АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-9050/2021

г. Владивосток

02 февраля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 января 2022 года. 

Полный текст решения изготовлен 02 февраля 2022 года.

          Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи Зайцевой Л.В., при ведении протокола судебного заседания помощником ФИО1, рассмотрев в судебном-онлайн заседании дело по  иску  индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 320527500069682) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Камея» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о расторжении договора от 25.08.2020, взыскании 149 000 рублей

при участии:

от истца (до и после перерыва) - не явился, извещен.

от ответчика (до и после перерыва) (онлайн) - ФИО3, паспорт, доверенность от 08.04.2021 сроком на один год, диплом ВСА 0407963;

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – истец, ИП ФИО2) обратился в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением  к обществу с ограниченной ответственностью «Камея» (далее – ответчик.ю ООО «Камея»)  о расторжении договора возмездного оказания услуг от 25.08.2020,  взыскании 149 000 рублей единовременного фиксированного платежа согласно пункта 3.2 договора от 25.08.2020.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, уведомлены в судебном заседании и путём размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

В соответствии со статьями 156, 163 АПК РФ судебное заседание до и после перерыва проведено и дело рассмотрено в отсутствии истца, извещенного надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

  Ответчик в судебном заседании относительно заявленных требований возражал по доводам, изложенным в отзыве  и письменных пояснениях.

   Оценив доводы сторон, представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее.

   Между обществом с ограниченной ответственностью «КАМЕЯ» (Исполнитель) и ИП ФИО2 (Заказчик) заключён договор б/н от 25.08.2020 (далее - Договор), по условиям которого Исполнитель оказывает Заказчику организационные, консультационные услуги и иные услуги, а также предоставляет необходимые права в целях осуществления Заказчиком предпринимательской деятельности по предоставлению услуг общественного питания и службы доставки продукции населению под брендом «ПАЛКИ-СКАЛКИ», а Заказчик обязуется принять оказанные услуги, оплатить их, а также выполнить иные обязанности, предусмотренные настоящим договором (пункт 1.1 Договора).

Предметом договора является оказание Исполнителем ООО «Камея» организационных, консультационных и иных услуг, а также предоставление необходимых прав в целях осуществления Заказчиком, предпринимательской деятельности по предоставлению услуг общественного питания и службы доставки продукции населению под брендом «ПАЛКИ-СКАЛКИ». В свою очередь Заказчик обязуется принять оказанные услуги, оплатить их, а также выполнять иные обязанности, предусмотренные Договором.

Согласно пункту  3.2 Договора - единовременный фиксированный платеж составляет 149 000 рублей.

В соответствии с  пунктом 1.2 Договора  Исполнитель обязуется оказать комплекс услуг, направленных на поиск/привлечение потенциальных покупателей и продажу им товаров и услуг Заказчика  (физических и юридических лиц) далее - «Товары и услуги Заказчика».

Согласно пункту 1.3. Договора для целей исполнения поручения Заказчика, Исполнитель обязался разместить информацию о товарах и услугах Заказчика на рекламных площадках, в частности на интернет сайте palki-skalki.ru и его поддоменах, в мобильных приложениях ПАЛКИ-СКАЛКИ, в информационно-контактном центре, а также на других площадках, как принадлежащих исполнителю, так и право размещения на которых предоставлено Исполнителю третьими лицами на основании договоров

Пунктом  1.4 Договора предусмотрено, что  Исполнитель обязуется осуществить техническую поддержку и обеспечить работоспособность Площадок в течение всего срока действия Договора, при этом Исполнитель по собственному усмотрению определяет способ и порядок публикации информации   о   Заказчике   на   площадках.   Исполнитель   обязался   фильтровать   и модифицировать информацию о Товарах и услугах Заказчика в целях соответствия публикуемой Исполнителем информации политике размещения Yandex Direct, Google Adwords и других рекламных площадок, а также в целях соответствия публикуемой Исполнителем информации политике размещения на Площадках.

В соответствии с пунктом  1.13 Договора Заказчик получает, а Исполнитель предоставляет услугу временного пользования Секретами производства («Ноу-хау» - Технологическую документацию). В том числе Исполнитель обязался оказать Заказчику комплекс иных услуг (далее - Услуги), определённых сторонами в Перечне оказываемых услуг, а Заказчик обязался принять и оплатить эти услуги в срок, установленный Договором.

В приложении № 1 к Договору определен Перечень оказываемых единовременных услуг. В приложении № 2 к Договору определен Перечень услуг, оказываемых на периодической основе. 

