﻿﻿

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-44771/2019

25 ноября 2019 года

г. Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть постановления объявлена  20 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  25 ноября 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Семиглазова В.А.,

судей Масенковой И.В., Пряхиной Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Панковой Н.А.;

при участии:  

от истца (заявителя): Алексеенкова О.А. по доверенности от 07.10.2019;

от ответчика (должника): представитель не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-28668/2019) ЗАО "Геострой" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.07.2019 по делу № А56-44771/2019 (судья  Косенко Т.А.), принятое 

по иску ЗАО "Геострой"

к  ЗАО "АБЗ-Дорстрой";

о взыскании 

установил:

закрытое акционерное общество "ГЕОСТРОЙ" (далее – ЗАО "ГЕОСТРОЙ", истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к закрытому акционерному обществу "АБЗ-Дорстрой" (далее – ЗАО "АБЗДорстрой", ответчик) о взыскании 15 923 779,20 руб. задолженности по договору субподряда от 01.12.2015 № С-99-4.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.07.2019 по делу № А56-44771/2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, истец в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы ее податель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права. Истец указывает на исполнение в полном объеме обязательств по договору, выполнении работ на общую сумму 32 409 092,96 руб. Податель жалобы не согласен с выводом суда о произведении сторонами зачета встречных исковых требований, а также о ненаступлении срока возврата гарантийного удержания. 

Ответчик, надлежащим образом извещенный в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечил. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, ЗАО "АБЗ-Дорстрой" (подрядчик) и ЗАО "ГЕОСТРОЙ" (субподрядчик) заключили договор субподряда от 01.12.2015 № С99-4, по условиям которого Субподрядчик принимает на себя обязательства выполнить комплекс работ по устройству буронабивных свай на объекте «Строительство набережной Макарова с мостом через реку Смоленку. 2-я очередь. Участок от транспортной связи через остров Серный до Адмиральского проезда». 2.1 этап строительства для нужд Санкт-Петербурга (далее - объект), а Подрядчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их на условиях и в порядке, предусмотренных Договором.

По пункту 1.2 договора состав и виды работ, выполняемых Субподрядчиком по Договору, определены Техническим заданием - Приложением № 1 к Договору, Расчетом договорной цены -Приложением № 3 к Договору, переданной Субподрядчику проектной документацией. Под термином работы и/или строительство далее по тексту настоящего Договора Стороны подразумевают как работы, порученные Субподрядчику, так и иные, прямо не указанные, но необходимые для достижения результата работ и подлежащие выполнению Субподрядчиком в ходе реконструкции Объекта, если иное прямо не следует из текста Договора. 

Согласно пункту 1.3 договора работы по Договору выполняются в рамках выполнения работ на объекте «Строительство набережной Макарова с мостом через реку Смоленку. 2-я очередь. Участок от транспортной связи через остров Серный до Адмиральского проезда». 2.1 этап строительства для нужд Санкт-Петербурга, на основании государственного контракта Санкт-Петербурга № С-99, заключенного 26.09.2015 года между Подрядчиком - ЗАО «АБЗ-Дорстрой» и Государственным заказчиком - Санкт-Петербургским государственным учреждением «Дирекция транспортного строительства» (далее именуется - Государственный заказчик). 

По пункту 2.1 договора Субподрядчик обязуется приступить к выполнению работ не позднее 02.12.2015 и завершить все работы по Договору (кроме опор ОПр17, ОПр18, ОК19) не позднее 06.03.2016, если иные сроки не будут согласованы Сторонами дополнительно. 

Промежуточные сроки выполнения отдельных видов работ установлены Календарным планом производства работ - Приложением № 2 к Договору. 

Согласно пункту 2.2 договора изменение сроков выполнения работ по Договору Субподрядчиком возможно только при согласии Подрядчика на такое изменение и оформлении Сторонами в письменном виде соответствующего дополнительного соглашения к Договору, которое становится неотъемлемой частью настоящего Договора с момента его подписания обеими Сторонами.

 По пункту 3.1 договора общая стоимость работ по Договору определена сторонами Расчетом договор цены (Приложение № 3) на момент подписания в размере 74 499 054,51 руб. 

