ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-64517/2023

Дело № А40-24002/2023

г. Москва

20 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2023 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Бодровой Е.В., 

судей: Кузнецовой Е.Е., Семёновой А.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО "ЭЛСЕТ" 

на Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2023 по делу № А40-24002/23, 

по иску ООО "ГРАДСТРОЙ" (ОГРН 

<

***>) 

к ответчикам: 1. обществу с ограниченной ответственностью «СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ «ОН» (ИНН: 

<

***>); 

2. обществу с ограниченной ответственностью «ЭЛСЕТ» (ИНН: 

<

***>) 

о солидарном взыскании задолженности в размере 1 098 755,55 руб. по договору от 01.07.2021 № 0107/2, неустойки в размере 536 937,75 руб., убытков в размере 830 616,81 руб.

 

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен, 

от ответчика: не явился, извещен. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Градстрой» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «ОН» и Обществу с ограниченной ответственностью «Элсет» о солидарном взыскании задолженности в размере 1 098 755 руб. 55 коп. неустойки в размере 536 937 руб. 75 коп. и убытков в размере 830 616 руб. 81 коп. 

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2023 иск удовлетворен в части. Суд решил: Взыскать солидарно с ООО «Строительная компания «ОН», ООО «Элсет» в пользу ООО «Градстрой» задолженность в размере 1 098 755 руб. 55 коп. и неустойку в размере 318 997 руб. 

В удовлетворении остальной части отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Элсет» подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.  

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель ссылается на не применение судом первой инстанции норм статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации.

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, содержащий возражения относительно ее удовлетворения.

Лицам, участвующие в деле, в судебное заседание представителей не направили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом. 

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие лиц, участвующих в деле. 

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 01.07.2021 между Обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания «ОН» (Подрядчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Градстрой» (Субподрядчик) заключен Договор субподряда № 0107/2, согласно которому Субподрядчик обязуется по заданию Подрядчика в установленный настоящим Договором срок выполнить своими силами из материалов Подрядчика работы по сооружению подпорной стены ПСТ8 путепровода по основному ходу ЮВХ на пересечении с проектируемым проездом № 4294 и Шоссейной улицей на объекте: «Строительство улично-дорожной сети с искусственными сооружениями и переустройством инженерных коммуникаций на участке от Курьяновского бульвара до ул. Кантемировская, включая мостовой переход через р. Москву и многоуровневую транспортную развязку с Каширским шоссе. Строительство мостового перехода через р. Москву и многоуровневой транспортной развязки на Каширском шоссе на участке от Каспийской улицы до ул. Шоссейная с необходимой для их функционирования уличнодорожной сетью» (ГК №0173200001420000105 от 06.04.2020), а Подрядчик обязуется создать Субподрядчику необходимые условия и обеспечить своевременную поставку всех необходимых материалов за свой счет для выполнения Работ, принять их результат и оплатить обусловленную настоящим Договором цену. 

Как следует из пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Стоимость работ по Договору с учетом стоимости необходимых инструментов составила 7 566 156 руб., в т.ч. НДС 20 % - 1 261 026 руб. 01.07.2021 заключен Договор поручительства № 01 от 01.07.2021 между ООО «Градстрой» (Субподрядчик), ООО «СК ОН» (Подрядчик) и ООО «ЭЛСЕТ» (Поручитель), согласно которому Поручитель обязуется отвечать перед Субподрядчиком в полном объеме за исполнение своих обязательств, принятых на себя Подрядчиком, в соответствии с договором подряда № 0107/2 от 01.07.2021, заключенным между Субподрядчиком и Подрядчиком. 

Согласно пункту 3 Приложения № 1 к Договору от 01.07.2021, Подрядчик перечисляет субподрядчику аванс в размере 1 200 000 руб.: 500 000 руб. в течение 7 календарных дней с момента подписания Договора, и 700 000 руб. в течение 15 календарных дней с даты подписания Договора. Подрядчик перечислил указанную сумму аванса 07.07.2021 - 500 000 руб. (согласно платежному поручению № 7), 27.07.2021 - 700 000 руб. (согласно платежному поручению № 12). 

