АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А78-1397/2019

г.Чита

28 марта 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 25 марта 2019 года.

Решение изготовлено в полном объеме 28 марта 2019 года.

Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Сюхунбин Е.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 (до перерыва) и помощником судьи Беловой О.В. (после перерыва), рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ИП ФИО2.» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Региональной службе по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания № 213-Н-А/П-18 от 24 января 2019 года,

при участии в судебном заседании (до и после перерыва) представителей:

от ООО «ИП ФИО2.»: ФИО3, директора, личность установлена по паспорту, полномочия проверены по выписке из ЕГРЮЛ от 11 февраля 2019 года № ЮЭ9965-19-14557134 (до и после перерыва);

от Службы: ФИО4, по доверенности от 9 января 2019 года (до и после перерыва); ФИО5, по доверенности от 9 января 2019 года (после перерыва);

и установил: 

Общество с ограниченной ответственностью «ИП ФИО2.» (далее – ООО «ИП ФИО2.», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Региональной службе по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (далее – Служба, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания № 213-Н-А/П-18 от 24 января 2019 года.

Представитель Общества заявленные требования поддержал и указал на то, что факт розничной продажи алкогольной продукции не может подтверждаться журналом учета объема розничной продажи маркированной алкогольной и спиртосодержащей продукции по чекам за период 23 мая 2018 года, поскольку информация, зафиксированная в таком журнале, используется организациями, осуществляющими производство и оборот продукции при заполнении деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В письменных пояснениях заявитель также полагает, что Службой нарушены положения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) в части непроведения проверки, несоставления акта проверки. По мнению Общества, административный орган превысил свои полномочия в отношении проверяемого периода (23 мая 2018 года), поскольку Постановление Правительства Забайкальского края от 26.06.2018 № 250 «Об утверждении Порядка организации и осуществления регионального государственного контроля (надзора) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции на территории Забайкальского края» распространяется на правоотношения, возникшие после издания такого акта (то есть после 26 июня 2018 года).

Заявитель считает, что протокол об административном правонарушении составлен, а дело об административном правонарушении рассмотрено с нарушением сроков, установленных статьями 28.5 и 29.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации).

Представители Службы доводы Общества оспорили по основаниям, изложенным в отзыве. 

В судебном заседании 21 марта 2019 года представителем Общества для приобщения к материалам дела представлены пояснения от 21 марта 2019 года к заявлению.

Названный документ приобщен к материалам дела.

В судебном заседании 6 марта 2019 года Обществом представлено ходатайство об истребовании у Службы доказательств.

Рассмотрение данного ходатайства отложено до ознакомления представителя Общества с материалами дела об административном правонарушении.

В судебном заседании 21 марта 2019 года представитель Общества поддержал ранее заявленное ходатайство.

Представитель Службы против удовлетворения ходатайства об истребовании доказательств возражала и пояснила, что названные документы у Службы отсутствуют.

В соответствии с частью 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК Российской Федерации) лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Из заявленного Обществом ходатайства следует, что последнее просит истребовать у Службы план проверок на 2019 год и акт проверки, если представленный протокол составлен в рамках плановой проверки; приказ о проведении внеплановой проверки и акт проверки, если проводилась внеплановая проверка; акт контрольной закупки, протокол осмотра места совершения административного правонарушения, в момент совершения правонарушения, протокол об административном правонарушении, если мероприятия проводились в рамках КоАП Российской Федерации.

При этом сведения о наличии таких документов в распоряжении Службы и невозможности получить их самостоятельно заявителем не представлено.

В этой связи протокольным определением от 21 марта 2019 года суд в удовлетворении ходатайства ООО «ИП ФИО2.» об истребовании доказательств отказал.

На основании статьи 163 АПК Российской Федерации в судебном заседании 21 марта 2019 года объявлялся перерыв до 09 часов 45 минут 25 марта 2019 года, о чем было сделано публичное объявление путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда.

В судебном заседании 25 марта 2019 года лицами, участвующими в деле, представлены дополнительные документы:

- от Общества – пояснения от 25 марта 2019 года к заявлению;

- от Службы – пояснения от 25 марта 2019 года, копии выписки из приказа от 17 августа 2017 года № 248л/с и выписки из должностного регламента консультанта отдела декларирования розничной продажи алкогольной продукции и контроля.

