ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-119281/2017-153-900

г. Москва

18 сентября 2017 г.

Резолютивная часть объявлена 13 сентября  2017 г.

Решение изготовлено в полном объеме 18 сентября 2017 г.

Арбитражный суд в составе:

судьи Кастальской М.Н. (единолично)

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Висп Телеком»  (ИНН 

<

***>, 659070, 

<

...>)

к Минкомсвязи России «Государственная комиссия по радиочастотам» в лице председателя ФИО2 (125375, 

<

...>)

о признании незаконным бездействие Ответчика (дата совершения бездействия 15.02.2017, время - не установлено, письменное сообщение Ответчика №П12-5-200-3463 от 15.02.2017г.) по выделению технологически нейтрального диапазона радиочастот (шириной канала l00Mhz в полосе радиочастот 5GHz-для оказания услуг доступа в сеть Интернет неопределённым кругом юридических лиц в поселениях Алтайского края Топчихинского района с численностью населения до 100 тысяч человек) с правом выдачи разрешений на использование радиочастотного спектра без экспертизы электромагнитной совместимости, об обязании Ответчика устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Заявителя т.е. совершить действия по изготовлению документа нового решения ГКРЧ для поселений с численностью населения до 100 тысч. человек, рассчитанного на неопределённый круг юридических лиц территории Топчихинского района Алтайского края, сроком на 10 лет, учитывая технические характеристики Приложения №14 к настоящему исковому заявлению

в задании приняли участие:

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика – ФИО3 - дов. №174 от 06.12.2016 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Висп Телеком»  обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать незаконным бездействие Ответчика (дата совершения бездействия 15.02.2017, время - не установлено, письменное сообщение Ответчика №П12-5-200-3463 от 15.02.2017г.) по выделению технологически нейтрального диапазона радиочастот (шириной канала l00Mhz в полосе радиочастот 5GHz-для оказания услуг доступа в сеть Интернет неопределённым кругом юридических лиц в поселениях Алтайского края Топчихинского района с численностью населения до 100 тысяч человек) с правом выдачи разрешений на использование радиочастотного спектра без экспертизы электромагнитной совместимости, обязать Ответчика устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Заявителя т.е. совершить действия по изготовлению документа нового решения ГКРЧ для поселений с численностью населения до 100 тысч. человек, рассчитанного на неопределённый круг юридических лиц территории Топчихинского района Алтайского края, сроком на 10 лет, учитывая технические характеристики Приложения №14 к настоящему исковому заявлению.

Представитель заявителя, извещенный надлежащим образом о дате, месте, времени проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Через канцелярию Арбитражного суда г. Москвы от заявителя поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя ООО «Висп Телеком».

В обоснование заявленных требований ООО «Висп Телеком» ссылается на следующие обстоятельства.

Согласно части 2 статьи 22 Закона «О связи» в Российской Федерации регулирование использования радиочастотного спектра осуществляется межведомственным коллегиальным органом по радиочастотам при федеральном органе исполнительной власти в области связи (далее - государственная комиссия по радиочастотам или сокращённо ГКРЧ), обладающим всей полнотой полномочий в области регулирования радиочастотного спектра. В рамках Комиссии проводятся исследования, по совершенствованию механизмов регулирования использования радиочастотного спектра, обеспечению электромагнитной совместимости радиоэлектронных средств, решению проблем внедрения на сетях связи России новых радио технологий.

Существует организация, которая согласно решениям ГКРЧ проводит экспертизу электромагнитной совместимости - это «Главный радиочастотный центр» (далее - ФГУП «ГРЧЦ»), Порядок проведения экспертизы возможности использования заявленных радиоэлектронных средств и их электромагнитной совместимости с действующими и планируемыми для использования радиоэлектронными средствами утверждён общедоступным решением ГКРЧ №16-39-01 от 7 ноября 2016г.. Экспертиза электромагнитной совместимости, а также взаимодействие с Минобороны России, ФСО России и ФСБ России в рамках ее проведения осуществляется только организацией ФГУП «ГРЧЦ», эта организация, по уставным документам, имеет единую базу данных о присвоениях радиочастотных каналов. Таким образом, на основании действующего законодательства для получения заключения экспертизы электромагнитной совместимости возможно обращение только в ФГУП «ГРЧЦ» для заключения договора возмездного оказания услуг по проведению экспертизы электромагнитной совместимости.

