Четвертый арбитражный апелляционный суд улица Ленина, дом 100б, Чита, 672000, http://4aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А19-15388/2015

г. Чита

31 января 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2018 года Полный текст постановления изготовлен 31 января 2018 года Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Гречаниченко А.В., судей Мациборы А.Е., Ошировой Л.В.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «Ангарск-Нефть» на определение Арбитражного суда  Иркутской области от 16 октября 2017 года по заявлению общества с ограниченной  ответственностью «НРК АКТИВ» о признании статуса залогового кредитора, по делу №  19-15388/2015 о признании акционерного общества Производственная компания «Дитэко»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 665854, Иркутская обл., Ангарский р-н,  автодорога Новосибирск-Иркутск 1855 км., строение 5) несостоятельным (банкротом),  

(суд первой инстанции: судья Сорока Т.Г.), при участии в судебном заседании: 

от АО АКБ «Международный финансовый клуб»: представителя по доверенности от  25.05.16 ФИО2,  

от конкурсного управляющего АО ПК «ДИТЭКО»: представитель по доверенности от  16.10.17 ФИО3  

установил:

производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) закрытого  акционерного общества Производственная компания «Дитэко» (далее – ЗАО ПК  «Дитэко», должник) возбуждено определением Арбитражного суда Иркутской области от  03.11.2015 на основании заявления общества с ограниченной ответственностью «Байкал- Авто».  

Определением от 08.12.2015 Арбитражным судом Иркутской области  удовлетворено заявление закрытого акционерного общества «Антарес» о процессуальном  правопреемстве в деле о банкротстве, и ООО «Байкал-Авто» заменено на основании  статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на его  правопреемника – ЗАО «Антарес».  

С 24.12.2015 осуществлялись мероприятия процедуры наблюдения временным  управляющим ФИО4.  

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 22.08.2016 в отношении  ЗАО ПК «Дитэко» введена процедура внешнего управления, исполнение обязанностей  внешнего управляющего возложено на временного управляющего ФИО4  

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 19.10.2016 внешним  управляющим ЗАО ПК «Дитэко» утвержден арбитражный управляющий ФИО5.  

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2016  определение Арбитражного суда Иркутской области от 19.10.2016 (об утверждении  внешнего управляющего) отменено, вопрос направлен на новое рассмотрение в  Арбитражный суд Иркутской области.  

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2017  определение Арбитражного суда Иркутской области от 22.08.2016 (о введении внешнего  управления) отменено, вопрос направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд  Иркутской области.  

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 05.05.2017 АО ПК «Дитэко»  признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство на срок до  01.11.2017, конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий  ФИО6.  

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 22.03.2016 требование  ПАО Сбербанк в размере 2 202 315 248, 31 руб., в том числе: 2 082 154 584,04 руб. –  основной долг, 105 466 662,38 руб. – проценты за пользование кредитом, 14 409 825,89  руб. – неустойка, 284 176 руб. – сумма третейского сбора, включено в третью очередь  реестра требований кредиторов АО ПК «Дитэко», из которых 2 202 031 072,31 руб. с  порядком удовлетворения, предусмотренным пунктом 2 статьи 138 Федерального закона  «О несостоятельности (банкротстве)», за счет средств, полученных от продажи имущества  должника.  

Определением суда от 16.03.2016 произведена замена кредитора ПАО Сбербанк на  правопреемника - общество с ограниченной ответственностью «НРК АКТИВ» (далее -  ООО «НРК АКТИВ»).  

ООО «НРК АКТИВ» 10.07.2017 обратилось в Арбитражный суд Иркутской  области с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, о признании требований ООО «НРК АКТИВ»,  включенных в реестр кредиторов АО ПК «Дитэко» определением Арбитражного суда  Иркутской области от 22.03.2016 по делу № А19-15388/2015 в размере 2 200 524 325,50  руб. с учетом договора залога № 76900197-50019-0/1з, как требований, обеспеченных  залогом имущества должника, выявленного в ходе конкурсного производства.  

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 16 октября 2017 года  заявление удовлетворено. Требование ООО «НРК АКТИВ» в размере 2 200 524 325 руб.  50 коп., включенное в третью очередь реестра требований кредиторов АО ПК «Дитэко»  определениями Арбитражного суда Иркутской области от 22.03.2016, 16.03.2017,  удовлетворено в порядке пункта 2 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» за счет средств, полученных от продажи  имущества, поименованного в резолютивной части определения.  

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО «Ангарск-нефть»  обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, полагая, что аналогичное  требование уже было рассмотрено ранее с принятием определения от 22.03.2016, и в  настоящем споре отсутствуют новые основания. Также заявитель жалобы указывает на  неподтвреждение материалами дела факта наличия предмета залога и факта возможности  его реализации.  

Представитель конкурсного управляющего АО ПК «Дитэко» ФИО6  поддержал позицию по делу, просил определение суда оставить без изменения.  

Представитель АО АКБ «Международный финансовый клуб» поддержал позицию  по делу, полагал доводы апелляционной жалобы необоснованными, а определение –  подлежащим оставлению без изменения.  