Названные документы приобщены к материалам дела.

Заслушав доводы представителей Общества и Службы (до и после перерыва в судебном заседании), исследовав материалы дела, в том числе дополнительно представленные документы, арбитражный суд приходит к следующему.

ООО «ИП ФИО2.» зарегистрировано в качестве юридического лица 21 марта 2006 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 

<

***>, о чем выдано свидетельство серии 75 № 001801667 (л.д. 8).

14 мая 2018 года Обществу выдана лицензия № 75РПА0001852 на осуществление розничной продажи алкогольной продукции, сроком действия – до 14 мая 2019 года (л.д. 48-49), по месту нахождения обособленных подразделений, в том числе по адресу: 

<

...> (магазин).

На основании приказа от 20 июля 2018 года № 59/дк (л.д. 37) должностным лицом административного органа были проведены мероприятия по анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований розничной продажи алкогольной продукции 23 мая 2018 года, установленных федеральным и региональным законодательством, организациями на территории г. Читы Забайкальского края. 

В ходе проведенных контрольных мероприятий был установлен факт розничной продажи в магазине, расположенном по адресу: 

<

...>, алкогольной продукции в праздничный день – Последний звонок (23 мая 2018 года):

- в 08 часов 47 минут водка «Добрый бутылек», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, федеральная специальная марка (далее – ФСМ) 107 201886799, в количестве 1 бутылки, чек № 4;

- в 09 часов 12 минут вино фруктовое (плодовое) полусладкое «Портвейн 777», емкостью 1,5 л., крепостью 14 %, ФСМ 101 381155041, в количестве 1 бутылки, чек № 6;

- в 10 часов 26 минут вино фруктовое (плодовое) полусладкое «Портвейн 777», емкостью 1,5 л., крепостью 14 %, ФСМ 101 381157253, 101 381155043, 101 3811044934, в количестве 3 бутылок, чек № 16;

- в 10 часов 51 минута водка «Добрый бутылек», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, ФСМ 107 201202465, 107 201195315, в количестве 2 бутылок, чек № 26;

- в 11 часов 13 минут винный напиток оригинальный полусладкий «Рябина», емкостью 1,5 л., крепостью 13 %, ФСМ 103 809342730, 103 809342732, в количестве 2 бутылок, чек № 28;

- в 11 часов 14 минут винный напиток оригинальный полусладкий «Клюква», емкостью 1,5 л., крепостью 13 %, ФСМ 103 680677473, в количестве 1 бутылки, чек № 31;

- в 11 часов 25 минут водка «Добрый бутылек», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, ФСМ 102 68929857, в количестве 1 бутылки; российский коньяк пятилетний «Старейшина», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, ФСМ 003 105055418, в количестве 1 бутылки, чек № 36;

- в 13 часов 34 минуты водка «Граф Ледофф», емкостью 0,25 л., крепостью 40 %, ФСМ 105 515898952, в количестве 1 бутылки, чек № 17;

- в 13 часов 36 минут винный напиток оригинальный полусладкий «Рябина», емкостью 1,5 л., крепостью 13 %, ФСМ 103 801325460, в количестве 1 бутылки, чек № 19.

Выявленные нарушения послужили основанием для возбуждения в отношении Общества дела об административном правонарушении, о чем 25 декабря 2018 года должностным лицом Службы составлен соответствующий протокол № 213-Н-А/П-18 (л.д. 33-36).

Постановлением о назначении административного наказания от 24 января 2019 года № 213-Н-А/П-18 (л.д. 28-31) ООО «ИП ФИО2.» привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации в виде предупреждения.

 Не согласившись с названным постановлением, Общество оспорило его в судебном порядке.

Арбитражный суд полагает, что в рассматриваемом случае в действиях Общества имеется состав вменяемого правонарушения по следующим причинам.

В соответствии со статьей 210 АПК Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение (часть 4).

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела (часть 6). 

Арбитражный суд при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7). 

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2003 года № 17-П, от 23 мая 2013 года № 23-П и от 30 марта 2016 года № 9-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Схожие цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной продукции определены и в пункте 1 статьи 1 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ).

