140/2017-35841(1) 

Пятый арбитражный апелляционный суд ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001 

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98 http://5aas.arbitr.ru/ 

Именем Российской Федерации 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А59-4532/2016

г. Владивосток

06 сентября 2017 года

Резолютивная часть постановления оглашена 05 сентября 2017 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 06 сентября 2017 года.  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего Е.Н. Номоконовой, судей С.Н. Горбачевой, Л.Ю. Ротко, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного  общества «Охинская ТЭЦ»,  

апелляционное производство № 05АП-6028/2017 на решение от 28.06.2017 судьи Н.А. Аникиной 

по делу № А59-4532/2016 Арбитражного суда Сахалинской области  

по иску акционерного общества «Охинская ТЭЦ» (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)  

к обществу с ограниченной ответственностью «Охинские электрические  сети» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о взыскании задолженности в размере 590 757 рублей 37 копеек, 

при участии:  

от АО «Охинская ТЭЦ»: ФИО2, по доверенности № 70-юр от  26.12.2016, сроком действия до 31.12.2017, паспорт;  

от ООО «Охинские электрические сети»: ФИО3, по доверенности   № 2 от 30.12.2016, сроком действия до 31.12.2017, паспорт,  

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Охинская ТЭЦ» (далее – истец, АО  «Охинская ТЭЦ», гарантирующий поставщик) обратилось в Арбитражный  суд Сахалинской области с исковым заявлением о взыскании с общества с  ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» (далее –  ответчик, ООО «ОЭС», сетевая организация) 590 757 рублей 37 копеек  задолженности по оплате стоимости электрической энергии, поставленной  истцом – гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях  сетевой организации за декабрь 2014 года.  

Решением арбитражного суда от 28.06.2017 в удовлетворении иска  отказано, с чем не согласился истец, обратившийся с рассматриваемой  апелляционной жалобой.  

В обоснование жалобы апеллянт ссылается на то, что при  определении объёма переданной в многоквартирные жилые дома  электроэнергии истцом учитывались потери во внутридомовых сетях  управляющих организаций и ТСЖ, а израсходованную на такие потери  электроэнергию сетевая организация обязана приобретать на розничном  рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.  Указывает, что в декабре 2014 года утверждённый норматив потребления  электронергии при отсутствии приборов её учёта отсутствовал, однако это не  может являться безусловным основанием для отказа во взыскании  задолженности по электроэнергии, так как в таком случае объём  поставленной в многоквартирные жилые дома электроэнергии определяется  

расчётным способом в соответствии с условиями заключённых с  управляющими организациями договоров.  

К апелляционной жалобе приложены дополнительные доказательства,  поименованные в приложении к ней. Судебная коллегия не усмотрела  оснований для приобщения к материалам дела указанных документов,  поскольку они имеются в материалах дела.  

От ООО «ОЭС» в суд апелляционной инстанции поступило  возражение на апелляционную жалобу, в котором ответчик указывает на  опровержение доводов апеллянта материалами дела – письмом истца от  31.12.2014 и сводной таблицей показаний счетчиков расхода электроэнергии.  Считает жалобу не подлежащей удовлетворению.  

От апеллянта в суд апелляционной инстанции поступил отзыв на  возражение ответчика. По утверждению апеллянта, объём подлежащей  оплате электроэнергии определяется как часть разницы между объёмом  поставленной в сети сетевой организации электроэнергии за декабрь 2014  года и объёмом электроэнергии, потреблённой энергопринимающими  устройствами потребителей, определённая в соответствии с утверждённым  сторонами алгоритмом, изложенным в Протоколе № 4 от 18.04.2014.  Утверждает, что по договору № 23/Д от 01.01.2014 за декабрь 2014 года на  оплату услуг по передаче электрической энергии ответчиком выставлены  истцу к оплате услуги по транспортировке электроэнергии в количестве  большем, чем было получено потребителями согласно Реестру полезного  отпуска электроэнергии. Тем самым полагает, что за декабрь 2014 года при  формировании полученного потребителями объёма электроэнергии истцом  включён объём электроэнергии во внутридомовых сетях. Указывает, что с  мая 2014 года дополнительные объёмы потерь управляющим организациям и  ТСЖ к оплате не выставлялись и в объём полезного отпуска электроэнергии  по потребителям по договору № 23/Д от 01.01.2014 не включались.  

