 548 454, 39 руб. (с учетом уточнений, принятых протокольным определением суда от 11.11.2020).

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что по договору подряда выполнил работы на общую сумму 101 492 953, 03 руб., которые приняты ответчиком. Оплата работ произведена ответчиком в размере 96 944 498,64 руб. Таким образом, по мнению истца, задолженность составляет 4548454, 39 руб. Поскольку истец признан банкротом с открытием конкурсного производства, неуплата ответчиком указанной суммы, по мнению истца, нарушает права кредиторов.

Ответчиком в материалы дела представлен письменный отзыв на заявление, в котором требования не признает, ссылаясь на то, что указанная сумма в соответствии с условиями договора подряда является отложенным платежом (5% резерв), который обеспечивает исполнение обязательств подрядчика, в том числе возместить убытки и уплатить неустойку в случае ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору подряда. Ответчик также указывает на то, что истцом допущена просрочка выполнения работ по договору, договор подряда расторгнут в одностороннем порядке ответчиком, в результате чего после соотнесения взаимных представлений (сальдо) завершающее сальдо в пользу ответчика составило 7476480,62 руб. Таким образом, требуемая истцом сумма не подлежит взысканию с ответчика.

При рассмотрении материалов дела, судом установлены следующие обстоятельства. 

04.07.2018 между ответчиком (заказчик) и истцом (подрядчик) заключен договор подряда № ОРН-18/11033/01744/Р на выполнение строительно-монтажных работ, в соответствии с условиями которого  заказчик обязуется принять и оплатить, а подрядчик в соответствии с условиями настоящего договора, проектной и рабочей документацией обязуется выполнить работы по строительству общежития на Царичанском + Филатовском месторождении.

В соответствии с п. 5.1 договора подряда, оплата выполненных работ по договору производится заказчиком за минусом задолженности подрядчика по оплате ТМЦ, приобретенных у заказчика, ежемесячно в размере 95% от стоимости принятых к учету работ за отчетный период путем перечисления денежных средств на расчётный счёт подрядчика в течение 30 календарных дней с первого числа месяца, следующего за месяцем предоставления подрядчиком подписанных в оригинале:

- акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), при этом выполненные работы должны быть подтверждены организацией по СК, а акт - принят (подписан) уполномоченным представителем заказчика;

- справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3);

- счета-фактуры;

- акта приемки-передачи песка, грунта, добытых в отчетном месяце;

- материального отчета по форме М-19;

- отчета о расходе материалов (форма М-29), подписанных обеими сторонами;

- акта приема-передачи оборудования в монтаж;

- акта об оприходовании материальных ценностей, полученных при разработке и демонтаже зданий и сооружений (форма М-35 - Приложение №12), 

оформленных в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, а также п. 4.4 настоящего договора.

Оставшиеся 5% от стоимости принятых к учету работ за весь период строительства (отложенный платеж) заказчик перечисляет подрядчику в течение 30 календарных дней со дня подписания акта приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.

Отложенный платеж обеспечивает исполнение обязательств подрядчика, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку, которые могут возникнуть в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по настоящему договору.

В случае предъявления заказчиком подрядчику требования об уплате денежной суммы в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по настоящему договору, заказчик вправе полностью или частично зачесть сумму отложенного платежа в счет исполнения подрядчиком предъявленного ему требования.

В случае расторжения договора в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по договору, отложенный платеж подрядчику не возвращается. В этом случае заказчик вправе зачесть сумму отложенного платежа в счет погашения убытков.

Невостребованная сумма отложенного платежа подлежит уплате подрядчику в течение 30 календарных дней со дня подписания Акта приемки законченного строительством объекта по форме № КС-11.

Последний платеж по договору (в том числе отложенный платеж) производится при наличии Акта сверки взаиморасчетов по договору, при условии 100% (сто процентов) возврата или оплаты материалов поставки заказчика, полученных подрядчиком для выполнения работ по настоящему договору, но не использованных при строительстве объекта, за исключением случая, когда подрядчик согласовал с заказчиком отмену мероприятий по возврату не использованных в процессе строительства материалов.

Отложенный платеж не является средством коммерческого кредита, а является самостоятельным способом обеспечения обязательств подрядчика перед заказчиком. Проценты за пользование заказчиком отложенным платежом не начисляются и подрядчику не уплачиваются.