Учитывая это, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

Одним из таких ограничений является установленный пунктом 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ запрет на розничную продажу алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 настоящего Федерального закона.

В частности, статья 16 Закона № 171-ФЗ устанавливает особые требования к розничной продаже алкогольной продукции, розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, а также потреблению (распитию) алкогольной продукции. 

В соответствии с пунктом 9 названной статьи не допускается розничная продажа алкогольной продукции с 23 часов до 8 часов по местному времени, за исключением розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями, розничной продажи пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, при оказании такими организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания, розничной продажи алкогольной продукции в случае, если указанная продукция размещена на бортах водных и воздушных судов в качестве припасов в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством Российской Федерации о таможенном деле, и розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой в магазинах беспошлинной торговли. 

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе устанавливать дополнительные ограничения времени, условий и мест розничной продажи алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, в том числе полный запрет на розничную продажу алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания. 

В пункте 12 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2014 года № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» разъяснено, что при применении приведенной нормы Закона № 171-ФЗ необходимо иметь в виду, что применительно к пункту 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации соответствующие акты могут приниматься только законодательными (представительными) органами государственной власти субъектов Российской Федерации, поскольку ими вводятся ограничения гражданских прав в сфере экономического оборота. 

На территории Забайкальского края дополнительные ограничения времени, условий и мест розничной продажи алкогольной продукции установлены Законом Забайкальского края от 26.12.2011 № 616-ЗЗК «Об отдельных вопросах реализации Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» на территории Забайкальского края». 

Так, пунктом 2 части 1 статьи 3 названного Закона предусмотрено, что на территории Забайкальского края не допускается розничная продажа алкогольной продукции в праздничные дни: Международный день защиты детей (1 июня), День молодежи (27 июня), День знаний (1 сентября), первый день начала занятий в образовательных организациях, а также в устанавливаемые органами местного самоуправления День города, День поселка, День села и дни проведения выпускных мероприятий в образовательных организациях (последний звонок, выпускной вечер).

За нарушение данного запрета действующим законодательством предусмотрены различные меры государственного принуждения. 

Согласно подпункту 3) пункта 3.2 статьи 20 Закона № 171-ФЗ нарушение особых требований к розничной продаже алкогольной продукции, установленных пунктом 2, абзацем первым пункта 9 статьи 16 настоящего Федерального закона, является основанием для аннулирования лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции по решению Росалкогольрегулирования (то есть во внесудебном порядке). 

Кроме того, частью 3 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации установлена административная ответственность за нарушение организациями особых требований и правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса.

Из пункта 17 Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 6 декабря 2017 года, также следует, что нарушение установленных пунктом 9 статьи 16 Закона № 171-ФЗ запретов и ограничений следует квалифицировать именно по части 3 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации.

В силу статьи 26.1 КоАП Российской Федерации к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Такие обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП Российской Федерации, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации).

Из материалов настоящего дела следует, что 14 мая 2018 года Обществу выдана лицензия № 75РПА0001852 на осуществление розничной продажи алкогольной продукции, сроком действия – до 14 мая 2019 года (л.д. 48-49), по месту нахождения обособленных подразделений, в том числе по адресу: 

<

...> (магазин).

В соответствии с распоряжением Администрации городского округа «Город Чита» от 10.05.2018 № 604-р «О мерах по подготовке и проведению торжественных мероприятий, посвященных празднику «Последний звонок» на территории городского округа «Город Чита» праздник «Последний звонок» установлен 23 мая 2018 года.