Организация ООО «Висп Телеком», создана для оказания услуг фиксированного доступа в сеть Интернет в населённых пунктах с численностью населения до 100 тысч. человек (деревни, села, районные посёлки), статус организации - стартап. В настоящее время проект успешно протестирован, готов к масштабированию, в ходе реализации проекта будет создана масса рабочих мест, дополнительно Мы планируем открыть исследовательский центр по радио технологиям в целях изготовления собственных устройств и протоколов беспроводной передачи данных. В рамках основной деятельности, наша организация намерена строить комбинированные, мультисервисные сети доступа (радиодоступ + оптоволоконные сети), где радиодоступ является стратегически необходимым решением для образования самодостаточной бизнес формулы.

Заявитель участвовал в молодежном форуме Алтай Точки Роста в 2015 году, занял первое место в номинации «лучший бизнес-проект», спрос на проект огромный, так же как и значение в экономических процессах, просили поддержку у всех инстанций в Алтайском крае с 2015 года (Губернатор, Управление информационных технологий и связи, Радиочастотная служба, Роскомнадзор), но по сей день, проблема законного использования радиочастот не решена, все инстанции в Алтайском крае оказались некомпетентными в помощи решения вопроса по радиочастотам.

В настоящий момент отсутствует решение ГКРЧ позволяющее законно работать в поселениях, без ущемления прав организации.

По утверждению заявителя, бездействие ГКРЧ грубо ограничивает конкуренцию, в частности: необоснованно препятствует осуществлению деятельности хозяйствующему субъекту ООО «Виси телеком», что выражается в письменном отказе в действиях по созданию нового документа решения ГКРЧ для поселений с численностью населения до 100 тыс. человек; создаёт дискриминационные условия своим бездействием; допускает установление и (или) взимание не предусмотренных законодательством Российской Федерации платежей при предоставлении государственных или муниципальных услуг через организацию АО «Воен Телеком». Существование услуг экспертизы ЭМС АО «Воен Телеком», ставит под сомнение добросовестность процедуры экспертизы ЭМС в ФГУП «ГРЧЦ».

Минкомсвязи России по заявлению возражает, ссылаясь на то, что является ненадлежащим ответчиком.

 Дело рассмотрено в отсутствие представителя заявителя, в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Выслушав представителя ответчика, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Кодекса, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу действия ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198, ч. 2 ст. 201 АПК РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения или действия (бездействия) незаконным, являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, гак и нарушение указанным актом, действием или бездействием гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. 

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Отсутствие хотя бы одного из указанных условий является основанием для отказа в признании ненормативного правового акта недействительным, действия (бездействия) незаконным.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения. Обязанность Истца доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ. Вместе с тем, Заявитель не представил доказательств фактического нарушения его прав.

Суд также учитывает, что в силу положений ч. 1 ст. 4, ч. 2 ст. 44, ч. 5 ст. 46, ч. 1 ст. 47 АПК РФ истцу принадлежит право определения предмета и основания иска, а также лица, к которому предъявлены исковые требования. При этом необходимо отметить, что положения ч. 1 ст. 47 АПК РФ являются диспозитивной нормой права и не обязывают суд, рассматривающий дело, по своей инициативе производить замену ненадлежащего ответчика надлежащим. Данная правовая позиция подтверждается многочисленной судебной практикой (см. Определения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 октября 2011 г. N ВАС-14156/11, от 9 августа 2011 г. N ВАС-10357/11, от 18 февраля 2011 г. N ВАС-509/11).