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители  сторон поддержали свои позиции.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены  арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном  статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса РФ.  

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее. 

Между АО «Охинская ТЭЦ» (гарантирующим поставщиком) и ООО  «ОЭС» (сетевой организацией) заключен договор № 28/Р купли-продажи  электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации  от 01.01.2014 (далее – договор № 28/Р), в редакции протокола  урегулирования согласования разногласий от 03.02.2014, по условиям  которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу  сетевой организации электрической энергии (мощности) для целей  компенсации потерь в сетях сетевой организации, а сетевая организация  обязуется принимать и своевременно оплачивать приобретаемую  электрическую энергию (мощность) (пункты 1.1, 1.2 договора).  

В соответствии с разделом 2 договора № 28/Р гарантирующий  поставщик обязуется обеспечить продажу электроэнергии в объеме  фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по сетям  сетевой организации (пункт 2.1.1); представлять сетевой организации в  письменном виде объём полезного отпуска электрической энергии,  переданный в сеть сетевой организации из сети производителя электрической  энергии и из сети сетевой организации потребителям, имеющим  технологическое присоединение к сетям сетевой организации, заключившим  договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, с учетом  выявленных потребителей, осуществивших самовольное подключение к  электрической сети (выявленных в расчетном периоде, при наличии  оформленного акта о бездоговорном потреблении) (пункт 2.1.2);  предоставлять в письменном виде сетевой организации сведения по  показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ,  установленных в точках приема электрической энергии сетевой  организацией и на границе балансовой принадлежности между сетевой  

организацией и потребителями электрической энергии гарантирующего  поставщика, а также другую информацию, необходимую для исполнения  договора (пункт 2.1.3); принимать участие в урегулировании вопроса по  передаче электрической энергии и распределении потерь электрической  энергии между сетевыми организациями (пункт 2.1.12).  

Сетевая организация обязалась своевременно предоставлять  гарантирующему поставщику плановые объемы энергии, необходимые для  компенсации фактических потерь в сетях сетевой организации (пункт 2.2.1);  оплатить гарантирующему поставщику стоимость поставляемой сетевой  организации энергии, необходимой для компенсации фактических потерь в  электрических сетях сетевой организации (пункт 2.2.2); совместно с  гарантирующим поставщиком урегулировать отношения по передаче энергии  со смежными сетевыми организациями, чьи объекты электросетевого  хозяйства имеют технологическое присоединение к электрическим сетям  сетевой организации (пункт 2.2.3).  

Оплата договорной стоимости энергии для компенсации фактических  потерь в его электрических сетях осуществляется сетевой организацией  путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего  поставщика на основании счета-фактуры до 15 числа месяца, следующего за  расчетным (пункт 3.17).  

Пунктом 5.3 договор стороны предусмотрели возможность зачета  встречных взаимных обязательств по заявлению одной из сторон.  

30.12.2014 комиссией, в том числе при участии истца и ответчика,  составлен Акт о оставлении баланса электроэнергии по Охинской ТЭЦ, в  котором отражены показатели отпуска электроэнергии от гарантирующего  поставщика в сеть для нужд потребителей.  

Истцом составлен Отчёт об отпуске электроэнергии за декабрь 2014  года, сводная таблица показаний счетчиков и расхода электроэнергии за  декабрь 2014 года, в которых указан объём полезного отпуска  электроэнергии.  

Согласно расчёту истца (Распределению потерь электрической  энергии в электрических сетях по уровням напряжения за декабрь 2014) на  ответчика отнесены потери в объёме 2 238,691 тыс. кВтч.  

Ответчику направлен акт выполненных работ № 6435 от 31.12.2014 на  сумму 6 524 888,79 рублей, который ответчиком не подписан, и выставлен  счет-фактура № 6811 от 31.12.2014, по которому произведена частичная  оплата платёжным поручением № 225 от 13.05.2015 в сумме 381 376 рублей  23 копейки, а также путём зачёта взаимных требований, оформленного актом   № 1 от 15.05.2015 на сумму 5 552 755 рублей 20 копеек (в счёт стоимости  услуг ответчика по передаче электрической энергии по договорам № 23/Д,  10/Д).  