Иные лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного  заседания, явку представителей не обеспечили.  

Определением и.о. председателя второго судебного состава Четвертого  арбитражного апелляционного суда от 15 января 2018 года в составе судей,  рассматривающего настоящее дело, в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации судья Даровских К.Н. заменена на судью Мацибору А.Е.  

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 16.01.2018 по 23.01.2018.  

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие неявившихся лиц,  

участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения  дела.  

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной  инстанции.  

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив  соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд  апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.  

ООО «НРК АКТИВ» просит признать за ним статус залогового кредитора по  требованию в размере в размере 2 200 524 325 руб. 50 коп., включенному в третью  очередь реестра требований кредиторов должника определениями Арбитражного суда  Иркутской области от 22.03.2016, 16.03.2017, как обеспеченному залогом имущества  должника по договору залога № 76900197-50019-0/1з, выявленному в ходе конкурсного  производства и не указанному в определении Арбитражного суда Иркутской области от  22.03.2016.  

Так, в ходе конкурсного производства после проведения инвентаризации выявлено  имущество должника, находящееся в г. Красноярске и на территории Канады, являющееся  предметом залога, но не включенное в перечень установленный определением  Арбитражного суда Иркутской области от 22.03.2016.  

Конкурсным управляющим проведена инвентаризация имущества, находящегося в  Красноярском речном порту, составлена опись № 1К от 06.09.2017. Инвентаризационная  опись 08.09.2017 размещена в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве  (сообщение № 2067886). В ходе инвентаризации, проведенной на территории речного  порта, конкурсным управляющим проведена проверка наличия залогового имущества, по  результатам которой составлен Акт мониторинга имущества от 06.09.2017, к данному акту  приложен фотоотчет в отношении имущества, являющегося предметов залога ООО «НРК-  АКТИВ».  

Таким образом, все имущество, в отношении которого указано местонахождение -  ОАО "Красноярский речной порт" (юридический адрес: 

<

...>) имеется в наличии, что подтверждается инвентаризационной описью и Актом  мониторинга.  

В отношении имущества, расположенного на территории Канады согласно пункту 3  Приказа № 1/и от 11.05.2017 приняты меры по поиску финансирования и обеспечению  возможности проведения инвентаризации имущества АО ПК «Дитэко».  

Финансирование на проведение инвентаризации путем выезда инвентаризационной  комиссии на место хранения имущества АО ПК «Дитэко» не найдено, кроме того,  получение визы для посещения государства Канада связано с длительным ожиданием и  сложностями при допуске граждан России на территорию Канады.  

В связи с вышеизложенным конкурсным управляющим издан приказ № 3/и от  20.09.2017, пунктом 1 которого приказано провести инвентаризацию имущества, в  расположенного на площадке ДжиТи Груп Инк на территории Канады на основании  документов АО ПК «Дитэко», а также документов ООО «Инстар Лоджистик»,  осуществлявшего перевозку указанного имущества на основании № 454/МО\Л//ИЛ/13-  ТЭО от 08.08.2013 (в редакции дополнительных соглашений).  

В соответствии с Контрактом № 05-1060 от 04.07.2013, АО ПК «Дитэко»  (Покупатель) приобрело у Делсан-АИМ Инвайронментал Сервисес инкорпорейтед  (Продавец) за 16 000 000 долларов США следующее оборудование: установка  гидроочистки; установка гидрокрекинга.  

В целях перевозки имущества заключен договор между АО ПК «Дитэко» и ООО  «Инстар Лоджистикс» (Экспедитор) от 08.08.2013 - № 454/МО\Л//ИЛ/13-ТЭО  транспортно-экспедиционного обслуживания.  

Оборудование, приобретенное по контракту оплачено должником в полном объеме,  в связи с чем между покупателем, продавцом и экспедитором подписан акт приемки  оборудования от 18.04.2014.  

Экспедитор приступил к исполнению договора ТЭО поэтапно (дополнительным  соглашением № 2 к Договору ТЭО от 12.01.2015 установлено 12 этапов исполнения  договора). Экспедитором осуществлено 11 этапов. Дополнительным соглашением № 3 от  02.03.2015 заключенным должником и экспедитором предусмотрено, что оказание услуг  экспедитором по двенадцатому этапу осуществляется при условии стопроцентного  денежного авансирования этих услуг, включая расходы. В соответствии с пунктом 2  дополнительного соглашения № 3 к Договору ТЭО, груз, размещаемый Экспедитором на  хранении в морских портах Монреаль и Красноярск остается на хранении до получения  отдельного указания от АО ПК Дитэко.  

