ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-29336/2019

Дело №А40-5915/19

г.Москва

23 августа 2019 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Пронниковой Е.В.,

рассмотрев апелляционную жалобу ООО «Первая международная букмекерская компания» 

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 08.04.2019, принятое судьей Махлаевой Т.И. (2-36) в порядке упрощенного производства по делу №А40-5915/19 

по заявлению ООО «Первая международная букмекерская компания» 

к ИФНС России №5 по г.Москве 

о признании незаконными и отмене постановления о назначении административного наказания и представления,

без вызова сторон,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Первая международная букмекерская компания» (далее также - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России №5 по г.Москве (далее также – Инспекция, ответчик) о признании незаконным и отмене постановления от 28.12.2018 №1-Ю/2 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.15.27 КоАП РФ и представления №23-10/1 от 10.01.2019.

Решением от 08.04.2019, принятым по настоящему делу в порядке упрощенного производства, Арбитражный суд г.Москвы отказал в удовлетворении заявленных Обществом требований, исходя из законности и обоснованности оспариваемых постановления и представления Инспекции.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Ссылается на отсутствие события и состава вмененного административного правонарушения. Считает вину Общества в совершении правонарушения не доказанной.

От налогового органа в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в которой Инспекция просит оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства без вызова сторон.

Апелляционный суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что оспариваемым постановлением Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

На основании статьи 29.13 КоАП РФ Обществу было выдано представление от 10.01.2019 №23-10/1 об устранении причин и условий, способствующих совершению административного правонарушения.

Не согласившись с постановлением и представлением Инспекции, Общество обратилось в арбитражный суд с указанными выше требованиями.

Отказывая в удовлетворении требований Общества, суд обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с п.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ установлена ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи.

Объектом указанного правонарушения является установленный законом порядок контроля финансирования, хранения и представления информации, подлежащих контролю (внешнему и внутреннему) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Объективной стороной правонарушения является неисполнение или ненадлежащее исполнение организацией требований названного законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов.

Субъектом ответственности являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе кредитные.

Как следует из материалов дела, в ходе административного расследования было установлено, что организация направила в Росфинмониторинг письмо от 14.09.2018 №206/К о выявленных операциях с денежными средствами, подлежащим обязательному контролю, без машинного носителя, содержащего электронный документ в формате xml-файла.

Порядок представления сведений в Росфинмониторинг регламентирован Положением о представлении информации в Росфинмониторинг №209 и приказом Росфинмониторинга от 22.04.2015 №110 «Об утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Так, сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, представляются в Росфинмониторинг в виде формализованных электронных сообщений (ФЭС, сообщение). Подготовка ФЭС осуществляется организациями, индивидуальными предпринимателями, лицами с помощью интерактивных форм, размещенных в Личном кабинете организации, индивидуального предпринимателя, лица на официальном сайте Росфинмониторинга в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: www.fedsfin.ru. 

Представление ФЭС осуществляется организациями, индивидуальными предпринимателями, лицами с использованием Личного кабинета либо АРМ.

В соответствии с п.2.9 Приказа №110 в случае невозможности представления ФЭС в Росфинмониторинг через Личный кабинет или АРМ, до устранения причин, препятствующих представлению ФЭС, организация, индивидуальный предприниматель, лицо формируют сообщения с помощью Личного кабинета, АРМ либо иного программного обеспечения, и представляют его в Росфинмониторинг на машинном носителе в виде электронного документа в формате xml-файла, подписанного в соответствии с пунктом 2.6 Приказа №110, с сопроводительным письмом нарочным или заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении с соблюдением мер, исключающих бесконтрольный доступ к документам во время доставки: сопроводительное письмо и машинный носитель помещаются в упаковку, исключающую возможность их повреждения или извлечения информации из них без нарушения целостности упаковки.

Сопроводительное письмо должно содержать следующую информацию: наименование организации, фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, лица; ИНН организации, индивидуального предпринимателя, лица; почтовый адрес организации, индивидуального предпринимателя, лица; номер сообщения; дата сообщения; вид сообщения; контактный телефон; фамилия, имя, отчество руководителя организации либо специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля организации, индивидуального предпринимателя, лица.

Таким образом, организация направила ценное письмо со сведениями об операциях, подлежащих обязательному контролю не по установленной форме и с нарушением порядка, установленного Приказом №110, а именно: согласно описи вложения в ценное письмо, было выявлено, что информация была направлена на бумажном носителе на 2 листах с отсутствием электронного документа в формате xml-файла на машинном носителе, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью организации.