На основании приказа от 20 июля 2018 года № 59/дк (л.д. 37) должностным лицом Службы были проведены мероприятия по анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований розничной продажи алкогольной продукции 23 мая 2018 года, установленных федеральным и региональным законодательством, организациями на территории г. Читы Забайкальского края, по результатам которых установлен факт розничной продажи в магазине, расположенном по адресу: 

<

...>, и принадлежащем Обществу, алкогольной продукции в праздничный день «Последний звонок» (23 мая 2018 года), а именно:

- в 08 часов 47 минут водка «Добрый бутылек», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, федеральная специальная марка (далее – ФСМ) 107 201886799, в количестве 1 бутылки, чек № 4;

- в 09 часов 12 минут вино фруктовое (плодовое) полусладкое «Портвейн 777», емкостью 1,5 л., крепостью 14 %, ФСМ 101 381155041, в количестве 1 бутылки, чек № 6;

- в 10 часов 26 минут вино фруктовое (плодовое) полусладкое «Портвейн 777», емкостью 1,5 л., крепостью 14 %, ФСМ 101 381157253, 101 381155043, 101 3811044934, в количестве 3 бутылок, чек № 16;

- в 10 часов 51 минута водка «Добрый бутылек», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, ФСМ 107 201202465, 107 201195315, в количестве 2 бутылок, чек № 26;

- в 11 часов 13 минут винный напиток оригинальный полусладкий «Рябина», емкостью 1,5 л., крепостью 13 %, ФСМ 103 809342730, 103 809342732, в количестве 2 бутылок, чек № 28;

- в 11 часов 14 минут винный напиток оригинальный полусладкий «Клюква», емкостью 1,5 л., крепостью 13 %, ФСМ 103 680677473, в количестве 1 бутылки, чек № 31;

- в 11 часов 25 минут водка «Добрый бутылек», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, ФСМ 102 68929857, в количестве 1 бутылки; российский коньяк пятилетний «Старейшина», емкостью 0,5 л., крепостью 40 %, ФСМ 003 105055418, в количестве 1 бутылки, чек № 36;

- в 13 часов 34 минуты водка «Граф Ледофф», емкостью 0,25 л., крепостью 40 %, ФСМ 105 515898952, в количестве 1 бутылки, чек № 17;

- в 13 часов 36 минут винный напиток оригинальный полусладкий «Рябина», емкостью 1,5 л., крепостью 13 %, ФСМ 103 801325460, в количестве 1 бутылки, чек № 19.

Факт розничной продажи Обществом алкогольной продукции именно 23 мая 2018 года достоверно подтверждается материалами дела, в том числе, протоколами запроса из ЕГАИС (л.д. 72-86), журналом учета объема розничной продажи маркированной алкогольной и спиртосодержащей продукции по чекам за период с 23.05.2018 по 23.05.2018 года (л.д. 38-39), протоколом об административном правонарушении № 213-Н-А/П-18 от 25 декабря 2018 года (л.д. 33-36).

Доводы Общества о том, что розничная продажа алкогольной продукции не может подтверждаться журналом учета объема розничной продажи маркированной алкогольной и спиртосодержащей продукции по чекам за период 23 мая 2018 года, поскольку информация, зафиксированная в таком журнале, используется организациями, осуществляющими производство и оборот продукции при заполнении деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, суд признает необоснованными. 

Абзацем двадцать первым пункта 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ установлен запрет на производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которых не зафиксирована в ЕГАИС, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 этого же Закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Закона № 171-ФЗ организации, осуществляющие производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, а также спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, обязаны осуществлять учет и декларирование объема их производства и (или) оборота.

Учет объема производства, оборота и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется с использованием оборудования, отвечающего требованиям статьи 8 настоящего Федерального закона (пункт 2 статьи 14 Закона № 171-ФЗ).

Порядок функционирования ЕГАИС определен Правилами функционирования единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2015 № 1459 (далее – Правила ЕГАИС).

Организации, осуществляющие оборот алкогольной продукции, являются одними из участников ЕГАИС (пункт 4 Правил ЕГАИС).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 5 Правил ЕГАИС ведение ЕГАИС осуществляется в электронном виде с использованием программных средств этой единой информационной системы и включает в себя внесение информации, указанной в пункте 6 настоящих Правил, в единую информационную систему и ее обработку.

Согласно пункту 7 Правил ЕГАИС организации и сельскохозяйственные товаропроизводители, зарегистрированные в качестве юридического лица, представляют в единую информационную систему с использованием программно-аппаратных средств, обеспечивающих прием и передачу информации в единую информационную систему (далее – программно-аппаратные средства), информацию, указанную в подпунктах 1-3 пункта 6 настоящих Правил.