В остальной части (590 757 рублей 37 копеек) поставленная в целях  компенсации потерь по договору № 28/Р за декабрь 2014 года электрическая  энергия ответчиком не оплачена.  

С целью досудебного урегулирования спора истцом направлены в  адрес ответчика претензии от 04.02.2016 № 16/214, от 19.07.2016 № 16/1596,  оставленные без удовлетворения.  

Неоплата ответчиком стоимости электроэнергии, приобретаемой в  целях компенсации потерь в электросетях в спорный период по договору   № 28/Р в полном объеме, послужила основанием для обращения истца с  рассматриваемыми требованиями.  

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном  статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом первой  инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав  доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, в возражении на  апелляционную жалобу и в отзыве на возражение, судебная коллегия считает  решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а  апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в связи со  следующим.  

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны  исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства  и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких  условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или  иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от  исполнения обязательства не допускается.  

При разрешении спора судом верно установлено, что правовое  регулирование спорных правоотношений осуществляется, помимо общих  положений Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным  законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об  электроэнергетике), Правилами недискриминационного доступа к услугам по  передаче электрической энергии, утверждёнными Постановлением  Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, и Основными  положеничми функционирования розничных рынков электрической энергии,  утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442.  

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике  следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь,  возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в  установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.  

При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с  указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и  мощности в целях компенсации потерь. Стоимость потерь электрической  энергии, возникших в сетях сетевых организаций и учтенных в равновесных  ценах на электрическую энергию, не учитывается при определении  обязательств по оплате электрической энергии участников оптового рынка -  покупателей электрической энергии. Утверждение методики определения и  порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к  компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21,  пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).  

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты  этих потерь установлены в Правилах недискриминационного доступа к  услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением  Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила   № 861).  

Согласно пункту 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны  оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии,  возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом  стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на  оптовом рынке.  

В соответствии с пунктом 50 Правил № 861 размер фактических  потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как  разница между объемом электрической энергии, поставленной в  электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической  энергии, и объемом электрической энергии, потребленной  энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также  переданной в другие сетевые организации.  

В пункте 128 Основных положений функционирования розничных  рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением  Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения),  установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах  электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую  энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми  организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли  такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у  гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки)  электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях,  указанных в разделе III настоящего документа.  

Таким образом, способ компенсации фактических потерь  электрической энергии определён исходя из обязательности заключения  

между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком договора  купли-продажи электрической энергии в целях возмещения количества  энергии переданной конечным потребителям.  

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком  заключен договор № 28/Р купли-продажи электрической энергии для  компенсации потерь в сетях сетевой организации от 01.01.2014 (в редакции  протокола урегулирования согласования разногласий от 03.02.2014).  

В предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических  потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем  электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии,  потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой  сети, обоснованность примененной при расчете стоимости фактических  потерь цены.  

Судом верно установлено, что разногласия сторон возникли в  отношении объема электроэнергии, приобретаемого в целях компенсации  потерь.  

При этом, поскольку объём потерь электрической энергии является  производным от объёма полезного отпуска электрической энергии, то есть  объема электрической энергии, фактически доставленного конечным  потребителям, в рамках данного спора для установления величины объема  потерь электрической энергии в сетях ответчика подлежит доказыванию  величина объема полезного отпуска электрической энергии.  

В соответствии с пунктом 185 Основных положений объём  электрической энергии, полученной в принадлежащие сетевым организациям  объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии,  отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства  смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической  энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к  принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), а также  фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период  

в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации, определяются на  основании объёмов потребления (производства) электрической энергии  (мощности).  

Согласно пункту 186 Основных положений в целях осуществления  действий, указанных в пункте 185 Основных положений, каждая сетевая  организация составляет баланс электрической энергии, представляющий  собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму  объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими  устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства  данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии,  возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах  электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой  в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации,  уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов  электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты  электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.  

