СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-14304/2018-ГК

г. Пермь

01 ноября 2018 года

Дело № А60-5162/2018  

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2018 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 01 ноября 2018 года.  

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего Назаровой В.Ю.,  

судей  Власовой О.Г., Ивановой Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Макаровой С.Н.,  

при участии: 

от общества с ограниченной ответственностью «ЕЭС-Гарант»: Шарирьянова  О.М. (доверенность 66АА4837022 от 15.01.2018, паспорт),  

от общества с ограниченной ответственностью «Ресторанно-гостиничный  комплекс «Смирновъ»: Губина О.В. (доверенность № 2/04 от 02.04.2018,  удостоверение),  

от открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная  сетевая компания Урала»: Гамаюнова Л.Р. (доверенность № 442/2017 от  17.11.2017, паспорт),  

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены  надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путем  размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет- сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,  

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «Ресторанно-гостиничный комплекс  «Смирновъ»,  

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 08 августа 2018 года 

по делу № А60-5162/2018, принятое судьей О.А. Пономаревой  по иску общества с ограниченной ответственностью «ЕЭС-Гарант»  

(ОГРН 1175024009918, ИНН 5024173259) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Ресторанно-гостиничный  комплекс «Смирновъ» (ОГРН 1136685003553, ИНН 6685027700)  

третье лицо: открытое акционерное общество «Межрегиональная  распределительная сетевая компания Урала»  

о взыскании задолженности за электрическую энергию (мощность),  поставленную по договору,  

по иску общества с ограниченной ответственностью "Ресторанно-гостиничный  комплекс "Смирновъ" (ОГРН 1175024009918, ИНН 5024173259)  

к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная  сетевая компания Урала" (ОГРН 1056604000970, ИНН 6671163413)  

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ЕЭС-Гарант" 

о признании недействительным акта неучтенного потребления электроэнергии  (мощности) в части,  

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЕЭС-Гарант» (далее - «ЕЭС- Гарант») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым  заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ресторанно- гостиничный комплекс «Смирновъ» (далее - ООО «РГК «Смирновъ») с  требованием о взыскании 3 290 789 руб. 68 коп., в том числе 3 290 789 руб. 68  коп. основного долга за электрическую энергию (мощность), поставленную в  октябре – ноябре 2017 года по договору № 27223К66 от 01.11.2016, а также  39454 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины,  понесенных при подаче иска.  

Определением суда от 12.02.2018 дело назначено к рассмотрению в  порядке упрощенного производства без вызова сторон в соответствии со  статьей 228 АПК РФ. Определением от 12.04.2018 суд перешел к рассмотрению  дела по общим правилам искового производства.  

Определением суда от 29.05.2018 к участию в деле в качестве третьего  лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета  спора, привлечено ОАО «МРСК Урала».  

Определением суда от 30.03.2018 по делу № А60-17846/2018 принято к  производству заявление ООО «РГК «Смирновъ» к ОАО "МРСК Урала" о  признании недействительным акта неучтенного потребления электроэнергии  (мощности) в части указания в приложении к акту расчета расхода  электроэнергии и обязании произвести перерасчет объема потребления и  суммы платы за неучтенное потребление электроэнергии.  

Определением суда от 20.06.2018 по делу № А60-17846/2018 объединены  в одно производство для совместного рассмотрения настоящее дело № А60- 17846/2018 и дело А60-5162/2018, с присвоением делу объединенный номер: №  А60-5162/2018.  

 Решением Арбитражного суда Свердловской области от 08 августа 2018  года (резолютивная часть от 02.08.2018, судья О.А. Пономарева) в  удовлетворении исковых требований ООО «РГК «Смирновъ» к ОАО "МРСК  Урала" о признании недействительным в части акта неучтенного потребления  электроэнергии № 54-СТЭ-17-0069 от 21.10.2017 отказано.  

Исковые требования ООО «ЕЭС-Гарант» удовлетворены. С ООО " РГК  "Смирновъ" в пользу ООО «ЕЭС-Гарант» взыскан долг в размере 3 290 789 руб.  68 коп., а также в возмещение расходов по уплате государственной пошлины,  понесенных при подаче иска, взысканы денежные средства в сумме 39 454 руб.   ООО " РГК "Смирновъ" не согласившись с принятым решением, подало  апелляционную жалобу, в доводах которой указало на то, что дата 01.11.2016,  как начальная дата безучетного потребления не соответствует исследованным в  ходе рассмотрения дела доказательствам. Полагает, что акт обследования от  22.08.2016 не подтверждает первичную приемку прибора учета в эксплуатацию,  а является актом предыдущей проверки, в связи с чем у суда отсутствовали  основания для непринятия расчета ответчика, составленного исходя из 61 дня  безучетного потребления электрической энергии, т.е. с 22.08.2017 по  21.10.1017. Просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный  акт, об отказе в удовлетворении требований ООО «ЕЭС-Гарант» к ООО «РГК  «Смирновъ»; также удовлетворить требование ООО «РГК «Смирновъ» о  признании недействительным в части акта от 21.10.2017 в части.  