Погашение задолженности по оплате ТМЦ и однородной к ней задолженности по оплате выполненных работ (в равной пропорции) осуществляется посредством подписания сторонами Акта зачета встречных однородных требований. Подрядчик обязан представить подписанный с его стороны Акт зачета встречных однородных требований в составе отчетной документации за соответствующий расчетный период, одновременно с Актом приемки выполненных работ (форма КС-2), Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Все риски, связанные с ненадлежащем выставлением либо не выставлением оформленного Акта зачета встречных однородных требований, соответствующего имеющейся задолженности по оплате приобретенных у Заказчика ТМЦ, относятся на подрядчика.

Статьей 6 договора подряда предусмотрено, что подрядчик обязуется выполнить работы в следующий срок:

начало работ: 16.07.2018,

окончание работ: 02.07.2019.

Сроки выполнения отдельных этапов работ указаны в графике выполнения работ (приложение №2).

Статьей 28 договора подряда предусмотрена возможность досрочного его расторжения по соглашению сторон, а также в одностороннем порядке в случаях, если:

28.2.1. Подрядчик допускает задержку начала выполнения работ более чем на 15 (пятнадцать) календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика;

28.2.2. Подрядчик допустил нарушение сроков выполнения работ, установленных графиком выполнения работ (Приложение №2), более чем на один месяц;

28.2.3. Подрядчик допускает два и более случая документально подтвержденных заказчиком недостатков в работе, которые делают ее результат не пригодным для предусмотренного договором использования;

28.2.4. Подрядчик лишается допуска к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (происходит аннулирование и/или окончание срока действия допуска);

28.2.5. Подрядчик при выполнении работ допускает случай нарушения требований ПЭБ, ОТ и ГЗ, повлекший за собой любой несчастный случай работника(ов) подрядчика, заказчика или субподрядчика, аварию или чрезвычайную экологическую ситуацию, ведущую к экологическому ущербу;

28.2.7 В случае неправомерного привлечения подрядчиком либо субподрядчиком для выполнения работ по настоящему договору иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, не имеющих разрешения (патента) на работу на территории РФ, либо привлечение к выполнению работ по настоящему договору  иностранного- гражданина или лица без гражданства без получения подрядчиком (субподрядчиком) в установленном законом порядке разрешения на привлечение и использование иностранных работников;

28.2.8. В случае не выполнения Подрядчиком определенного настоящим договором объема Работ;

28.2.9 Если в отношении подрядчика введена любая из процедур, применяемых в деле о банкротстве, либо подрядчиком самостоятельно подано в суд заявление о своем банкротстве.

В соответствии с п. 28.3 договора заказчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора в любой момент в течение действия настоящего договора, при условии предварительного (не менее чем за 30 дней) уведомления подрядчика об отказе от исполнения настоящего договора.

Согласно п. 28.4 договора в случае принятия заказчиком решения об отказе от исполнения договора, договор считается расторгнутым непосредственно в момент заявления заказчиком уведомления об отказе от исполнения настоящего договора. В этом случае подрядчик, в течение 5 банковских дней с момента расторжения договора, обязан возместить заказчику убытки, причиненные неисполнением договора, и уплатить неустойку, предусмотренную настоящим договором.

В случае получения уведомления о полном отказе от договора, подрядчик до даты расторжения договора, обязан прекратить выполнение работ на объекте, передать заказчику объемы незавершенного строительства, материалы и оборудование, предоставленные заказчиком или, в случае невозможности, возместить их рыночную стоимость, вывести со строительной площадки собственную строительную технику и неиспользованные расходные материалы, а заказчик обязан оплатить подрядчику фактически выполненный объем работ.

Пунктом 28.9 договора установлено, что при досрочном расторжении договора подрядчик обязан представить:

- результаты работ, выполненных на дату расторжения договора/на дату прекращения работ (в зависимости от того, какая дата наступила ранее);

- акт сдачи-приемки по бросовым работам;

- исполнительную смету фактически выполненного объема работ с приложением отчетной исполнительной документации, согласованной сторонами;

- акт сверки взаиморасчетов.

Заказчик обязан рассмотреть представленные подрядчиком документы и подписать акт сверки взаимозачетов по настоящему договору либо направить подрядчику мотивированный отказ от подписания этого акта.

Окончательный расчет за фактически выполненный подрядчиком объем работ производится заказчиком в течение 60 банковских дней после подписания сторонами акта сверки взаимозачетов, если иной срок не предусмотрен соглашением сторон.

Статьей 10 договора подряда предусмотрено, что предоставление давальческих материалов и оборудования (далее - ТМЦ) оформляется подписанием накладной по форме М-15. 