В соответствии с п. 2.3.3 Договора, оплата фактически выполненных Субподрядчиком работ по настоящему Договору производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика на основании подписанных Сторонами актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и выставленного Субподрядчиком счета на оплату, счета-фактуры в течение 10 банковских дней после подписания КС-2 и КС-3 за вычетом гарантийной суммы и ранее выплаченного аванса в размере, пропорциональном объему фактически выполненных в отчетном месяце работ. 

Субподрядчик свои обязательства по Договору выполнил на сумму 4 975 234,55 руб., в т.ч. НДС 20 % - 829 205,76 руб., что подтверждается - Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.08.2021 и Актом о приемке выполненных работ № 1 от 30.08.2021 на сумму 3 992 672,94 руб., в т.ч. НДС 20 % - 665 445,49 руб., Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 13.10.2021 и Актом о приемке выполненных работ № 2 от 13.10.2021 на сумму 982 561,61 руб., в т.ч. НДС 20 % - 163 760,27 руб. Указанные акты подписаны сторонами без возражений и замечаний, претензии к результатам выполненных работ отсутствуют. 

В то же время, Генподрядчик свои обязательства по оплате выполнил не в полном объеме. 

Из суммы выполненных работ в размере 4 975 234 руб. 55 коп. 

Подрядчиком была произведена оплата на дату 13.10.2021 в размере: 

- 1 200 000 руб. - аванс по договору; 

- 300 000 руб. - 27.09.2021 (согласно платежному поручению № 39). 

Сумма долга составила 3 475 234 руб. 55 коп., что подтверждается актом сверки взаимных расчетов за период с 01.07.2021 по 13.10.2021.

Это послужило основанием для заключения Соглашения от 13.10.2021 о расторжении Договора подряда № 0107/2 от 01.07.2021 по причине неоплаты суммы за выполненные работы. 

Согласно пункту 6 Соглашения Подрядчик обязуется оплатить принятые работы в размере 3 475 234,55 руб., в т.ч. НДС 20 % - 579 205,76 руб. согласно выставленному счету на оплату № 14 от 13.10.2021 путем перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика частями. 

Окончательный расчет должен быть произведен в месячный срок после проведенных ремонтных работ/устранения дефектов и оплаты расходов Подрядчика, в соответствии с пунктом 3 Соглашения, а именно, Субподрядчик в рамках Соглашения возмещает все подтвержденные расходы, понесенные Подрядчиком в связи с проведением ремонтных работ, материалов и оплату рабочих по устранению дефектов на объекте, в частности ПСТ 8 секции 4. 6. 8. 10. 11. 12. 10.11.2021 ООО «СК «ОН» предъявило ООО «Градстрой» Акт № 01 выполненных ремонтных работ (УПД) на сумму 296 479 руб., в т.ч. НДС 20 % - 49 413 руб. 17 коп.

В соответствии с Актом зачета взаимных требований б/н от 10.11.2021 Стороны (Подрядчик ООО «СК «ОН» и Субподрядчик ООО «Градстрой») согласились произвести взаимозачет в сумме 296 479 руб. по Договору и Соглашению. Неоплаченная сумма за выполненные работы на дату 11.11.2021 составила 3 178 755 руб. 55 коп., в т.ч. НДС 20 % - 529 792 руб. 59 коп. 

Месячный срок оплаты после проведенных ремонтных работ/устранения дефектов и оплаты расходов Подрядчика согласно Соглашению о расторжении от 13.10.2021 договора подряда № 0107/2 от 01.07.2021 ограничивается датой 10.12.2021. 

За период 29.12.2021 по 25.05.2022 со стороны ООО «СК «ОН» поступила оплата на расчетный счет ООО «Градстрой» в размере 2 080 000 руб.

Подрядчиком по Договору перечислено, а также зачтено по акту взаимозачета – 3 876 479 руб., в том числе НДС (20 %) 646 079 руб. 86 коп. 

Задолженность Подрядчика перед Субподрядчиком составляет 1 098 755 руб. 55 коп., в т.ч. НДС (20 %) 183 125 руб. 93 коп. 

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Относительно требования к поручителю ООО «ЭЛСЕТ». 