Согласно пункту 3.2 договора цена работ по Договору является твердой, не подлежит индексации и включает все затраты Субподрядчика при выполнении работ, являющихся предметом Договора, стоимость выполнения всех сопутствующих работ, необходимых для выполнения Договор может быть изменена только в случаях, предусмотренных п.п. 3.3, 3.5, 3.6 Договор обязательным оформлением Сторонами дополнительного соглашения. 

По пункту 3.7 договора оплата работ по настоящему Договору производится в полном объеме с учетом пункта 3.11 Договора только после окончательной сдачи результатов работ в порядке, предусмотренном п.п.5.4.-5.7 Договора с подписанием Акта приемочной комиссии, при условии получения Подрядчиком подтверждения качества, состава и объемов выполненных работ соответствующими уполномоченными органами и Государственным заказчиком и при соблюдении Субподрядчиком требований к составу и количеству предоставленной исполнительной и иной документации по работам, в том числе согласно п. 4.4.4.Договора. Порядок проверки состава и объемов работ установлен в п. 5.4.-5.7 Договора. 

Выплата гарантийного удержания, предусмотренного пунктом 3.11 Договора, производится на основании выставленного Субподрядчиком счета в следующем порядке: 

- первый платеж в размере 50% от суммы гарантийного удержания по Договору осуществляется в течение 30 календарных дней с даты подписания Акта освидетельствования ответственных конструкций в соответствии с пунктом 5.5 настоящего Договора. 

-  второй платеж в размере 50% суммы гарантийного удержания по Договору осуществляется в течение 10 (Десяти) банковских дней с даты подписания формы КС 14 по объекту, но не позднее 30.03.2018.

При этом гарантийное удержание, предусмотренное п.3.11 Договора, выплачивается за вычетом платежей и удержаний, предусмотренных Договором, если такие вычеты и/или платежи возникли до даты истечения сроков выплаты гарантийного удержания, в том числе за вычетом сумм документально подтвержденного ущерба, причиненного Подрядчику, а также расходов Подрядчика на устранение недостатков в работах, обнаруженных до даты платежа (включая будущие расходы), подтвержденных документально. 

Условием выплаты гарантийного удержания в полном размере до вышеоговоренных сроков является предоставление Субподрядчиком страхового полиса (оригинал) и/или договора страхования, надежной страховой компании РФ, подтверждающего страхование ответственности Субподрядчика за недостатки результата работ, обнаружившиеся в течение гарантийного срока. Субподрядчик обязуется предварительно согласовать с Подрядчиком выбранную им страховую компанию, а также условия договора страхования и/или страхового полиса. 

Договор страхования должен быть заключен Субподрядчиком на следующих условиях: страховая сумма по договору страхования и лимит выплаты по каждому страховому случаю должны быть не менее суммы гарантийного удержания;

- срок действия договора страхования должен быть не менее 3 лет с начала гарантийного срока, указанного в п. 7.2. настоящего Договора; 

- страховая премия (взнос) по договору страхования должна быть полностью оплачена. Субподрядчик подтверждает оплату путем предоставления Подрядчику копии платежного поручения с отметкой банка о своевременном зачислении денежных средств на счет Страховщика; - выгодоприобретателем должен являться Подрядчик;

- по договору страхования может устанавливается франшиза только с письменного согласия Подрядчика; 

– выплата страхового возмещения по договору страхования производится без учета износа.

 В случае, если заключение договора на гарантийный срок невозможно и/или нецелесообразно без страхования строительно-монтажных работ, Субподрядчик обязан в счет стоимости работ осуществить такое страхование строительно-монтажных работ на Объекте. При этом продление срока выполнения работ влечет за собой обязательное продление действия страхования всех иных рисков, в том числе в гарантийный период. 

В случае прекращения или расторжения договора страхования Субподрядчик в течение одного дня обязан уведомить о данном факте Подрядчика и повторно осуществить страхование на условиях, указанных выше, с предоставлением Подрядчику документального подтверждения возобновления заключенного ранее договора страхования, либо заключения нового договора страхования на условиях, согласованных Подрядчиком.