В силу п.3.7 Приказа №110 ФЭС не принимается Росфинмониторингом в случаях: некорректного заполнения ФЭС; если сообщение не подписано усиленной квалифицированной электронной подписью или электронная подпись недостоверна; представления информации в неполном объеме; представления организацией, индивидуальным предпринимателем, лицом сообщения на бумажном носителе; представления информации по структурам, отличным от структур, утвержденных настоящей Инструкцией, и/или по форматам, отличным от форматов, утвержденных Росфинмониторингом. Непринятые (отвергнутые) ФЭС исключаются из дальнейшей обработки, а в Личном кабинете, а также в используемом АРМ размещается Журнал обработки ФЭС, приведенный в приложении №1 к настоящей Инструкции, с информацией о невозможности принятия ФЭС с указанием конкретных причин непринятия сообщения.

Согласно журналу обработки ФЭС, представленному в налоговый орган ООО «ПМБК» письмом от 17.12.2018, ФЭС 1-ФМ сообщения, датированные 14.09.2018 от лицензиата в уполномоченный орган, не поступали. В вышеуказанном журнале содержится информация о полученных сообщениях, содержащих сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю и осуществленных 11.09.2018 Росфинмониторингом с датой сообщения и с датой отправки - 24.09.2018 г.

С учетом изложенного, сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, и осуществленные 11.09.2018 представлены с нарушением срока, а именно 24.09.2018.

Апелляционный суд отмечает, что Обществом не представлено доказательств технического сбоя на официальном сайте Росфинмониторинга.

Согласно п.2 ст.7 ФЗ-№115 организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Требования к правилам внутреннего контроля устанавливаются Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации».

Обществом были утверждены Правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем финансирования терроризма от 14.03.2018, и от 21.10.2018. Однако Правила внутреннего контроля Организации не позволяют установить порядок представления информации о подлежащих обязательному контролю операциях в Росфинмоииторинг, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в т.ч. не устанавливается процедура направления вышеуказанных сведений в Росфинмоииторинг в случае невозможности представления ФЭС в Росфинмоииторинг через Личный кабинет или АРМ.

Таким образом, правила внутреннего контроля организации не предусматривали порядок представления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю в случае невозможности представления сведений через Личный кабинет или АРМ. Отсутствие регламентации данной процедуры повлекло представление сведений о подлежащих обязательному контролю операциях с нарушением порядка и сроков.

Согласно п.7 Приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» вводный инструктаж в организации проводится специальным должностным лицом при приеме на работу на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 Приказа №203, и при переводе (временном переводе) на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 Приказа №203. Дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год.

По смыслу положений п.19 Приказа №203, факт прохождения инструктажа должен подтверждаться документом, форма которого принята обществом. При этом подтверждающий документ должен быть подписан сотрудником общества.

В свою очередь, заявитель представил только приказ №2-0 от 21.10.2018 о проведении дополнительного инструктажа в отношении пятерых сотрудников организации. При этом приказ датируется от 21.10.2018, то есть после совершения правонарушения, 15.09.2018.

В связи с отсутствием документов, подтверждающих проведение обучения и ознакомления с нормативно-правовыми актами в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма налоговым органом сделан вывод о ненадлежащем осуществлении внутреннего контроля организацией.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях Общества события и состава вмененного ему административного правонарушения.

В силу ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Факт совершения Обществом правонарушения установлен и подтвержден материалами дела.

В силу ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ч.2 ст.2.1 КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае Общество не представило доказательств, подтверждающих принятие им всех возможных и необходимых мер по соблюдению требований действующего законодательства, а также доказательств невозможности соблюдения указанных требований.

Собранные по настоящему делу доказательства в их совокупности и взаимосвязи позволяют сделать вывод о наличии вины Общества в совершении вмененного ему административного правонарушения, в связи с чем, принимая во внимание изложенные выше обстоятельства, Общество правомерно привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.15.27 КоАП РФ. 

ООО «ПМБК» назначено наказание в форме административного штрафа в размере 100 000 руб. с учетом тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя, смягчающих и отягчающих обстоятельств и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания. Штраф назначен в пределах санкции соответствующей статьи.

Соответственно, оспариваемое представление №23-10/1 от 10.01.2019 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, также является законным и обоснованным.

Таким образом, вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований Общества.

Апелляционный суд считает, что доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения. Выражая несогласие с решением суда, Общество не представило доказательства, подтверждающие правомерность и обоснованность его требований.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, имеющие значение для дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 08.04.2019 по делу №А40-5915/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа по основаниям, установленным в ч.4 ст.288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья: Е.В.Пронникова