Пунктом 16 Правил ЕГАИС установлено, что организации, использующие оборудование для учета объема розничной продажи маркированной алкогольной продукции, помимо информации, указанной в пункте 7 настоящих Правил, представляют в единую информационную систему с использованием программно-аппаратных средств информацию, указанную в подпунктах 18, 20, 23-26 и 30 пункта 6 настоящих Правил.

В частности, Единая информационная система содержит сведения о продаже каждой единицы алкогольной продукции (дата и время продажи, номер контрольно-кассовой машины, номер смены, номер кассового чека); сведения об алкогольной продукции, нанесенные на федеральную специальную марку или акцизную марку, которой маркирована реализованная алкогольная продукция (подпункты 23 и 24 пункта 6 Правил ЕГАИС).

В соответствии с пунктом 21 Правил ЕГАИС направление информации об объеме производства и (или) оборота продукции в единую информационную систему осуществляется с использованием программно-аппаратных средств в электронном виде с применением усиленной квалифицированной электронной подписи путем представления заявки о фиксации по форме, в формате и в сроки, которые утверждаются Министерством финансов Российской Федерации. 

Согласно пункту 9.1 Формы и порядка заполнения заявки о фиксации в ЕГАИС информации о розничной продаже (возврате) маркированной винодельческой продукции, утвержденных приказом Минфина России от 20.07.2016 № 117н, заявка о фиксации в ЕГАИС информации о розничной продаже (возврате) маркированной винодельческой продукции сельскохозяйственным товаропроизводителем направляется с каждой розничной торговой точки маркированной алкогольной (винодельческой) продукции.

Информация направляется в момент оформления кассового чека, содержащего в качестве товара маркированную алкогольную (винодельческую) продукцию. Возврат маркированной алкогольной (винодельческой) продукции осуществляется через кассу по тому же принципу, что и ее розничная продажа.

Подпунктом 13 пункта 2 статьи 16 Закона № 171-ФЗ предусмотрено, что розничная продажа алкогольной продукции не допускается без предоставления покупателю документа с наличием на нем штрихового кода, содержащего сведения по перечню, утвержденному федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, о факте фиксации информации о розничной продаже алкогольной продукции в ЕГАИС, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 настоящего Федерального закона.

Поскольку розничная продажа алкогольной продукции зафиксирована Обществом в ЕГАИС непосредственно 23 мая 2018 года, именно в этот день суд полагает ООО «ИП ФИО2.» и осуществляло оборот спорной продукции.

Доказательств того, что сотрудниками Общества информация о розничной продаже и чеках внесена «задним числом», ни при производстве дела об административном правонарушении в Службе, ни при рассмотрении настоящего дела в арбитражном суде заявителем не представлено.

С учетом изложенного арбитражный суд приходит к выводу о наличии события вмененного Обществу административного правонарушения и правильной его квалификации по части 3 статье 14.16 КоАП Российской Федерации.

Административным органом в оспариваемом постановлении правильно определены все элементы состава данного административного правонарушения, в том числе и субъективная сторона.

 Делая вывод о виновности Общества в совершении рассматриваемого правонарушения, суд исходит из следующего.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых этим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В пункте 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП Российской Федерации формы вины не выделяет.

Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП Российской Федерации, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Имея в виду, что статьями 16 и 26 Закона № 171-ФЗ, пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона № 616-ЗЗК установлен запрет на розничную продажу алкогольной продукции в день Последнего звонка (23 мая 2018 года), Общество было обязано принять все необходимые и зависящие от него меры по соблюдению соответствующих требований. Однако подобные меры Обществом предприняты не были.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «ИП ФИО2.» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации.

Каких-либо существенных нарушений порядка привлечения Общества к административной ответственности судом не установлено.

В частности, протокол об административном правонарушении № 213-Н-А/П-18 от 25 декабря 2018 года составлен,  постановление № 213-Н-А/П-18 от 24 января 2019 года вынесено при участии законного представителя Общества (директора ФИО3).

Согласно статье 23.50 КоАП Российской Федерации органы, осуществляющие государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 3 статьи 14.16 настоящего Кодекса (часть 1).

Рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, в пределах своих полномочий вправе руководители органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющих государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в части розничной продажи алкогольной продукции, их заместители (пункт 3 части 2).