 Подрядчик в любой момент вправе проверить действие договора страхования. 

В случае не предоставления к дате выплаты гарантийного удержания Субподрядчиком страхового полиса на указанных условиях, либо прекращения его действия, либо в случае отзыва лицензий и/или иного ухудшения надежности (включая платежеспособность) выдавшей его страховой компании, Подрядчик осуществляет выплату гарантийного удержания по истечении гарантийного срока по настоящему Договору, в течение 10 (Десяти) банковских дней с даты предоставления Субподрядчиком счета, если иное не будет согласовано Сторонами дополнительно. 

По пункту 5.5. Сдача-приемка этапа/очереди работ (если будет согласовано выполнение работ этапами/очередями) подтверждается подписанием Сторонами Акта приемки такого этапа/очереди работ с участием Сторон и иных заинтересованных лиц, подписанном по форме Акта освидетельствования ответственных конструкций, фиксирующего отсутствие недостатков в работах данного этапа/очереди и выполнение работ данного этапа/очереди в полном объеме, предусмотренном Договором.

Сдача-приемка результата всех работ, выполненных Субподрядчиком в рамках настоящего Договора, оформляется Актом приемочной комиссии с участием Сторон и иных заинтересованных лиц, подписанным по форме Акта освидетельствования ответственных конструкций. Подрядчик, получивший сообщение Субподрядчика о готовности результата работ к приемке, обеспечивает созыв Приемочной комиссии, и извещает о дате" начала работ Приемочной комиссии Субподрядчика, а Субподрядчик подготавливает результат работ к сдаче Приемочной комиссии и обеспечивает присутствие своего представителя в работе этой Приемочной комиссии.

К моменту предъявления Субподрядчиком результата работ Приемочной комиссии Субподрядчиком должны быть предъявлены положительные результаты испытаний (если необходимость их проведения предусмотрена действующим законодательством, проектной документацией или заданием Подрядчика и указана в Техническом задании к настоящему Договору), подтверждение уполномоченными органами, Государственным заказчиком, эксплуатирующими организациями объема и качества работ, предъявленных Субподрядчиком к сдаче. 

Как указывает истец, работы по договору выполнены субподрядчиком и приняты подрядчиком без замечаний по объему и качеству на общую сумму 32 409 092,96 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами о приемки выполненных работ по форме КС-2: № 1 от 30.12.2015 на сумму 13 176 135,84 рублей, №2 от 04.02.2016 на сумму 1 868 364,45 рублей, №3 от 20.02.2016 на сумму 6 195 010,87 рублей, №4 от 18.03.2016 на сумму 1 264 956,92 рублей, №5 от 10.04.2016 на сумму 6 386 838,61 рублей, №6 от 25.07.2016 на сумму 3 186 876,66 рублей, №7 от 29.08.2016 на сумму 330 909,61 рублей; справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3: № 1 от 30.12.2015 на сумму 13 176 135,84 рублей, №2 от 04.02.2016 на сумму 1 868 364,45 рублей, №3 от 20.02.2016 на сумму 6 195 010,87 рублей, №4 от 18.03.2016 на сумму 1 264 956,92 рублей, №5 от 10.04.2016 на сумму 6 386 838,61 рублей, №6 от 25.07.2016 на сумму 3 186 876,66 рублей, №7 от 29.08.2016 на сумму 330 909,61 рублей. Выполненные работы Подрядчик оплатил Субподрядчику частично в общей сумме 16 485 313,70 руб. 

Субподрядчик, ссылаясь на частичную оплату работ 16.03.2019, направил подрядчику претензию от 15.03.2019 с требованием оплатить задолженность. 

Поскольку претензия истца оставлена ответчиком без исполнения, ЗАО "ГЕОСТРОЙ" обратилось в суд с настоящим иском. 

Отказ в удовлетворении исковых требований явился поводом для обращения истца с жалобой, при оценке доводов которой апелляционный суд учел следующее. 

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. 

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанности.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании части 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу положений статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. 

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами, а при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной; односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Материалами дела подтверждается выполнение ЗАО "ГЕОСТРОЙ" работ по договору на сумму 32 409 092,96 руб.