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

В соответствии с п. 2.1 договора поручительства, поручитель (ООО «Элсет») обязуется нести солидарную ответственность с подрядчиком (ООО «СК «ОН») перед субподрядчиком (ООО «Градстрой») за исполнение обязательств подрядчика по договору подряда № 0107/2 от 01.07.2021, в случае неисполнения подрядчиком своих обязательств по договору подряда. 

Согласно пункту 2.3 договора поручительства, субподрядчик обязуется немедленно извещать поручителя обо всех допущенных подрядчиком нарушениях договора подряда, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнения подрядчиком своих обязательств перед субподрядчиком. Материалами дела установлено, что истец 17.12.2021 обратился к ООО «Элсет» с претензией исх. № 78, которая была получена 22.12.2021 (РПО 44000032464690). 

Соответственно, с указанной даты (22.12.2021) ООО «Элсет» был уведомлен о Соглашении о расторжении договора подряда. Ответ на претензию от 17.12.2021 исх. № 78 в адрес истца от ООО «ЭЛСЕТ» не поступала, обратного в материалы дела не представлено. 

В соответствии с пунктом 2.4 договора поручительства, в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательства перед субподрядчиком субподрядчик вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств от подрядчика или поручителя либо осуществить в установленный законом порядке принудительное взыскание долга с поручителя или подрядчика. 

Согласно пункту 2.1 договора поручительства, поручитель обязуется нести солидарную ответственность с подрядчиком перед субподрядчиком за исполнение обязательств подрядчика по договору подряда, указанному в пункте 1.1 договора, в случае неисполнения подрядчиком своих обязательств по договору подряда. 

В силу положений статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем. 

В соответствии с пунктом 4.1 Договора поручительства, он вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до подписания Сторонами Акта об исполнении обязательств по Договору подряда. 

В случае, если к указанному моменту у сторон остались неисполненные обязательства, вытекающие из настоящего договора, срок действия договора продлевается до полного выполнения сторонами своих обязательств. 

Акт об исполнении обязательств между сторонами не подписан, обратного в материалы дела не представлено. 

В соответствии с пунктом 6 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации, Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства. Договором поручительства срок его действия не определен. 

В соответствии с п. 6 соглашения о расторжении, подрядчик обязуется оплатить принятые работы в размере 3 475 234 руб. 55 коп., согласно выставленному счет на оплату № 14 от 13.10.2021 путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика частями. 

Окончательный расчет должен быть произведен в месячный срок после проведенных ремонтных работ/устранения дефектов и оплаты расходов подрядчика, в соответствии с пунктом 3 соглашения. 

Со стороны ответчика 1 выполненные работы по настоящее время не оплачены в полном объеме.

Согласно пункту 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве», в соответствии с пунктом 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. 

Если поручитель и должник отвечают солидарно, то для предъявления требования к поручителю достаточно факта неисполнения либо ненадлежащего исполнения основного обязательства. При этом кредитор не обязан доказывать, что он предпринимал попытки получить исполнение от должника, в частности направил претензию должнику, предъявил иск и т.п. (статья 323 Гражданского кодекса Российской Федерации).

 Согласно пункту 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве», после расторжения договора, из которого возникло основное обязательство (статьи 310, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации), поручительство продолжает обеспечивать обязанности, которые сохраняются при расторжении такого договора (например, обязанность по возврату основной суммы долга и процентов по кредитному договору, по внесению арендной платы) либо связаны с его расторжением (например, обязательства по возвращению того, что было предоставлено стороной по договору, либо по выплате стоимости предоставленного имущества). 

Пунктом 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве» установлено, что поручительство прекращается по истечении указанного в договоре срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается по истечении года со дня наступления срока исполнения основного обязательства. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается по истечении двух лет со дня заключения договора поручительства. 

Если договором поручительства, заключенным после наступления срока исполнения основного обязательства, не определен срок действия поручительства, поручительство прекращается по истечении года с момента заключения такого договора. 