В судебном заседании представитель ООО «РГК «Смирновъ» доводы  апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.  

От ООО «ЕЭС-Гарант» поступил письменный отзыв, находя решение  суда законным и обоснованным, просит решение оставить без изменения, а  апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

 В судебном заседании представители ООО «ЕЭС-Гарант» и ОАО «МРСК  Урала» поддержали доводы письменного отзыва ООО «ЕЭС-Гарант», просили  решение оставить без изменения.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены  арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном  статьями 266, 268 АПК РФ.  

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции,  между ООО «ЕЭС.Гарант» и ООО «РГК «Смирновъ» 01.11.2016 заключен  договор энергоснабжения № 27223К66 (далее - Договор).  

В приложении № 1 к Договору стороны согласовали объем потребления  электрической энергии и заявленной мощность на 2016 год - 0,13 МВт.  

Заключению указанного договора предшествовало подписание 23.09.2016  акта разграничения границ балансовой принадлежности сторон с ОАО «МРСК  Урала» (Сетевой организацией), а также составление актов № 54СысРЭС-162309 и № 54СысРЭС-16-2310 от 22.08.2016.  

После 22.08.2016 и до 21.10.2017 проверка измерительных приборов не  проводилась.  

21.10.2017 установлен факт неучтенного потребления электроэнергии, о  чем представителем Сетевой организации составлен акт № 54-СТЭ-17-0069 от  21.10.2017 потребителем ООО «РГК «Смирновъ» по адресу: Сысерть, ул.  Красноармейская, 4, в котором зафиксировано, что потребителем допущено  нарушение потребления энергии которое выражено в повреждении пломб  госповерителя на ПУ (видны следы Механического воздействия на пломбы  

госповерителя). Также в акте указаны наименование количество  энергопринимающих устройств, их мощность.  

По данному факту составлены акты № 54-СТЭ-17-1548 и № 54-СТЭ-17- 1549 от 21.10.2017 о проверке измерительных комплексов. Объем безучетного  потребления электроэнергии ответчиком ОАО «МРСК Урала» рассчитан за  период с 31.10.2016 по 21.10.2017 и составил 1 061 633 кВтч.  

ООО «ЕЭС-Гарант» оформлен счет № 27223К66от 31.10.2017 за  потребленную электроэнергию с 01.10.2017 по 31.10.2017 по договору  27223К66, согласно которому расход электроэнергии составил 1140882 кВтч.  Начислено 7525485,85 руб., в том числе НДС 18% 1147955,47 руб. Указанный  счет получен ООО «РГК «Смирновъ» 09.11.2017.  

Письмом № 031117 от 03.11.2017 ООО «РГК «Смирновъ» уведомило  ООО «ЕЭС-Гарант» о несогласии с актом неучтенного потребления  электроэнергии (мощности) № 54-СТЭ-17-0069 от 21.10.2017, о намерении  оспаривать указанный акт, обратилось с просьбой не вводить режим  потребления электроэнергии до окончания разбирательства. Тем не менее,  уведомлением № 287816 от 10.11.2017 ООО «ЕЭС-Гарант» потребовало  оплатить задолженность в размере 7525485,85 руб. в срок до 28.11.2017, в  противном случае, в уведомлении указано на то, что будет произведено полное  ограничение энергоснабжения.  

ООО «РГК «Смирновъ» указывал ООО «ЕЭС-Гарант» на неправильность  начисления платы за неучтенную потребленную электроэнергию. Письмом №  71304-16/0824 от 24.01.2018 ООО «ЕЭС-Гарант» обосновал начисления;  письмом от 30.11.2017 ООО «ЕЭС-Гарант» уведомило истца об ограничении  режима потребления электрической энергии.  