Из представленных материалов следует, что Министерство осуществляет свою деятельность в рамках полномочий, предусмотренных Положением о Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 02.06.2008 № 418. Полномочие по изданию решений ГКРЧ не относится к компетенции Министерства.

В соответствии с пунктом 4 Положения о ГКРЧ, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 02.07.2004 № 336 (далее - Положение о ГКРЧ), к ГКРЧ осуществляет функции, в том числе: а) организация разработки концепции распределения и использования радиочастотного спектра в Российской Федерации; б) обеспечение доступа пользователей к радиочастотному спектру с учетом государственных приоритетов; в) организация проведения научно-технических исследований в области использования радиочастотного спектра.

При этом пунктом 5 Положения о ГКРЧ, ГКРЧ в том числе наделена следующими полномочиями: 1) внесение предложений по формированию государственной политики в области распределения и использования радиочастотного спектра; 2) выделение полос радиочастот для использования в том числе в целях разработки, модернизации, производства в Российской Федерации и (или) ввоза на территорию Российской Федерации радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств различного назначения в соответствии с Таблицей распределения полос частот между радиослужбами Российской Федерации и планом перспективного использования радиочастотного спектра радиоэлектронными средствами, а также установление условий использования полос радиочастот для радиоэлектронных средств, используемых в конкретных радиотехнологиях; 3) установление критериев и методов оценки электромагнитной совместимости радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств в целях распределения и использования радиочастотного спектра.

Пунктом 1 Положения о ГКРЧ установлено, что Комиссия является межведомственным координационным органом, действующим при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации и осуществляющим на коллегиальной основе регулирование использования радиочастотного спектра в Российской Федерации.

Согласно пункту 17 Положения о ГКРЧ Комиссия действует в составе представителей Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства обороны Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства внутренних дел Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства транспорта Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации (с правом совещательного голоса), Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (с правом решающего голоса), Министерства экономического развития Российской Федерации (с правом решающего голоса), Федеральной службы безопасности Российской Федерации (с правом решающего голоса), Федеральной службы охраны Российской Федерации (с правом решающего голоса), Службы внешней разведки Российской Федерации (с правом решающего голоса), Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (с правом решающего голоса), Федеральной службы по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды (с правом решающего голоса), Федеральной антимонопольной службы (с правом совещательного голоса), Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (с правом совещательного голоса), Федерального агентства связи (с правом решающего голоса), Федерального космического агентства (с правом решающего голоса), Федерального агентства воздушного транспорта (с правом решающего голоса) и Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям (с правом решающего голоса).

Состав Комиссии, сформированный на основании предложений руководителей соответствующих федеральных органов исполнительной власти, утверждается Правительством Российской Федерации. Пунктом 15 Положения о ГКРЧ закреплено, что решения, принятые Комиссией в пределах ее компетенции, являются обязательными для всех органов исполнительной власти, юридических и физических лиц, включая иностранных.

Таким образом, Комиссия является самостоятельным межведомственным координационным органом, состав, которой утверждается Правительством Российской Федерации, решения которой обязательны для всех органов исполнительной власти, в том числе и для Министерства, Министерство в соответствии с пунктом 18 Положения о ГКРЧ осуществляет организационно-техническое обеспечение деятельности Комиссии, тем самым Министерство в данном случае является ненадлежащим ответчиком. 

На основании изложенного, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения требований заявителя.

Расходы по государственной пошлине возлагаются на заявителя согласно ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 8, 9, 16, 64, 65, 66, 71, 75, 104, 110, 123, 137, 156, 167- 182, 198, 200, 201  АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований ООО «Висп Телеком»  отказать в полном объеме.

Возвратить ООО «Висп Телеком»   из федерального бюджета 3 000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению № 90 от 15.06.2017.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный  суд.

Судья                 М.Н. Кастальская