В силу пункта 3.11 договора гарантийное удержание в размере 10% от указанной стоимости работ составило 3 240 909,30 руб., которое подлежит выплате на условиях и в порядке, предусмотренном пунктом 3.7 Договора. 

Возражая против удовлетворения искового требования, ответчик указал, что условия оплаты гарантийного удержания в сумме 3 240 909,30 руб. не наступили. 

В соответствии с пунктом 14 Технического задания (приложение № 1 к Договору) гарантийный срок на выполненные работы составляет 8 лет. 

В дополнительном соглашении от 29.08.2016 № 1 в новой редакции Технического задания пункт 14 отсутствует, в связи с чем гарантийные сроки определяются в соответствии с пунктом 4.4.34 договора. 

Во исполнение пункта 3.8 Договора ЗАО «АБЗ-Дорстрой» оплатило ООО «Геострой» 16 485 313,72 руб. платежными поручениями от 02.02.2016 № 330, от 25.02.2016 № 640, от 18.03.2016 № 855, от 31.03.2016 № 284, от 06.04.2016 № 1360, от 06.05.2016 № 1836, от 06.06.2016 № 2340, от 15.06.2016 № 2552, от 9.09.2016№4270, от 20.10.2016 №4858, от 06.04.2016 № 1379, от 27.04.2016 № 1655, от21.10.2016 №4888, от 09.12.2016 № 5693, а также поставило товар на общую сумму 12 741 840 руб. по соглашению к договору подряда № С-99-от 01.12.2015 и договору поставки № 108/11- 15-1 от 01.12.2015 согласно представленными в материалы дела товарным накладным. 

Стороны подписали дополнительное соглашение от 01.12.2015 к договору, по пункту 2 которого Стороны согласовали, что оплата работ по Договору подряда № С-99- 4 осуществляется денежными средствами, а также встречным предоставлением товара (бетона) по Договору поставки №108/11-15-1 в порядке, предусмотренном настоящим Соглашением. 

По пункту 3 дополнительного соглашения стоимость работ по Договору подряда № С-99-4, которая оплачивается субподрядчику встречным предоставлением товара, определяется по стоимости поставленного субподрядчику товара по Договору поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015 согласно накладных на этот товар. При этом, за исключением положений п.6 настоящего Соглашения, к такому товару не применяются положения о порядке оплаты, предусмотренные Договором поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015, а подлежат применению положения настоящего Соглашения. 

Согласно пункту 4 дополнительного соглашения с момента подписания Сторонами документов, подтверждающих поставку по Договору поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015 на сумму, указанную в накладных на поставку товара по Договору поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015, считаются оплаченными субподрядчику работы, указанные в актах по форме КС-2, справках по форме КС-3 по Договору подряда на выполнение работ № С-99-4 и обязательство ЗАО "АБЗ-Дорстрой" по их оплате считается прекращенным. 

По пункту 5 дополнительного соглашения в случае подписания документов, подтверждающих поставку по Договору поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015 ранее подписания актов по форме КС-2, справок по форме КС-3 по Договору подряда на выполнение работ № С-99-4, стоимость поставленного товара рассматривается как предоплата по Договору подряда на выполнение работ № С-99-4, которая засчитывается в счет оплаты работ с момента подписания актов по форме КС-2, справок по форме КС3 по мере их подписания. 

По пункту 6 дополнительного соглашения если с учетом п.п.2-5 настоящего Соглашения размер встречного предоставления подрядчиком (включая как денежные средства, оплаченные по Договору № С-99-4, так и поставленные субподрядчику материалы по Договору №108/11-15-1 от 01.12.2015) окажется больше, чем сумма, причитающаяся субподрядчику в счет оплаты работ по Договору № С-99-4 от 01.12.2015, то данная разница рассматривается как переплата по Договору подряда № С-99-4 и с даты заявления подрядчиком о наличии такой переплаты: 

Согласно пункту 6.2 дополнительного соглашения в отношении материалов, поставляемых после даты заявления Стороной-1 о наличии такой переплаты, применяется порядок оплаты таких материалов, предусмотренный Договором поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015, если иное не будет согласовано Сторонами дополнительно. 