08.12.2017 введено полное ограничение режима потребления ООО «РГК  «Смирновъ», что подтверждается актом об ограничении режима  электропотребления от 08.12.2017. При этом, ООО «ЕЭС-Гарант» сообщило о  том, что подключение энергоснабжения на объекте ООО «РГК «Смирновъ»  состоится только после оплаты половины задолженности в размере 3700000  руб., в связи с чем, ООО «РГК «Смирновъ» вынуждено было произвести оплату  задолженности, полагая, что частичное погашение в данном случае нельзя  рассматривать как признание долга, поскольку внесение денежных средств в  размере 3700000 руб. являлись вынужденной мерой, было произведено по  требованию и с гарантией восстановления режима потребления  электроэнергии.  

Полагая незаконным расчет ответчиком ООО «МРСК Урала» периода  безучетного потребления электроэнергии с 31.10.2016 по 21.10.2017 и в этой  связи необоснованным расчет ООО «ЕЭС-Гарант» оплаты за безучетно  потребленную электроэнергию в размере 7525485,85 руб., ООО «РГК  «Смирновъ» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области к ОАО  «МРСК Урала» с заявлением о признании недействительным акта неучтенного  потребления электроэнергии (мощности) в части указания в приложении к акту  

расчета расхода электроэнергии и обязании произвести перерасчет объема  потребления и суммы платы за неучтенное потребление электроэнергии.  

ООО «ЕЭС-Гарант» в свою очередь обратилось в Арбитражный суд  Свердловской области с исковым заявлением о взыскании с ООО «РГК  «Смирновъ» 3 290 789 руб. 68 коп. основного долга за электрическую энергию  (мощность), поставленную в октябре – ноябре 2017 года по договору №  27223К66 от 01.11.2016, из расчета: 3231054 руб. 49 коп. за октябрь 2017 года  (7031054 руб. 49 коп. по акту безучетного потребления – 3800000 руб.  оплаченные ООО «РГК «Смирновъ») + 59735 руб. 19 коп. за ноябрь 2017 года.  

 Суд первой инстанции принимая оспариваемое решение, суд пришел к  выводу об отсутствии оснований для признания недействительным акта  неучтенного потребления электроэнергии (мощности) № 54-СТЭ-17-0069 от  21.10.2017 в части указания в приложении к акту расчета расхода  электроэнергии и обязании произвести перерасчет объема потребления и  суммы платы за неучтенное потребление электроэнергии; правомерности  требований ООО «ЕЭС-Гарант» о взыскании с ООО «РГК «Смирновъ» 3290789  руб. 68 коп.  

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее,  заслушав в судебном заседании представителей ООО «РГК «Смирновъ», ООО  «ЕЭС-Гарант», ОАО «МРСК Урала», суд апелляционной инстанции оснований  для отмены решения не установил.  

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской  Федерации (далее – ГК РФ) по договору энергоснабжения устанавливаются  взаимные обязательства его сторон: энергоснабжающей организации - подавать  абоненту через присоединенную сеть энергию; абонента - оплачивать принятую  энергию, соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления,  обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении  энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии.  

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии  производится за фактически принятое абонентом количество энергии в  соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом,  иными правовыми актами или соглашением сторон.  

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением  Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные  положения N 442) безучетное потребление - потребление электрической  энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания  услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка  учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя),  выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета),  обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой)  возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении  

(повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на  прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором  сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а  также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий),  которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической  энергии (мощности).  

В силу пункта 84 Основных положений N 442 стоимость электрической  энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления  электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления)  рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой,  энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения  (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании  акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в  соответствии с разделом X настоящего документа.  

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения  (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается  по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и  применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в  котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а  также условиями договора.  

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления  электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном  потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его  составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное  потребление (пункт 192 Основных положений N 442).  

Факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается  актом неучтенного потребления от 21.10.2017 № 54-СТЭ-17-0069 и ООО «РГК  

«Смирновъ» не оспаривается. 

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета,  показания которых в соответствии с настоящим документом используются при  определении объемов потребления электрической энергии на розничных  рынках, должны соответствовать требованиям законодательства Российской  Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в  настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть  допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке,  иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального  контроля.  

Пунктом 167 Основных положений N 442 установлено, что субъекты  электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией  потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации,  проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа,  определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных  договоров энергоснабжения, а также проводят проверки на предмет выявления  фактов безучетного потребления электрической энергии.  

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы  подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов  учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего  документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности  контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний  приборов учета (пункт 172 Основных положений N 442).  