Указанные сроки не являются сроками исковой давности, и к ним не подлежат применению положения главы 12 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Поручительство не считается прекратившимся, если в названные сроки кредитор предъявил иск к поручителю, или заявил требование ликвидационной комиссии в ходе процедуры ликвидации поручителя - юридического лица, или подал заявление об установлении требований в деле о банкротстве поручителя (пункт 6 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

При разрешении вопроса о сумме, подлежащей взысканию с поручителя в счет исполнения основного обязательства, следует исходить из размера требований, предъявленных к нему в период срока действия поручительства. 

Из вышеуказанного следует, что в данном случае применению подлежит 2 летний срок предъявления требований к поручителю с даты заключения договора поручительства. Договор поручительства заключен 01.07.2021, исковое заявление поступило в суд 08.02.2023.

Поскольку материалами дела установлено наличие задолженности в размере 1 098 755 руб. 55 коп. по оплате выполненных работ, требование о солидарном взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «ОН» и общества с ограниченной ответственностью «Элсет» правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Относительно требования о взыскании неустойки, судом установлено следующее.

Как указывает истец, согласно п. 1 ст. 95 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. 

Договором не определен процент неустойки за задержку оплаты за выполненные работы. 

Проценты исчислены из расчета 1/150 ключевой ставки ЦБ за весь период неуплаты по состоянию на 30.01.2023 и составляют 536 937 руб. 75 коп. 

Согласно расчету истца требование предъявлено за период с 13.01.2021 по 30.01.2023. 

Суд первой инстанции, рассмотрев расчет истца, посчитал его не подлежащим удовлетворению и установил, что требование о взыскании неустойки подлежит удовлетворению на сумму 318 997 руб. за период с 13.01.2021 по 19.09.2022. 

Решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований, не обжалуется.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

Довод апелляционной жалобы о не применении судом первой инстанции норм статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Доводы заявителя о том, что он не был уведомлен о расторжении Договора подряда № 0107/2 от 01.07.2021, не имеют оснований. 

Вся переписка, касающаяся ООО «Элсет» и ООО СК «ОН», велась через почту генерального директора ООО «Элсет» и ООО «СК «ОН» ФИО2 

Непосредственно с этой почты были отправлены для ознакомления и подписания от ООО «Элсет» и ООО СК «ОН» договор подряда 0107/2021 от 01.07.2021 и Договор поручительства. 

Данная почта считалась рабочей и актуальной, поэтому на нее были высланы уведомления на имя ОООО «Элсет» от 11.10.2021 о приостановке работ на объекте и расторжении договора в связи с задержкой оплаты. 

Также в адрес ООО «Элсет» была выслана претензия 17.12.2021 № 78, которая была получена 22.12.2021. Ответа на претензию не поступало. 

По вопросу изменения основного обязательства Договора поручительства, суд апелляционной инстанции отмечает следующее. 

Согласно пункту 2 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации если основное обязательство было изменено без согласия поручителя, что повлекло увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях. Обязательство в измененной части считается не обеспеченным поручительством.

Под увеличением ответственности поручителя понимается, в частности, увеличение суммы основного долга, увеличение размера процентов по договору и тому подобное

Расторжением Договора подряда основное обязательство никаким образом не было изменено, осталось в рамках Договора подряда 0107/2021 от 01.07.2021 и Договора поручительства.

В соответствии с пунктом 4.1 Договора поручительства, он вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до подписания сторонами Акта об исполнении обязательств по Договору подряда. В случае, если к указанному моменту у сторон остались неисполненные обязательства, вытекающие из настоящего договора, срок действия договора продлевается до полного выполнения сторонами своих обязательств. Акт об исполнении обязательств между сторонами до сих пор не подписан.

Относительно годичного срока давности прекращения поручительства, суд апелляционной инстанции отмечает следующее. 

В силу статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации, если срок поручительства в договоре поручительства не определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит  иск  к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства.

Договором поручительства № 01 от 01.07.2021 срок его действия не определен, значит, он продолжает действовать до 01.07.2023. 

Иск предъявлен 08.02.2023 - в рамках двухгодичного срока действия поручительства. 

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2023 по делу №А40-24002/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Взыскать с ООО "ЭЛСЕТ" в доход федерального бюджета  государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                      Е.В. Бодрова 

Судьи:                                                                                               Е.Е. Кузнецова 

                                                                                                           А.Б. Семёнова