Как следует из дополнительного соглашения от 25.01.2016 к дополнительному соглашению от 01.12.2015 ввиду планируемого использования материала, поставляемого по Договору поставки №108/11-15-1 от 01.12.2015, при выполнении работ по Договору подряда № С-99-4, Стороны согласовали, что оплата работ по Договору подряда № С-99-4 возможна как денежными средствами, так и встречным предоставлением товара (бетона) по Договору поставки № 108/11-15-1 от 01,12.2015, в порядке, предусмотренном настоящим Соглашением. 

При этом, к товару, поставленному по Договору поставки № l08/11-15-1 от 01.12.2015, не применяются положения о порядке оплаты, предусмотренные Договором поставки № l08/11-15-1 от 01.12.2015, а подлежат применению положения настоящего Соглашения за исключением случаев, предусмотренных п.4.2, 5.2 настоящего Соглашения. 

Стороны определили, что стоимость работ по Договору № С-99-4, которая оплачивается субподрядчику встречным представлением товара, определяется по стоимости поставленного субподрядчику товара по договору поставки № l08/11-15-1, согласно накладных на этот товар, оформленных в период до 01.05.2016. 

В случае подписания накладных, подтверждающих поставку по Договору поставки №108/11-15-1, в период с даты заключения Договора поставки №108/11-15-1 и до 01.05.2016, но ранее, чем акты по форме КС-2, справки по форме КС-3 по Договору № С-99-4, стоимость поставленного товара рассматривается как предоплата по Договору № С-99-4, которая засчитывается в счет оплаты работ с момента подписания актов по форме КС-2, справок по форме КС-3 по мере их подписания. 

С момента подписания Сторонами накладных, оформленных в период до 01.05.2016 по Договору №108/31-15-1, на сумму, указанную в таких накладных на поставку товара по Договору №108/11-15-1, считаются оплаченными субподрядчику работы, указанные в актах по форме КС-2, справках по форме КС-3 по Договору подряда на выполнение работ № С-99-4 и обязательство ЗАО "АБЗ-Дорстрой" по их оплате считается прекращенным.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к следующим выводам. 

Как следует из материалов дела, подрядчик перечислил субподрядчику по спорному договору по платежным поручениям 16 485 313,72 руб., поставил товар по товарным накладным до 01.05.2016 на общую сумму 12 741 840 руб., в связи с чем задолженность по выполненным работам на сумму 32 409 092,96 руб. составляет 3 181 939,24 руб., которые являются гарантийными удержаниями. 

В соответствии со статьей 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. 

Статьи 408 - 419 ГК РФ предусматривают различные основания для прекращения обязательства, такие как исполнение, зачет, новация, совпадение должника и кредитора, прощение долга и прочее. 

Таким образом, зачет и исполнение являются различными, независимыми друг от друга основаниями прекращения обязательства. 

В силу положений статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородно требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Исходя из изложенной нормы для осуществления взаимозачета необходимо, чтобы наступил срок исполнения обоих требований. При этом сроком наступления обязательства в контексте проведения зачета является истечение срока, предусмотренного для исполнения этого обязательства, то есть последний день срока, предусмотренного для исполнения обязательства.

Статьей 410 ГК РФ предусмотрено, что зачет как способ прекращения встречного однородного требования в обязательствах предполагает бесспорность предъявленных к зачету требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода. 

Указанная норма предусматривает срок для прекращения обязательства исполнением, в том числе в любой момент периода, если предусмотренный договором срок является периодом, однако положения указанной нормы не имеет правового значения прекращения обязательства зачетом. 

В силу статьи 410 ГК РФ для осуществления зачета необходимо наличие следующих условий: предъявляемое к зачету требование должно быть встречным, то есть кредитором по нему должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет; предъявляемое к зачету требование должно быть однородным с основным обязательством, то есть иметь однородный (родовой) предмет; оба требования должны быть такими, по которым срок исполнения наступил, либо требованиями, срок исполнения которых не указан или определен моментом востребования.