В соответствии с пунктом 1 Положения о Региональной службе по тарифам и ценообразованию Забайкальского края, утвержденного постановлением Правительства Забайкальского края от 16.05.2017 № 196, Служба является исполнительным органом государственной власти Забайкальского края, осуществляющим, в том числе, региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Приказом Службы от 19.01.2015 № 3 утвержден Перечень должностных лиц Службы, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, согласно которому протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.16 КоАП Российской Федерации, вправе составлять консультант отдела.

Указание во вводной части протокола об административном правонарушении № 213-Н-А/П-18 от 25 декабря 2018 года в качестве должностного лица, составившего такой протокол, на консультанта отдела декларирования розничной продажи алкогольной продукции и контроля Службы ФИО6 суд расценивает как техническую ошибку (опечатку), поскольку названный процессуальный документ фактически составлен и подписан консультантом отдела Службы ФИО5, о чем указано на странице 4 протокола.

В судебном заседании 25 марта 2019 года законный представитель Общества факт составления протокола именно консультантом отдела Службы ФИО5 (явка которого также обеспечена в судебное заседание) подтвердил (аудиозапись судебного заседания).

Следовательно, протокол об административном правонарушении № 213-Н-А/П-18 от 25 декабря 2018 года составлен, постановление № 213-Н-А/П-18 от 24 января 2019 года вынесено уполномоченными должностными лицами Службы.

Несостоятельным в правовом отношении является довод Общества о нарушении сроков составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела об административном правонарушении.

Действительно, в соответствии с положениями статьи 28.5 КоАП Российской Федерации протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения (часть 1). В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения (часть 2).

В рассматриваемом случае административное правонарушение было совершено 23 мая 2018 года, а протокол об административном правонарушении составлен 25 декабря 2018 года, то есть за пределами установленного статьей 28.5 КоАП Российской Федерации двухдневного срока с момента выявления административного правонарушения.

Между тем, нарушение срока составления протокола об административном правонарушении не относится к существенным нарушениям, поскольку такой срок не является пресекательным.

Изложенное соответствует правовой позиции, выраженной в пункте 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в соответствии с которой несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП Российской Федерации сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 декабря 2003 года № 10964/03 также указано, что само по себе нарушение срока составления протокола об административных правонарушениях, предусмотренного статьей 28.5 КоАП Российской Федерации, не является основанием, исключающим производство по делу об административном правонарушении, если этим протоколом подтверждается факт правонарушения и он составлен в пределах срока давности, установленного статьей 4.5 данного Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 29.6 КоАП Российской Федерации дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Поскольку протокол об административном правонарушении составлен 25 декабря 2018 года, то дело об административном правонарушении должно было быть рассмотрено Службой в срок до 23 января 2019 года (в течение 15 рабочих дней). Оспариваемое же постановление вынесено административным органом 24 января 2019 года.

При этом суд учитывает, что срок, предусмотренный статьей 29.6 КоАП Российской Федерации, также не является пресекательным и его пропуск не означает невозможность привлечения к административной ответственности при условии соблюдения срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 Кодекса.

Таким образом, составление Службой протокола об административном правонарушении и рассмотрение дела об административном правонарушении с нарушением сроков, установленных статьями 28.5 и 29.6 КоАП Российской Федерации, но в пределах годичного срока давности привлечения к ответственности за нарушения в сфере оборота алкогольной продукции, само по себе не является основанием для признания постановления о привлечении к административной ответственности незаконным.

Относительно довода Общества о нарушении положений Закона № 294-ФЗ и превышения административным органом своих полномочий в отношении проверяемого периода (23 мая 2018 года), суд отмечает следующее.

В соответствии со статьей 5 Закона № 171-ФЗ к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции относятся, в том числе, организация и проведение федерального государственного контроля (надзора) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Согласно статье 23 Закона № 171-ФЗ государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции включает в себя федеральный государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции (пункт 1).

Региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции включает в себя государственный контроль (надзор) за соблюдением обязательных требований к розничной продаже алкогольной продукции и розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, установленных статьей 16 настоящего Федерального закона, обязательных требований к розничной продаже спиртосодержащей продукции, за исключением государственного контроля за соблюдением требований технических регламентов (подпункт 2 пункта 1.2).