В силу пункта 187 Основных положений баланс электрической  энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за  расчетным периодом, и является основанием для определения фактических  потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в  соответствии с настоящим документом.  

В соответствии с пунктом 190 Основных положений гарантирующий  поставщик в случае непредставления ему сведений о фактических потерях  электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства одной или  нескольких сетевых организаций, приобретающих у него электрическую  энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между  такими сетевыми организациями объем электрической энергии,  рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической  энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом  электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком  

потребителям на розничном рынке и сетевым организациям,  предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в  принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально  доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по  электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства  и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой  энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на  соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой  организации, не предоставившей сведения о фактических потерях  электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого  хозяйства, в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее  передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе  производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках  Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации  на соответствующий расчетный период для всех сетевых организаций,  приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации  потерь у такого гарантирующего поставщика и не представивших сведения о  фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах  электросетевого хозяйства.  

Пунктом 3.10 Договора № 28/Р предусмотрено, что в случае  непредоставления сведений, указанных в пункте 3.9 договора,  гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь  путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как  разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной  гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии,  поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном  рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических  потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах  электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь  электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых  

организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в  объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций,  приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации  потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчет распределенных между  сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет  сетевой организации не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за  расчетным.  

Из материалов дела усматривается, что в спорный период  распределение электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях сетевых  организаций осуществлялось истцом в соответствии с пунктами 189, 190  Основных положений.  

Ответчик, возражая против заявленных требований, связывает  исполнение договора № 28/Р купли-продажи электрической энергии для  компенсации потерь в сетях сетевой организации с исполнением сторонами  договора № 23/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии  сетевой организацией потребителям гарантирующего поставщика, который  заключен между истцом и ответчиком 01.01.2014 (в редакции протокола  урегулирования протокола согласования разногласий от 27.01.2014), (далее –  договор № 23/Д).  

Согласно договору № 23/Д ответчик как сетевая организация обязался  оказать услуги по передаче электрической энергии путем осуществления  комплекса организационно и технологически связанных действий,  обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно  соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащие  сетевой организации на праве собственности или на ином предусмотренном  федеральным законом основании до границ балансовой принадлежности  потребителей гарантирующего поставщика, а истец как гарантирующий  поставщик обязался оплачивать услуги по передаче электрической энергии  сетевой организации (пункт 2.1.1).  

В соответствии с пунктами 4.1.9, 4.1.10 договора № 23/Д сетевая  организация обязана ежемесячно составлять фактический баланс  электрической энергии, баланс потерь по сети сетевой организации;  ежемесячно с момента подписания сторонами фактического баланса  электрической энергии по сети сетевой организации предоставлять  гарантирующему поставщику акт оказания услуг по передаче электрической  энергии, счет-фактуру.  

В соответствии с пунктом 4.3.2 договора № 23/Д гарантирующий  поставщик обязан обеспечить поставку электрической энергии в сети сетевой  организации в объеме обязательств по поставке потребителям (по договорам  энергоснабжения) и в объеме потерь электрической энергии путем  производства электрической энергии; ежемесячно предоставлять сетевой  организации: баланс электроэнергии по гарантирующему поставщику за  расчетный период; расчет фактического коэффициента заполнения графика  нагрузок по гарантирующему поставщику; реестр показаний приборов учета  в разрезе потребителей по каждой точке поставки включая группу  «население»; реестр потребителей, с которыми заключены или расторгнуты  договоры в расчетном периоде; реестр данных об объеме потребления  электрической энергии в жилых и нежилых домах, не оборудованных  коллективными приборами учета, с разбивкой по каждому жилому и  многоквартирному дому; реестр объемов потребления электрической  энергии бездоговорных потребителей; реестр объемов потребления  электрической энергии безучетных потребителей; реестр расчета потерь в  сетях потребителей; реестр установленных и снятых приборов учета по  группе «население»; реестр показаний общедомовых приборов учета; акты  допуска принятых в эксплуатацию приборов учета (пункт 4.3.12).  