Согласно пункту 176 Основных положений N 442 результатом проверки  является заключение о пригодности расчетного прибора учета для  осуществления расчетов за потребленную на розничных рынках электрическую  энергию, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета  требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об  отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора  учета утраченным.  

Как указано в пункте 192 Основных положений N 442, по факту  выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой  организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической  энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес  гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя, осуществившего  безучетное потребление, а также лица, осуществившего бездоговорное  потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может  быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета,  а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

Исходя из пункта 193 Основных положений N 442, в акте о неучтенном  потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице,  осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической  энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного  потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления  акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица,  осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической  энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту  (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении  электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий  безучетное потребление. Отказ лица, осуществляющего безучетное  потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о  неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ  присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием  причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии,  составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.  

На основании пункта 194 Основных положений N 442 расчет объема  безучетного потребления электрической энергии осуществляется сетевой  организацией в соответствии с пунктом 195 настоящего документа  соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном  потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о  

неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки  приборов учета).  

Из приведенных правовых норм следует, что факт безучетного  потребления электроэнергии выявляется при проведении проверки, по  результатам которой делается заключение о пригодности прибора учета для  осуществления расчетов за потребленную электроэнергию, а также о наличии  либо отсутствии безучетного потребления.  

Исходя из анализа приведенных норм права, спорный акт неучтенного  потребления от 21.10.2017 соответствует требованиям, установленным пунктом  193 Основных положений N 442. В частности в акте содержатся все  необходимые данные, в том числе: указаны лицо, осуществляющее безучетное  потребление электрической энергии, способ осуществления безучетного  потребления электрической энергии, место выявления безучетного  потребления. Акт подписан представителем сетевой организации, и  представителем потребителя, чьи полномочия не оспорены.  

В соответствии со статьями 209, 210, 539, 543 ГК РФ, пункта 145  Основных положений N 442 собственник несет бремя содержания  принадлежащего ему имущества, при этом абонент, применительно к  рассматриваемой ситуации, обязан обеспечивать надлежащее техническое  состояние и безопасность эксплуатируемых приборов, а также немедленно  сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета  энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.  

По смыслу нормы под безучетным потреблением следует понимать любое  вмешательство в прибор учета, повлекшее искажение данных об объеме  потребления электроэнергии, как в форме действия, так и в форме бездействия  со стороны потребителя.  

Как указано ранее из акта от 21.10.2017 следует, что имеет место  повреждение пломб госповерителя на ПУ (видны следы Механического  воздействия на пломбы госповерителя), что достоверно свидетельствует о  вмешательстве в работу прибора учета.  

Учитывая, что именно на потребителя возложена обязанность по  обеспечению функционирования прибора учета, при этом, невыполнение им  законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в  надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета  электрической энергии (бездействие), приводит к искажению данных об объеме  потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных  положений N 442 квалифицируется как безучетное потребление.  

Доказательств, опровергающих зафиксированные в актах нарушения,  потребителем, не представлено (статья 65 АПК РФ).  

При определении периода безучетного потребления ОАО «МРСК Урала»  (сетевая организация) исходило из даты заключения договора энергоснабжения.  

В связи со сменой собственника энергоустановок, расположенных по  адресу: г. Сысерть, ул. Красноармейская, д.4, ООО «ГРК «Смирновъ»  обратилось в ОАО «МРСК Урала» с заявлением о переоформлении документов  

на технологическое присоединение и последующего заключения договора  энергоснабжения. При этом, из материалов дела следует, что 07.12.2015  произведена установка прибора учета, сотрудниками сетевой организации  произведено обследование установленного истцом прибора учета СЕ-303  S31543-JAVZ (заводской номер 094272401).  

23.09.2016 между ООО «РГК «Смирновъ» и ОАО «МРСК Урала»  подписаны акты разграничения границ балансовой принадлежности и  эксплуатационной ответственности, согласно которым наименование  электроустановки (оборудования) потребителя (ООО «РГК «Смирновъ»):  отходящая ВЛ-0,4 кВ Рестран-1 от РУ-0,4 кВ ТП-7356 до ВРУ-0,4 кВ, само  ВРУ-0,4 кВ; отходящая ВЛ-0,4 кВ Ресторан-2 от РУ-0,4 кВ ТП-7332 до ВРУ-0,4  кВ, само ВРУ-0,4 кВ.  