Подрядчик в течение 45 дней с момента получения давальческих ТМЦ обязан предоставить заказчику отчет (по форме М-29 или ОС-15) о вовлечении давальческих ТМЦ (отдельно по каждой накладной) в производство работ по всем позициям ТМЦ, указанным в накладной, с приложением копии данной накладной к представленному отчету. 

В случаях не вовлечения давальческих ТМЦ в выполняемые текущие объемы работ или не предоставления отчета, либо в случае предоставления отчета не по всем позициям ТМЦ, указанным в накладной, подрядчик обязан собственными силами и за свой счет вернуть ТМЦ. 

По факту неисполнения обязанности по возврату ТМЦ заказчик вправе удержать оплату за выполненные работы по настоящему договору на сумму стоимости данных ТМЦ, которая определяется на основании стоимости указанной в накладной по форме М-15 либо, при отсутствии подписанной сторонами накладной, на основании данных бухгалтерской отчетности заказчика на дату удержания стоимости ТМЦ.

Истцом в рамках указанного договора выполнены работы на общую сумму 101492953,03 руб., что сторонами не оспаривается.

Как указывает истец, задолженность ответчика за выполненные и принятые работы по договору оплачена частично в размере 96944498,64 руб., в результате чего образовалась задолженность в размере 4 548 454,39 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18.02.2020 по делу № А55-26902/2019 ООО "ПромСтрой" признано банкротом, открыто конкурсное производство. С момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, установленные статьей 126 Федерального закона от 26.10.2002. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Письмом от 14.04.2020 за исх. № 71 истцом в адрес ответчика направлена претензия с предложением оплаты задолженности, которая получена ответчиком 20.04.2020 и оставлена без удовлетворения.

Отсутствие в добровольном порядке оплаты задолженности послужило основанием для обращения истца в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из сделок, под которыми статья 153 Гражданского кодекса Российской Федерации признает действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо обязано совершить в пользу другого лица определённое действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в  ГК РФ.

На основании части 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с частью 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

На основании статьи 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работы выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Как следует из части 4 статьи 753 ГК РФ, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В ходе рассмотрения материалов дела судом установлено, что требуемая истцом сумма в размере 4 548 454, 39 руб. является отложенным платежом (5% резерв), который обеспечивает исполнение обязательств подрядчика, в том числе возместить убытки и уплатить неустойку в случае ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору подряда.

Ответчик в дополнительных пояснениях ссылается на то, что указанная сумма не может быть оплачена истцу, поскольку в соответствии с п. 5.1 договора подряда при его расторжении в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по договору, обеспечительный платеж не уплачивается. 

Общество "Газпромнефть-Оренбург" указало на наличие основания для соотнесения встречных предоставлений (расчет сальдо) между сторонами ввиду прекращения действия договора в связи с односторонним его расторжением заказчиком на основании п. 28.2 договора, с указанием на сальдирование размера неустойки и убытков в полном объеме.

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным. 

В силу пункта 3 статьи 715 ГК РФ, если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310 названного Кодекса) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. 

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ). 

Судом принято во внимание то обстоятельство, что заказчик еще до обращения подрядчика в суд с иском в письме от 17.04.2020 выразил согласие заключить соглашение о расторжении договора с условием о сальдировании задолженности сторон (т.3 л.д. 13-14).

Вместе с тем, конкурсный управляющий ООО "Промстрой" отказался подписывать соглашение о расторжении договора с вышеуказанными условиями (письмо исх. № 94 от 22.07.2020), направив заказчику протокол разногласий с исключением задолженности подрядчика из сальдирования (т.3 л.д. 16-18). Протоколы согласования разногласий также не были подписаны конкурсным управляющим (т.3 л.д. 19-25). Стороны, имея намерение расторгнуть договор, не пришли к соглашению об условиях расторжения.

Принимая во внимание, что подрядчиком работы по договору не выполнялись (в период действия договора по вине подрядчика допущена просрочка выполнения работ более чем на 752 дня) заказчик расторг договор в одностороннем порядке на основании п. 28.2 договора, о чем ответчику направлено уведомление с указанием сальдирования размера неустойки и убытков в полном объеме (исх. № 11/02.2/004972 от 10.09.2020 - т.1 л.д. 150-157).

Учитывая, что уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора получено подрядчиком 23.09.2020 (т.1 л.д. 158-159), договор прекратил свое действие - 23.09.2020, в связи с чем доводы подрядчика о расторжении договора по соглашению сторон являются необоснованными и подлежат отклонению по мотивам, изложенным выше.