Согласно пункту 5.2 договора № 23/Д количество передаваемой по  договору электроэнергии равняется общему объему переданной  потребителям гарантирующего поставщика электроэнергии из сети сетевой  организации за расчетный период. Объем фактических потерь электрической  

энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом  электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей  или от производителей электрической энергии, и объемом электрической  энергии, потребленной энергопринимающими устройствами,  присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые  организации.  

Согласно пункту 6.1.2 договора № 23/Д расчет стоимости услуги по  передаче электрической энергии, оказанной в отчетном периоде,  производится на основании Акта оказания услуг по передаче электрической  энергии, составленного на основании фактического баланса электрической  энергии по сети сетевой организации, подписанного гарантирующим  поставщиком и сетевой организацией. Расчет стоимости услуги по передаче  электрической энергии, оказанной сетевой организацией, производится в  соответствии с полезно отпущенной электрической энергией потребителям  гарантирующего поставщика, присоединенным к сети сетевой организации  (пункт 6.1.3).  

Из изложенного следует, что установление объема электроэнергии,  потребленного конечными потребителями (полезного отпуска  электроэнергии) в рамках договора № 28/Р зависит от установления объёма  электроэнергии, доведённого до потребителей истца сетевой организацией по  договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 23/Д.  

В подтверждение объема электроэнергии, доведенного до  потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по  передаче электроэнергии № 23/Д, представлен Акт сдачи-приемки оказанных  услуг за декабрь 2014 от 31.12.2014, подписанный со стороны истца с  пометкой о принятии услуги по передаче электрической энергии не в полном  объеме в связи с отсутствием документального обоснования и  подтверждения объема и стоимости оказанных услуг. Впоследствии между  сторонами были достигнуты договоренности в отношении погашения  

задолженности за оказание услуг по передаче электрической энергии и  стоимости компенсации потерь электрической энергии в спорный период.  

В соответствии с пунктом 2 протокола совещания ООО «Охинские  электрические сети» и ОАО «Охинская ТЭЦ» № 1 от 27.03.2015 принято  решение произвести оплату за оказанные услуги и стоимость компенсации  потерь электрической энергии в неоспариваемой части, а впоследствии  создать комиссию по урегулированию разногласий по объему переданной  электрической энергии и объему компенсации потерь во внутридомовых  инженерных сетях.  

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие  разногласий между сторонами в отношении объема оказанных услуг –  общего объёма электроэнергии, переданной сетевой организацией по  договору № 23/Д, определённого сетевой организацией с учетом  фактических потерь в собственных сетях.  

В подтверждение объёма электроэнергии, поступившей в сеть для  нужд потребителей гарантирующего поставщика, истцом представлены Акт  о составлении баланса электроэнергии по Охинской ТЭЦ от 30.12.2014 за  декабрь 2014.  

В подтверждение объёма полезного отпуска электрической энергии  представлена Сводная таблица показаний счетчиков и расхода  электроэнергии за декабрь 2014, отчёт об отпуске электроэнергии за декабрь  2014.  

Изучив представленные в обоснование размера потерь документы, суд  обоснованно посчитал их не позволяющими установить величину объема  электрической энергии, доведённой сетевой организацией до потребителей  гарантирующего поставщика, а также факт наличия потерь.  

При этом суд исходил из того, что в силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество  энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не  предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

Согласно договору № 28/Р фактические потери электрической  энергии определены как разница между объемом электрической энергии,  поставленной в электрическую сеть сетевой организации из других сетей или  от производителей электрической энергии в точки приема и объемом  электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами  потребителей, присоединенных к этой сети, а также переданной в смежные  сетевые организации в точках поставки. Точка приема - место на границе  балансовой принадлежности электрической сети сетевой организации, в  котором электрическая энергия (мощность) поступает в электрическую сеть  сетевой организации (пункт 1.3).  

Точка поставки - место исполнения обязательств по договорам  энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии  (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг,  оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки  электрической энергии потребителям, используемое для определения объема  взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным  договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством  Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой  принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по  производству электрической энергии (мощности) производителя  электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства  сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой  принадлежности, а до составления в установленном порядке акта  разграничения балансовой принадлежности - в точке присоединения  энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к  объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики, в  которой электрическая энергия поставляется из сети сетевой организации.  