С учетом составленных актов разграничения границ балансовой  принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО «РГК «Смирновъ»  (потребитель) заключил с ООО «ЕЭС-Гарант» (энергосбытовая организация)  

договор энергоснабжения № 27223К66, по условиям которого энергосбытовая  организация обязалась осуществлять продажу электрической энергии  (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по  передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является  неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям,  а Потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию  (мощность) и оказанные услуги в сроки и на условиях, предусмотренных  названным договором (п. 1.1. договора энергоснабжения).  

В силу п. 2.2.2 договора энергоснабжения энергосбытовая организация  обязалась во исполнение обязательство по договору заключить договор в  отношении точки поставки потребителя договор на оказание услуг по передаче  электрической энергии с сетевой организацией.  

Исполнение обязательств гарантирующего поставщика по договору  энергоснабжения в отношении энергопринимающего устройства  осуществляется: начиная с указанных в договоре даты и времени, но не ранее  даты и времени начала оказания услуг по передаче электрической энергии в  отношении такого энергопринимающего устройства и не ранее даты и времени  передачи победителю конкурса на право заключения договора аренды либо  концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения,  централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения  и (или) водоотведения, отдельных объектов этих систем, находящихся в  государственной или муниципальной собственности, такого  энергопринимающего устройства по заключенному в соответствии с  законодательством Российской Федерации договору аренды либо  концессионному соглашению в случае, если договор либо концессионное  соглашение заключается с указанным победителем в отношении такого  энергопринимающего устройства; в случае заключения договора  энергоснабжения до завершения процедуры технологического присоединения  энергопринимающих устройств, в отношении которых заключается такой  

договор энергоснабжения, - с даты подписания сетевой организацией и  потребителем акта о технологическом присоединении соответствующих  энергопринимающих устройств.  

При этом, в отношении одного энергопринимающего устройства может  быть заключен только один договор энергоснабжения. До момента заключения  договора энергоснабжения в отношении потребителя может быть составлен акт  неучтенного потребления по факту бездоговорного потребления.  

Согласно правовой позиции ВС РФ, изложенной в определении от  08.02.2018 № 305-ЭС17-14967, установка и допуск в эксплуатацию прибора  учета является одной из предпосылок для заключения договора  энергоснабжения. При этом даже при соблюдении процедуры технологического  присоединения отсутствие заключенного договора энергоснабжения следует  квалифицировать как бездоговорное потребление.  

В отличие от бездоговорного потребления безучетное потребление  предполагает наличие договорных отношений между гарантирующим  поставщиком (энергосбытовой организацией) и потребителем.  

Как установлено судом и ООО «РГК «Смирновъ» не оспаривается,  договор энергоснабжения с ООО «ЕЭС-Гарант» (энергосбытовой  организацией) заключен 01.11.2016, проверка прибора учета истца, по  результатам которой был установлен факт безучетного потребления,  выразившийся в повреждении пломб госповерителя и использовании пульта  управления с целью искажения фактического потребления, состоялась  21.10.2017, следовательно, суд первой инстанции, пришел к верному выводу о  том, что учитывая, что договор энергоснабжения заключен между истцом и  третьим лицом 01.11.2016, то только с этого момента действия (бездействия)  потребителя следует квалифицировать как безучетное потребление,  следовательно, расчет объема безучетного потребления произведенный сетевой  организацией с 01.11.2016 и по дату составления акта неучтенного потребления  - 21.10.2017 (что составляет 354 дня), принят судом обоснованно, как не  противоречащий приведенным ранее нормам.  

 Основания для принятия довода о том, что период безучетного  потребления составил только 61 день, отсутствуют.  

В соответствии с абзацами 1 и 2 пункта 172 Основных положений № 442  проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к  объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или  опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по  производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых  установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не  установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии,  заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.  

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы  подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству  электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета,  проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа,  

проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб  и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.  

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может  проводиться в виде инструментальной проверки.  

Последствия непроведения таких проверок сетевой организацией  установлены положениями абзацев 4 и 5 пункта 172 Основных положений №  442, согласно которым в случае если в отношении каких-либо точек поставки  сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета  в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 Основных  положений № 442, а также если в отношении каких-либо точек поставки за  прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки  приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих  точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая,  энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки  осуществляет продажу электрической энергии.  

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая,  энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в  порядке, аналогичном установленному в данном разделе порядку для их  проведения сетевой организацией.  

Таким образом, вопреки доводам жалобы, из системного толкования  приведенных правовых норм не имеется оснований для вывода о том, что  правовыми последствиями непроведения проверок сетевой организацией в  соответствии с планом-графиком является изменение порядка исчисления  объема и периода безучетного потребления электрической энергии,  установленного императивными положениями пункта 195 Основных  положений № 442.  