В свою очередь, статьей 23.1 Закона № 171-ФЗ предусмотрено, что под государственным надзором за соблюдением обязательных требований в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается, в том числе, деятельность уполномоченного органа исполнительной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями своей деятельности (пункт 1).

Государственный надзор за соблюдением обязательных требований в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее – государственный надзор) осуществляется уполномоченным органом исполнительной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 2).

Ранее уже отмечалось, что в соответствии с пунктом 1 Положения о Региональной службе по тарифам и ценообразованию Забайкальского края, утвержденного постановлением Правительства Забайкальского края от 16.05.2017 № 196, Служба является исполнительным органом государственной власти Забайкальского края, осуществляющим, в том числе, региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

К отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора, организацией и проведением проверок организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» и Закона № 294-ФЗ (часть 3 статьи 23.1 Закона № 171-ФЗ).

Статьей 8.3 Закона № 294-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент издания приказа Службы от 20 июля 2018 года № 59/дк) предусмотрены организация и проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Так, к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора) с юридическими лицами (далее – мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами,), относятся, в том числе, наблюдение за соблюдением обязательных требований посредством анализа информации о деятельности либо действиях юридического лица и индивидуального предпринимателя, обязанность по представлению которой (в том числе посредством использования федеральных государственных информационных систем) возложена на такие лица в соответствии с федеральным законом (пункт 7 части 1).

Мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора) в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора) (часть 2).

Исходя из приведенных положений статьи 23.1 Закона № 171-ФЗ и статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ, деятельность Службы по анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований розничной продажи алкогольной продукции является государственным надзором за соблюдением обязательных требований в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, и представляет собой осуществление мероприятий без взаимодействия с юридическими лицами, поскольку фактически анализируется информация о деятельности соответствующего лица (в частности, о розничной продаже алкогольной продукции), которая обязательно должна фиксироваться в ЕГАИС.

В этой связи довод Общества об отсутствии у Службы полномочий по государственному надзору является несостоятельным.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 9 Административного регламента исполнения Региональной службой по тарифам и ценообразованию Забайкальского края государственной функции по осуществлению регионального государственного контроля (надзора) за установлением и (или) применением регулируемых государством цен (тарифов, надбавок, платы, ставок), в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, соблюдением требований, установленных Федеральным законом «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации», в пределах своей компетенции, утвержденного приказом Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края от 20.12.2016 № 586-НПА (далее – Административный регламент № 586-НПА), предметом регионального государственного контроля (надзора) является региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, который осуществляется на предмет соблюдения юридическими лицами (организациями), осуществляющими розничную продажу алкогольной продукции, лицензионных требований, установленных Законом № 171-ФЗ и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами (далее – лицензионные требования).

Однако приведенное положение Административного регламента не означает, что Служба вправе осуществлять исключительно лицензионный контроль, поскольку федеральное законодательство (Закон № 171-ФЗ и Закон № 294-ФЗ) прямо предусматривают возможность осуществления ею и государственного надзора за соблюдением обязательных требований в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

К тому же заявителем не учтено, что разделом 3.2 Административного регламента № 586-НПА установлена административная процедура при исполнении государственной функции в форме мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

В частности, согласно подпункту 1 пункта 52 Административного регламента № 586-НПА к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие РСТ Забайкальского края с юридическими лицами (далее – мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами), относятся наблюдение за соблюдением обязательных требований посредством анализа информации о деятельности либо действиях юридического лица и индивидуального предпринимателя, обязанность по представлению которой (в том числе посредством использования федеральных государственных информационных систем) возложена на такие лица в соответствии с федеральным законом.

Отсутствие в приказе Службы от 20 июля 2018 года № 59/дк «О проведении мероприятий по анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований розничной продажи алкогольной продукции 23 мая 2018 года, установленных федеральным и региональным законодательством, организациями на территории г. Читы Забайкальского края» указания конкретного наименования юридического лица (в данном случае ООО «ИП ФИО2.») нарушением процедуры проведения государственного надзора за соблюдением обязательных требований не является, поскольку названные мероприятия проводятся без взаимодействия с юридическими лицами, в связи с чем указание территориальной принадлежности осуществления деятельности юридического лица суд полагает достаточным.