Следовательно, количество электроэнергии, переданное сетевой  организацией потребителям гарантирующего поставщика, независимо от  того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую  

энергию, должно определяться на границе балансовой принадлежности  электросетей, принадлежащих ответчику (сетевой организации).  

Из содержания письма истца от 27.05.2014 № 16/791/3511 в адрес  ответчика усматривается, что гарантирующим поставщиком прекращено  начисление потерь электрической энергии во внутридомовых сетях с мая  2014 года.  

Как уже указывалось выше, в материалах дела отсутствуют акты  разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной  ответственности сторон по каждому жилому дому, нормативы по  электроснабжению по многоквартирным жилым домам и на общедомовые  нужды и другие данные, позволяющие рассчитать точный объём  электрической энергии, потреблённый во внутридомовых сетях.  

Как следует из письма № 16/1418/5920 от 16.09.2014, истец обратился  в Министерство энергетики и ЖКХ Сахалинской области в целях  утверждения нормативов потребления коммунальной услуги по  электроснабжению, однако письмом Министерства энергетики и ЖКХ  Сахалинской области от 08.10.2014 № 4670 материалы для утверждения  нормативов были возвращены с указанием на то, что имеются расхождения в  списках многоквартирных жилых домов и жилых домов, не оборудованных  приборами учета, в части площади общего имущества многоквартирных  домов.  

Кроме того, в представленных расчетах потерь электрической энергии  во внутридомовых сетях отсутствует обоснование исходных данных. Из  письма истца № 16/1418/5920 от 16.09.2014 также следует, что в 90%  многоквартирных жилых домов отсутствуют общедомовые (коллективные)  приборы учета электрической энергии.  

Приказом № 5 Министерства энергетики и Жилищно-коммунального  хозяйства по Сахалинской области от 03.02.2-15 № 5, вступившим в силу с  01.03.2015 (пункты 3 и 4), утверждены нормативы потребления  коммунальных услуг по электроснабжению потребителями, проживающими  

в многоквартирных домах или жилых домах муниципального образования  городской округ «Охинский», при отсутствии приборов учета.  

Следовательно, в спорный период утвержденный норматив  потребления коммунальных услуг по электроснабжению потребителями,  проживающими в многоквартирных домах, отсутствовал.  

В этой связи суд правомерно заключил, что при расчёте объёма  поставленной электроэнергии в многоквартирные жилые дома, где  отсутствуют общедомовые приборы учета, истцом не учитывались  нормативы потребления коммунальной услуги (за их отсутствием), что  сторонами не оспаривается, а иными первичными данными объём  потребления электроэнергии соответствующими домами не достоверно  подтверждается.  

При этом, как следует из сложившейся судебной практики, вопрос о  количестве потребленной электрической энергии при отсутствии приборов  учета должен решаться исходя из установленных нормативов потребления  коммунальных услуг (Постановления Президиума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 15.07.2010 №  2380/10, от 11.10.2011 № 5514/11).  

Истцом, как установлено судом первой инстанции в ходе  рассмотрения дела, в отсутствие установленного норматива объём  поставленной в многоквартирные жилые дома электроэнергии определялся  расчётным «альтернативным» способом согласно условиям заключенных с  управляющим организациями договоров и по договоренности с ответчиком,  и такой способ расчёта действующим законодательством не предусмотрен.  

Учитывая изложенное, истцом не доказано, что при определении  объема переданной электроэнергии в многоквартирные жилые дома учтен  объём энергии, потерянной в сетях многоквартирных домов. При таких  обстоятельствах заявленная к взысканию с ответчика величина потерь не  может быть признана обоснованной.  

Пунктом 68 Основных положений предусмотрено, что исполнитель  коммунальной услуги в лице управляющей организации, товарищества  собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного  специализированного потребительского кооператива в целях оказания  потребителям коммунальной услуги по электроснабжению заключает  договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком или  энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией.  