Сроки оказания услуг определены сторонами в перечне оказываемых единовременных услуг.

В пунктом 2.3 Договора указано, что настоящий Договор не является договором коммерческой концессии и к настоящему Договору не применяются обязательные правила, установленные главой 54 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В пункте 3.1. Договора расчёт вознаграждения Исполнителя определён Сторонами, как комплекс выплат, включающий в себя: единовременный фиксированный платёж в сумме 149 000 рублей и периодические платежи, размеры которых также установлены в Договоре.

Пунктом 5.1 Договора Стороны установили, что по факту оказания услуг Исполнитель предоставляет Заказчику на подписание Акт об оказании услуг в двух экземплярах.

В течение 5-ти дней после получения Акта об оказании услуг Заказчик обязан подписать его и направить один экземпляр Исполнителю, либо, при наличии недостатков, предоставить Исполнителю мотивированный отказ от его подписания (пункт 5.2 Договора).

На основании пункта 5.4 Договора услуги считаются оказанными с момента подписания Сторонами Акта об оказании услуг либо если Заказчик не подписал Акт об оказании услуг и не предоставил мотивированный отказ в сроки, указанные пунктом 4.2. Договора.

На основании пункт 4.3.2 установлено, что Исполнитель обязан оказать услуги Заказчику, перечисленные в Приложении № 1 качественно, в сроки и в порядке, предусмотренном настоящим Договором, Пункт 4.3.3 определяет, что Исполнитель обязан начать оказание услуг, определенных в Приложении № 1 не позднее трех дней с момента!полной оплаты услуг Исполнителя.

По Договору был перечислен единовременный фиксированный платёж в сумме 149 000 рублей (платежное поручение № 2 от 25.08.2020).

Истцу были предоставлены права на предоставление услуг общественного питания и службы доставки продукции населению под брендом «ПАЛКИ- СКАЛКИ». 

Также была осуществлена техническая поддержка и определено рабочее место кассира в декабре 2020 года.

27.11.2020 истцу на электронную почту Darys73@yandex.ru, указанную в Договоре, направлены УПД 3261120-6-к от 26.10.2020 на проведение работ по настройке iiko: установке, настройке и запуске в эксплуатацию рабочих мест пользователей решений НКО (за одно АРМ) на сумму 6000 рублей.

Посчитав, что  срок действия по договору истек, условия по оказанию услуг не были выполнены, акты работ не составлялись, истец пришел к выводу о  необходимости  расторжения Договора.

Истцом ответчику направлена 22.11.2020  претензия от  09.11.2020, в которой просил расторгнуть Договор и осуществить возврат оплаченных денежных средств в размере 149 000 рублей. 

Оставление указанной претензии без удовлетворения явилось основанием для обращения истца с рассматриваемым иском в суд.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимной связи, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Проанализировав подписанный между сторонами Договор суд пришел к выводу, что указанный договор является смешанным. 

В соответствии с пунктами 1,2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).  Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

В силу части 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации  заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

          В силу пункта 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

        По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

      Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (пункт 2 статьи 450 ГК РФ).

      Согласно абзацу четвертому указанного пункта в силу п. 4 ст. 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

      Нарушение срока исполнения обязательств может являться основанием к расторжению договора по подпункту 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации в том случае, если такое нарушение срока является существенным нарушением договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Вместе с тем, истцом не представлено доказательств существенного нарушения ООО «КАМЕЯ» условий заключённого договора.

Оценив условия Договора, включая пункт 1.1, 1.13. суд пришел к выводу, что данный договор является смешанным и содержит в себе как элементы договора коммерческой концессии, так и договора оказания услуг (пункты 1.2, 1.3, 1.4. Приложения № 1, № 2 к Договору). 

При этом оснований для вывода о ничтожности данного договора как притворной сделки, не смотря на пункт 2.3 Договора судом не установлено, поскольку договор подлежит правовой квалификации, исходя из фактических правоотношений сторон. 

Отсутствие регистрации договора как договора частично регулирующего отношения между сторонами в рамках коммерческой концессии не влечет недействительность самого договора. 

В силу пункта 1 статьи 164 ГК РФ в случаях, если законом предусмотрена государственная регистрация сделок, правовые последствия сделки наступают после ее регистрации.