Указание в названном приказе на постановление Правительства Забайкальского края от 26.06.2018 № 250 «Об утверждении Порядка организации и осуществления регионального государственного контроля (надзора) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции на территории Забайкальского края», не ограничивает полномочия Службы при проведении мероприятий по анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований розничной продажи алкогольной продукции 23 мая 2018 года, поскольку такие полномочия предоставлены административному органу положениями Закона № 171-ФЗ и Закона № 294-ФЗ.

Кроме того, постановление Правительства Забайкальского края от 26.06.2018 № 250 устанавливает лишь Порядок организации и осуществления регионального государственного контроля (надзора), в связи с чем касается лишь действий соответствующего органа. В свою очередь, действия Службы по осуществлению мероприятий государственного надзора за соблюдением обязательных требований розничной продажи совершены после издания такого постановления на основании приказа от 20 июля 2018 года № 59/дк.

Согласно части 5 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ и пункту 52.4 Административного регламента № 586-НПА в случае выявления при проведении мероприятий по контролю, указанных в части 1 настоящей статьи, нарушений обязательных требований, должностные лица органа государственного контроля (надзора) принимают в пределах своей компетенции меры по пресечению таких нарушений, а также направляют в письменной форме руководителю или заместителю руководителя органа государственного контроля (надзора) мотивированное представление с информацией о выявленных нарушениях для принятия при необходимости решения о назначении внеплановой проверки юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона.

Из изложенного следует, что мотивированное представление с информацией о нарушениях направляется только в случае, если орган государственного контроля (надзора) придет к выводу о необходимости назначения в отношении юридического лица внеплановой проверки. При отсутствии такой необходимости орган не лишен возможности принять в пределах своей компетенции меры по пресечению таких нарушений (в частности, составить протокол об административном правонарушении в связи с непосредственным обнаружением нарушения на основании пункта 1 части 1 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации).

В рассматриваемом случае Служба таким правом воспользовалась и возбудила в отношении Общества дело об административном правонарушении, о чем 25 декабря 2018 года составила соответствующий протокол.

Таким образом, требования статей 25.1, 25.15, 27.8, 28.2 и 28.3 КоАП Российской Федерации, положений Закона № 294-ФЗ административным органом соблюдены.

Годичный срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП Российской Федерации, не пропущен.

Административное наказание Обществу назначено в виде предупреждения с учетом положений статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации как за впервые совершенное правонарушение и ввиду отсутствия причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Обстоятельств для признания допущенного Обществом правонарушения в качестве малозначительного в соответствии со статьей 2.9 КоАП Российской Федерации арбитражным судом не установлено.

В частности, малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» также указано, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

В пункте 4.2 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 года № 1-П указано, что в системе действующего правового регулирования освобождение от административной ответственности в связи с малозначительностью совершенного правонарушения не может использоваться для целей учета имущественного и финансового положения привлекаемого к административной ответственности юридического лица. Кроме того, освобождение от административной ответственности путем признания правонарушения малозначительным во всех случаях, когда правоприменительный орган на основе установленных по делу обстоятельств приходит к выводу о несоразмерности наказания характеру административного правонарушения, противоречило бы вытекающему из принципа справедливости принципу неотвратимости ответственности, а также целям административного наказания и не обеспечивало бы решение конституционно значимых задач законодательства об административных правонарушения.

Суд, исходя из своих дискреционных полномочий и с учетом характера деликта (как отмечалось выше – розничная продажа алкогольной продукции в праздничный день), считает невозможным в данном конкретном случае признать совершенное Обществом правонарушение малозначительным.

Кроме того, в данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения (состав правонарушения является формальным), а в пренебрежительном отношении Общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

В соответствии с частью 3 статьи 211 АПК Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При таких обстоятельствах в удовлетворении заявленных Обществом требований следует отказать.

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 171 и 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью «ИП ФИО2.» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о назначении административного наказания № 213-Н-А/П-18 от 24 января 2019 года отказать. 

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Забайкальского края.

Судья                                                                                              Е.С. Сюхунбин