Согласно пункту 4 Правил предоставления коммунальных услуг  собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и  жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от  06.05.2011 № 354 коммунальной услугой электроснабжения является  снабжение электрической энергией, подаваемой по централизованным сетям  электроснабжения и внутридомовым инженерным системам в жилой дом  (домовладение), в жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме, а  также в случаях, установленных настоящими Правилами, - в помещения,  входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме.  

В соответствии с пунктом 8 Правил содержания общего имущества в  многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства РФ  от 13.08.2006 № 491, внешней границей сетей электроснабжения, входящих в  состав общего имущества, если иное не установлено законодательством  Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного  дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии  коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего  коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением  собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или  ресурсоснабжающей организацией, является место соединения  коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей  инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом. Из приведенных  норм, с учетом статуса сетевой организации и статуса исполнителя  коммунальной услуги, следует, что количество приобретаемой исполнителем  

коммунальных услуг у гарантирующего поставщика электрической энергии  определяется на границе принадлежности электрических сетей сетевой  организации и внутридомовых электрических сетей. Обязанность по оплате  всего объема поставленной в многоквартирные жилые дома электрической  энергии, в том числе израсходованной на общедомовые нужды, лежит на  исполнителе коммунальных услуг. Определение объема услуг по передаче  электрической энергии в многоквартирные жилые дома должно  производиться на основании приборов учета, установленных на границе  балансовой принадлежности сетей сетевой организации  (ресурсоснабжающей организации) и внутридомовых сетей, которая  проходит по внешней границе стены многоквартирного дома. При этом,  возложение обязанности по компенсации потерь, возникающих во  внутридомовых сетях, на сетевую организацию действующими  нормативными актами не предусмотрено.  

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении  Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 № 7445/2009, расчет потерь  электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии,  оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучета в  составе полезного отпуска потребленной, но не оплаченной электрической  энергии, что приведет к ее необоснованному отнесению на потери в сетях  сетевой организации.  

В рамках настоящего спора объем переданной в многоквартирные  жилые дома электроэнергии истцом достоверно не подтвержден. При этом в  судебном заседании нашло свое подтверждение то обстоятельство, что в  спорный период потери, возникающие во внутридомовых сетях, на  управляющие организации истцом не относились.  

Истцом в обоснование расчета объема потерь представлены  документы, в которых отсутствуют данные первичного учёта потребления  электроэнергии многоквартирными жилыми домами, имеются лишь  обобщённые самим истцом данные.  

Поскольку достоверных данных, позволяющих установить объемы  энергии, переданной абонентам гарантирующего поставщика (полезный  отпуск по потребителям), в материалы дела не представлено, а объём  электроэнергии, принятой по приборам учета, указанным в Сводной таблице  показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014, не  подтвержден соответствующими актами снятия показаний, суд первой  инстанции пришёл к верному выводу о недоказанности истцом оснований  для удовлетворения исковых требований вопреки положениям статьи 65  АПК РФ.  

Не представлено соответствующих доказательств и апеллянтом, ввиду  чего его доводы об обратном коллегией отклоняются как безосновательные.  

Данные выводы сделаны судебной коллегией с учетом правовой  позиции Арбитражного суда Дальневосточного округа, выраженной в  постановлении от 24.11.2014 по делу № А59-3590/2013 с участием тех же  сторон.  

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции  соглашается с судом первой инстанции в том, что заявленные истцом  требования удовлетворению не подлежали.  

Таким образом, доводы апеллянта, изложенные в апелляционной  жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены  судом первой инстанции при рассмотрении дела, и имели бы юридическое  значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на  обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы  суда первой инстанции, в связи с чем признаются несостоятельными,  поскольку не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения.  

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы  суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на  основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с  правильным применением норм материального права.  

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся  

безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной  инстанцией не установлено.  

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого  судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.  

На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате  государственной пошлины при обращении с иском верно распределены  судом первой инстанции, судебные расходы по уплате государственной  пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на апеллянта.  

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 28.06.2017 по  делу № А59-4532/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд  Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в  течение двух месяцев.  

Председательствующий Е.Н. Номоконова  

Судьи С.Н. Горбачева 

 Л.Ю. Ротко