Совершение сделки в силу статьи 153 ГК РФ происходит в момент подписания договора уполномоченными лицами, выражающими волю юридического лица на совершение сделки. В пункте 1 статьи 425 ГК РФ указано, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Согласно статье 433 ГК РФ заключение договора - это достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям. Соответственно, заключение договора - это событие, характеризуемое конкретной датой и временем, которое само по себе в силу закона имеет правовое значение (юридический факт). Действие договора - это период, в течение которого стороны договорились считать достигнутое соглашение обязательным для себя. При этом момент заключения договора может не совпадать с моментом начала действия договора.

Положения статей 433 и 1235 ГК РФ при определении момента, с которого лицензионный договор считается заключенным, не ограничивают право сторон расширить сроки действия лицензионного договора, в том числе на период до его заключения, поскольку применение положений пункта 2 статьи 425 ГК РФ не зависит от того, каким событием определяется момент заключения договора: достижением простого согласия или государственной регистрацией.

Как следует из пункта 2 статьи 1235 ГК РФ лицензионный договор заключается в письменной форме, если названным Кодексом не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» обязательственные отношения из договоров, переход или предоставление права по которым подлежат государственной регистрации, возникают независимо от государственной регистрации (пункты 1 и 2 статьи 433 ГК РФ).

При таких обстоятельствах договор также не может быть признанным недействительным и по данному основанию. 

Заключенный между сторонами не противоречит нормам действующего законодательства и исполнялся сторонами.

         В соответствии с пунктом 1.4 Договора Исполнитель обязался осуществить техническую поддержку и обеспечить работоспособность Площадок в течение всего срока действия Договора, при этом Исполнитель по собственному усмотрению определяет способ и порядок публикации информации о Заказчике на площадках. Исполнитель обязался фильтровать и модифицировать информацию о Товарах и услугах Заказчика в целях соответствия публикуемой Исполнителем информации политике размещения Yandex Direct, Google Adwords и других рекламных площадок, а также в целях соответствия публикуемой Исполнителем информации политике размещения на Площадках.

      Истцу было предоставлено использование бренда ПАЛКИ-СКАЛКИ, зарегистрированного за ответчиком согласно представленного свидетельства № 720004, за что в том числе был выплачен единовременный платеж. Доказательств обратного истцом не представлено. 

     Также как указал ответчик и не опроверг истец ему были переданы стандарты ведения бизнеса – сеть «ПАЛКИ-СКАЛКИ» на основании пункта 1.1 спорного договора (секреты производства «ноу-хау», а именно: методика поиска клиентов, стилистика оформления помещения, стандарты клиентского сервиса и постов для социальных сетей, перечень необходимых рабочих материалов и продуктов питания, предоставление услуг общественного питания и службы доставки продукции населению) в соответствии с которыми истцом былоарендовано помещение, произведен ремонт, велась предпринимательская деятельность в виде предоставления услуг по доставке продуктов питания.

  Исходя из специального характера переданных истцу ответчиком объектов договора, невозможно определить критерии разделения стоимости фактически полученного истцом но сделке, в частности встречного предоставления последнему ответчиком стандартов ведения бизнеса, факт использования которых не опровергнут истцом.

     Ответчиком истцу также оказаны услуги по осуществлению технической поддержки и определению рабочего места кассира в декабре 2020 года, о чем 27.11.2020 истцу на электронную почту Darys73@yandex.ru были направлены закрывающие документы (УПД 3261120-6-к от 26.10.2020) на проведение работ по настройке iiko: установке, настройке и запуске в эксплуатацию рабочих мест пользователей решений (за одно АРМ), 

          На основании вышеизложенного, судом не установлено оснований  для признания Договора недействительным. 

Также судом не установленного существенного нарушения условий Договора для его расторжения в судебном порядке. 

          Кроме того, в соответствии с пунктом 6.1 настоящий Договор  считается заключенным и вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует в течение 1 (одного) года. Договор может быть пролонгирован по договоренности сторон (пункт 6.2).

        Однако такиих договоренностей сторонами не представлено. И в настоящий момент договор уже не действует. 

         На основании изложенного, суд не находит оснований для удовлетворения исковых   требований о расторжении договора. 

       Также не нашли своего подтверждения доводы истца онеисполнении истцом Договора и не  освоении перечисленныз денежных средств. 

        В связи с этим в требованиях о взыскании 149 000 рублей суд также отказывает.

          В соответствии о статьей 110 АПК РФ понесенные судебные расходы по оплате государственной пошлины остаются на истце и ему за счет ответчика не компенсируются. 

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

          Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа  в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

 

Судья                                                                            Зайцева Л.В.