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с  применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1  приложения № 3 к Основным положениям № 442.  

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за  электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо  объема безучетного потребления электрической энергии также определяется  величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу  электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в  части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов  потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с  подпунктом «б» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.  

В пункте 195 Основных положений № 442 указано, что объем  безучетного потребления электрической энергии определяется с применением  расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения   № 3 к данному документу. Объем безучетного потребления электрической  энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки  прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в  запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она  

должна была быть проведена в соответствии с данным документом) до даты  выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности)  и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.  

Основными положениями № 442 не только возложена обязанность на  сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с  определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема  безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде  применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой  организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195). Эта  фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон  договора энергоснабжения, так как, с одной стороны, потребитель в подобном  случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и  презюмируется потребившим энергию в обход прибора в максимально  возможном исходя из характера подключения объеме, с другой  стороны,продолжительность потребления должна определяться с учетом такого  поведения сетевой организации, предполагающего своевременное  осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для  

выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения  проверок.  

Учитывая, что положениями абзаца 2 пункта 172 Основных положений №  442 предусмотрено проведение сетевыми организациями проверок расчетных  приборов учета потребителей в любой день и месяц в течение года (не реже 1  раза в год), доводы о том, что датой, с которой возможно исчислять  бездоговорное потребление является 22.08.2017 со ссылкой на то, что  предыдущая проверка состоялась 22.08.2016, а не раньше или не позже  указанной даты, основаны на неверном толковании вышеупомянутых правовых  норм.  

Таким образом, определение истцом периода безучетного потребления  электрической энергии с 01.11.2016 по 21.10.2017 соответствует приведенным в  настоящем судебном акте нормам права.  

То обстоятельство, что суд первой инстанции дал оценку акту  обследования от 22.08.2016 № 54-СысРЭС -16-2310 не, как акту предыдущей  проверки, ошибочен, однако, данный вывод не привел к принятию неверного  решения по существу спора, учитывая, что период, за который формируется  взыскание, определяется исключительно истцом, при этом, истец заявил ко  взысканию период не превышающий одного года (354 дня).  

При этом, судом верно отклонена ссылка ООО «РГК «Смирновъ» на  определение ВАС РФ от 07.04.2014 № ВАС-507/14, поскольку обстоятельства  указанного и настоящего дел не аналогичны.  

Таким образом, суд верно исходил из правомерности определения ОАО  «МРСК Урала» периода безучтеного потребления и стоимости электрической  энергии в размере 3 231 054 руб. 49 коп., а, следовательно, требования ООО  "ЕЭС-ГАРАНТ" о взыскании с ООО «РГК «Смирновъ» долга в размере 3 290  789 руб. 68 коп. за электрическую энергию (мощность), поставленную в  

октябре – ноябре 2017 года по договору № 27223К66 от 01.11.2016, из расчета:  3 231 054 руб. 49 коп. за октябрь 2017 года (7 031 054 руб. 49 коп. по акту  безучетного потребления – 3 800 000 руб. оплаченные ООО «РГК «Смирновъ»)  + 59 735 руб. 19 коп. за ноябрь 2017 года), удовлетворены правомерно.  

С учетом вышеизложенного, в удовлетворении исковых требований ООО  "РГК "Смирновъ" к ОАО "МРСК Урала" о признании недействительным в  части акта неучтенного потребления электроэнергии № 54-СТЭ-17-0069 от  21.10.2017 отказано верно, поскольку доказательств, не соответствия акта  Основным положения № 442 не представлено, акт 54-СТЭ-17-0069 от  21.10.2017 соответствует требованиям, установленным п. 193 Основных  положений N 442, в том числе оснований для определения иного периода  безучтного периода, судом не установлено.  

Иные обстоятельства, приведенные в апелляционной жалобе, не имеют  правового значения, так как основанием для удовлетворения апелляционной  жалобы не являются.  

При изложенных обстоятельствах оснований для удовлетворения  апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.  

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в  соответствии со статьей 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или  изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.  Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе  относятся на ее заявителя в соответствии со статьей 110 АПК РФ.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269,  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Семнадцатый арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 08 августа 2018 года  по делу № А60-5162/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без  удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий  двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской  области.  

Председательствующий В.Ю. Назарова 

Судьи О. Г. Власова  

 Н.А. Иванова