Таким образом, в результате исполнения Договора ТЭО на территорию Российской  Федерации перевезено все имущество, указанное в Контракте, за исключением 29 позиций  имущества, входящих в 12 этап, а именно: Сепаратор вакуумной сушки, Фильтр  топливного газа, Фильтр всаса компрессора по свежему ВСГ, Фильтр всаса компрессора  по циркулирующему ВСГ, Компрессор отходящего газа, Компрессор отходящего газа,  Три Компрессора свежего ВСГ, Два Компрессора циркулирующего ВСГ, Два  

Теплообменника: нижний продукт вакуумной сушки/печное топливо, Охладитель низа  вакуумной сушки, Охладитель печного топлива, Несущая рама, Насос низа вакуумной  сушки, Насос низа колонны разделения печного топлива, Трансформаторный блок,  Несущая рама, Межуровневые переходы, Решетки эксплуатационных площадок,  Крепежные элементы, Сепаратор низкого давления, Сырьевой насос 1 -ой ступени,  Сырьевой насос 2-ой ступени, Насос печного топлива, Компрессор свежего водорода,  Решетки эксплуатационных площадок.  

Данное имущество в соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения № 3 к  Договору ТЭО находится на хранении на территории Канады. Между АО ПК «Дитэко» и  ООО «Инстар Лоджистикс» подписаны акты приема-сдачи оказанных услуг, предметом  которых являлось хранение имущества в Канаде.  

Задолженность по договору ТЭО в редакции дополнительных соглашений включена  в реестр требований кредиторов АО ПК «Дитэко» определением суда от 05.04.2016 в  общем размере 252 677 153,74 рублей. Указанным Определением в состав задолженности  включены также услуги по хранению оборудования в порту Канады и Красноярском  речном порту в размере 37 833 281,50 рублей, в том числе, в соответствии с Заявлением  ООО «Инстар Лоджистикс» о включении в реестр требований кредиторов, 26 960 728,43  рублей за хранение в Канаде (без учета комиссии Экспедитора).  

Таким образом, представленными ООО «Инстар Лоджистикс» документами  подтверждается оказание услуг по хранению имущества АО ПК «Дитэко» в Канаде.  

Между АО ПК «Дитэко» и ОАО «Сбербанк России» 25.03.2015 заключен Договор  залога № 76900197-50019-0/1з, в соответствии с которым передано в залог имущество,  приобретенное Должником по Контракту № 05-1060 от 04.07.2013.  

В соответствии с Приложением 1 и 2 установлено местонахождение каждой позиции  имущества, поименованной в Контракте, в том числе имущество, находящееся на  территории Канады.  

Конкурсным управляющим была подготовлена и опубликована в Едином  федеральном реестре сведений о банкротстве 09 октября 2017 года инвентаризационная  опись № 2к 09 октября 2017 года.  

Таким образом, судом установлено и подтверждается материалами дела, что все  имущество, в отношении которого указано местонахождение - площадка ДжиТи Груп Инк  на территории Канады имеется в наличии и находится в собственности АО ПК «Дитэко».  

В пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением  

требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» разъяснено, что если  кредитор при установлении требований не ссылался на наличие залоговых отношений, в  результате чего суд установил данные требования как не обеспеченные залогом, то  впоследствии кредитор вправе обратиться с заявлением о признании за ним статуса  залогового кредитора по делу в соответствии со статьей 138 Закона о банкротстве. С  учетом первоначально вынесенного определения суда о включении требований кредитора  в третью очередь такое заявление не является повторным и направлено на установление  правового положения кредитора как залогового кредитора. Рассмотрение заявления  осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном для установления  требований кредиторов. Определение суда, устанавливающее наличие права залога,  является основанием для внесения изменений в реестр требований кредиторов.  

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 №  127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов по обязательствам,  обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе требований  кредиторов третьей очереди. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным  залогом имущества должника, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи  предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами после продажи предмета  залога, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права  требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.  

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о признании  за ООО «НРК Актив» статуса залогового кредитора по требованию в размере 2 200 524  325 руб. 50 коп., включенному в третью очередь реестра требований кредиторов должника  определениями Арбитражного суда Иркутской области от 22.03.2016, 16.03.2017, как  обеспеченному залогом имущества должника по договору залога № 76900197-50019-0/1з,  выявленному в ходе конкурсного производства.  

Соответственно, требование ООО «НРК Актив» в размере 2 200 524 325 руб. 50 коп.  удовлетворено в порядке статьи 138 Закона о банкротстве за счет средств, полученных от  реализации имущества должника, перечисленного в договоре залога № 76900197-500190/1з.  

Доводы апелляционной жалобы отклоняются, поскольку в настоящем споре  рассмотрено заявление правопреемника ПАО «Сбербанк России» - ООО «НРК АКТИВ»,  которым приведены основания, в том числе для установления факта наличия заложенного  имущества в натуре и его местонахождения, отличные от приводимых при рассмотрении  заявления ПАО «Сбербанк России». Обжалуемое определение содержит надлежащую  оценку приведенных заявителем фактических обстоятельств, полный анализ оснований  

для установления перечня залогового имущества, принято с соблюдением подлежащих  применению норм, нарушений прав кредиторов не усматривается.  

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации,  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 16 октября 2017 года по  делу № А19-15388/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно- Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой  инстанции.  

Председательствующий судья А.В. Гречаниченко 

Судьи А.Е. Мацибора 

  Л.В. Оширова