В соответствии со статьями 702, 708, 709 и 720 ГК РФ обязательственное правоотношение по договору подряда состоит из двух основных встречных обязательств, определяющих тип этого договора (далее - основные обязательства): обязательства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего качества в согласованный срок и обязательства заказчика уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном сделкой (статья 328 ГК РФ). 

Из встречного характера указанных основных обязательств и положений пунктов 1 и 2 статьи 328, а также статьи 393 ГК РФ, согласно которым при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить причиненные кредитору убытки, следует, что в случае ненадлежащего исполнения принятого подрядчиком основного обязательства им не может быть получена та сумма, на которую он мог рассчитывать, если бы исполнил это обязательство должным образом. 

Вне зависимости от оснований расторжения договора ликвидационная стадия обязательства должна окончиться приведением сторон в такое положение, в котором ни одна из них не могла бы считаться извлекшей необоснованные преимущества из исполнения и расторжения договора. Судом при рассмотрении соответствующего спора должны быть сопоставлены взаимные предоставления сторон, учтены правомерно начисленные санкции за ненадлежащее исполнение договора и определена завершающая обязанность одной стороны в отношении другой, соответствующая установленному сальдо встречных обязательств.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 12.03.2018 N 305-ЭС17-17564, прекращение договора подряда порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон по этому договору и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой (с учетом согласованных сторонами сроков оплаты).

В рассматриваемом случае встречным предоставлением подрядчика при расторжении договора является его обязанность возместить стоимость давальческих материалов, уплатить неустойку и штрафы. 

Таким образом, уменьшение отсроченного платежа (резерва) на сумму задолженности по давальческим материалам, неустойки и штрафа является допустимым и обоснованным, с учетом того, что в соответствии с условиями договора подряда отсроченный платеж (резерв) сформирован в целях обеспечения исполнения обязательств подрядчиком по договору и при возникновении у заказчика встречных однородных требований к подрядчику.

При таких обстоятельствах, возмещение ответчиком задолженности по возврату давальческих ТМЦ, неустойки и штрафа за счет отсроченного платежа (резерва) предусмотрена условиями договора и не нарушает права и законные интересы истца. 

Довод истца о том, что он признан банкротом, а невыплата зарезервированных средств нарушает права кредиторов, отклоняется судом по следующим основаниям.

Согласно абзацу 7 пункта 1 статьи 63 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов.

Сделки, нарушающие запрет на прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования при нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов (абзац 7 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве), являются оспоримыми (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.04.2009 N 129).

Вместе с тем согласно пункту 19 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.07.2018, действия, направленные на установление сложившегося в пользу заказчика сальдо взаимных предоставлений по договору подряда, не могут быть оспорены по правилам статьи 61.3 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве подрядчика.

Согласно правовой позиции, изложенной в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946, от 12.03.2018 N 305-ЭС17-17564 и от 02.09.2019 N 304-ЭС19-11744, в отличие от зачета, происходящего посредством одностороннего заявления, адресованного другой стороне, сальдирование, представляющее собой расчет итогового обязательства одной из сторон в рамках одного договора или в рамках единого обязательственного отношения (которое может быть оформлено в нескольких взаимосвязанных договорах между одними и теми же сторонами), оспоримой сделкой зачета не является и потому не может быть признано недействительной сделкой. Указанное связано с отсутствием такого квалифицирующего признака как оказание какого-либо предпочтения.

В данном случае суд исходит из того ,что  спорные отношения сторон связаны и вытекают из договора подряда от 04.07.2018, который прекратил свое действие, что позволяет осуществить соотнесение взаимных предоставлений и определить завершающие обязанности одной стороны в отношении другой. 

При этом, дата расторжения договора в данном случае правового значения не имеет.

Сальдирование обусловлено наличием у сторон договора встречных обязательства.

Поскольку истцом в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказано, что заказчик помимо определения завершающего сальдо по договору строительного подряда произвел зачет каких-либо иных требований подрядчика против своих требований, судом признак предпочтительности не установлен. 

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований истца. 

Поскольку при обращении в суд с рассматриваемым исковым заявлением истцу предоставлялась отсрочка по уплате госпошлины и ему отказано в удовлетворении требований, с истца в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 45742 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ПромСтрой»  в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 45742руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.   

Судья                                                                         Н.А.Третьяков