Из разъяснений, приведенных в пункте 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» (далее – Информационное письмо № 65) следует, что для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной.

В соответствии с пунктом 18 Информационного письма № 65 заявление о зачете встречного однородного требования, поступившее до наступления срока исполнения обязательства, не прекращает соответствующие обязательства с наступлением упомянутого срока.

В силу статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. На основании статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

С учетом изложенных обстоятельств, принимая во внимание принцип свободы договора (статья 421 ГК РФ), буквальное толкование условий договора, дополнительных соглашений к нему (статья 431 ГК РФ), апелляционная коллегия полагает обоснованным вывод суда первой инстанции о совершении сторонами зачета встречных исковых требований до момента обращения ЗАО "ГЕОСТРОЙ" в суд с иском.

Как следует из пункта 3.7 договора выплата 50% гарантийного удержания осуществляется в течение 30 календарных дней с даты подписания Акта освидетельствования ответственных конструкций в соответствии с пунктом 5.5 настоящего Договора. 

Истец не представил указанный акт, подписанный Приемочной комиссией в соответствии с пунктом 5.5 договора. 

Оплата второго платежа в размере 50% суммы гарантийного удержания по Договору осуществляется в течение 10 (Десяти) банковских дней с даты подписания формы КС 14 по объекту, но не позднее 30.03.2018. 

При этом в указанном пункте 3.7 договора определено, что в случае не предоставления к дате выплаты гарантийного удержания Субподрядчиком страхового полиса, Подрядчик осуществляет выплату гарантийного удержания по истечении гарантийного срока по настоящему Договору, в то время как исходя из пункта 4.4.34 договора срок гарантии работ до 10 лет согласно актам формы КС-2 за 2015-2016 годы не истекли. 

Страховой полис по договору субподрядчик не представлял. 

По пункту 3.1 договора общая стоимость работ по Договору определена сторонами Расчетом договор цены (Приложение № 3) на момент подписания в размере 74 499 054,51 руб., в то время как работы выполнены частично на сумму 32 409 092,96 руб.

Согласно пункту 10.8 договора срок действия договора: начало – с момента подписания его сторонами, окончание – до полного исполнения сторонами обязательств по договору.

Истец не представил доказательства расторжения спорного договора, в связи с чем суд первой инстанции пришел к выводу о преждевременности взыскания гарантийных удержаний в полном объеме.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Срок исполнения обязательства может исчисляться, в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной, совершения ею определенных действий или с момента наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Если наступлению обстоятельства, с которым связано начало течения срока исполнения обязательства, недобросовестно воспрепятствовала или содействовала сторона, которой наступление или ненаступление этого обстоятельства невыгодно, то по требованию добросовестной стороны это обстоятельство может быть признано соответственно наступившим или ненаступившим (часть 1 статьи 6, статья 157 ГК РФ, пункт 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении").

Включение в текст договора условия об установлении гарантийного удержания обеспечивает законный интерес кредитора на получение причитающегося ему возмещения в случае выявления факта ненадлежащего выполнения подрядчиком своих обязанностей по договору; следовательно, стороны договора подряда вправе установить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, предусмотреть в нем оплату части стоимости выполненных работ по договору строительного подряда после выполнения всех работ подрядчиком и наступления поименованного в договоре обстоятельства (гарантийное удержание), что не противоречит положениям статьи 746 ГК РФ.

Апелляционный суд, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, истолковав условия договора в соответствии с требованиями статьи 431 ГК РФ, установив, что истец не представил акт КС 14, подписанный Приемочной комиссией в соответствии с пунктом 5.5 договора, не представил страховой полис по договору, не представил доказательства расторжения спорного договора, приходит к выводу об отсутствии оснований для взыскания с ответчика суммы зарезервированных денежных средств.

Относимых, допустимых, достаточных доказательств в подтверждение заявленных требований ЗАО "ГЕОСТРОЙ" в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено. Доводы ответчика надлежащими доказательствами не опровергнуты (статьи 9, 65 АПК РФ).

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.07.2019 по делу № А56-44771/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.А. Семиглазов

Судьи

И.В. Масенкова

Ю.В. Пряхина