Арбитражный суд Пензенской области

Кирова ул., д. 35/39, Пенза г., 440000,

тел.: +78412-52-99-97, факс: +78412-55-36-96, http://www.penza.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А49-509/2019

г. Пенза

28 февраля 2019г.

Резолютивная часть решения объявлена 27 февраля 2019г.

В полном объеме решение изготовлено 28 февраля 2019г.

Арбитражный суд Пензенской области в составе судьи Дудоровой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Займидорога М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка (ОГРН 1097746136124, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об аннулировании лицензий,

а также встречному заявлению общества с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка (ОГРН 1097746136124, ИНН 

<

***>) об оспаривании ненормативного правового акта,

при участии в судебном заседании:

от ФС Росалкогольрегулирование: ФИО1 – начальника управления судебной работы по доверенности №153 от 24.12.2018, ФИО2 – заместителя начальника управления судебной работы по доверенности №151 от 24.12.2018, ФИО3 – заместителя начальника юридического отдела МРУ ФС Росалкогольрегулирование по доверенности №99 от 18.12.2018;

от ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ»: ФИО4 – представителя по доверенности №41/2018 от 28.02.2018, ФИО5 – представителя по доверенности №160/2018 от 19.12.2018, ФИО6 – представителя по доверенности №07/2019 от 22.01.2019, ФИО7 – представителя по доверенности № 18/2019 от 18.02.2019, ФИО8 – представителя по доверенности № 155/2018 от 12.12.2018, ФИО9 – представителя по доверенности №19/2019 от 18.02.2019,

установил:

Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка (далее – ФС Росалкогольрегулирование) обратилась в арбитражный суд с заявлением об аннулировании выданных обществу с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы» (далее – Общество, ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ») лицензий: серии РА №005788, регистрационный номер 58ПСН0007621 от 20.04.2018 на осуществление производства, хранения и поставок произведенной алкогольной продукции (спиртные напитки – водка, ликероводочные изделия, коньяки, слабоалкогольные напитки, виски, бренди, напитки русские традиционные на натуральном сырье) сроком действия с 20.04.2018 по 26.04.2021; серии РА №002949, регистрационный номер 58 ПВН0004992 от 02.12.2015 на осуществление производства, хранения и поставок произведенной алкогольной продукции (винные напитки без добавления этилового спирта) сроком действия с 02.12.2015 по 26.04.2021.

В обоснование заявленных требований ФС Росалкогольрегулирование указано на наличие выявленных в ходе внеплановой выездной проверки допущенных Обществом фактов оборота алкогольной продукции, информация о которой не зафиксирована в установленном порядке в Единой государственной автоматизированной информационной системе (ЕГАИС), а также повторного в течение одного года сообщения недостоверных сведений в декларациях об объемах производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, использовании производственных мощностей, объеме собранного винограда и использованного для производства винодельческой продукции винограда.

В ходе судебного разбирательства представители ФС Росалкогольрегулирование поддержали заявленные требования в полном объеме по доводам, подробно изложенным в заявлении (том 1 л.д. 4-18), письменных пояснениях (том 6 л.д. 35-37).

В письменном отзыве на заявление (том 4 л.д. 117-131) Общество не согласилось с заявлением, просило отказать в его удовлетворении, ссылаясь на отсутствие законных оснований для аннулирования лицензий, поскольку сам по себе акт проверки не является достаточным доказательством вменяемых лицензиату нарушений, а вынесенные по результатам внеплановой проверки постановления о привлечении Общества к административной ответственности признаны судом незаконными и отменены полностью. По мнению Общества, все перечисленные в акте проверки нарушения отсутствуют, о чем лицензиат подробно изложил в возражениях на акт проверки от 19.09.2018, однако, органом государственного контроля возражения проигнорированы, никакой оценки им не дано.

В судебном заседании представители Общества поддержали приведенные в отзыве доводы.

ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ» обратилось в суд со встречным заявлением к ФС Росалкогольрегулирование о признании недействительным решения № 10/42 от 28.12.2018 о приостановлении действия лицензий серии РА №005788, регистрационный номер 58ПСН0007621 от 20.04.2018, серии РА №002949, регистрационный номер 58 ПВН0004992 от 02.12.2015 (том 3 л.д. 55-61). Общество полагает, что оспариваемое им решение о приостановлении действия лицензий вынесено преждевременно, в отсутствие подтверждения в судебном порядке наличия вмененных Обществу нарушений, является чрезмерным ограничением прав Общества, не отвечает критериям справедливости и соразмерности.

ФС Росалкогольрегулирование  в письменном отзыве на встречное заявление (том 5 л.д. 67-68) полагало законным и обоснованным решение о приостановлении действия лицензий, указав, что в силу норм Федерального закона №171-ФЗ лицензирующий орган обязан принять решение о приостановлении действия лицензии после выявления нарушений, являющихся основанием для аннулирования лицензии. В отзыве отмечено, что лицензирующий орган не вправе осуществлять беспрерывный контроль за лицензионной деятельностью организации, допустившей нарушения, поэтому приостановление действия лицензии является мерой, обеспечивающей недопущение продолжения совершения выявленных нарушений.

Приведенные в отзыве доводы поддержаны представителями ФС Росалкогольрегулирование  в ходе судебного разбирательства.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ» является юридическим лицом, для осуществления предпринимательской деятельности Федеральной службой Росалкогольрегулирование ему выданы наряду с другими лицензии серии РА №005788, регистрационный номер 58ПСН0007621 от 20.04.2018 на осуществление производства, хранения и поставок произведенной алкогольной продукции (спиртные напитки – водка, ликероводочные изделия, коньяки, слабоалкогольные напитки, виски, бренди, напитки русские традиционные на натуральном сырье) сроком действия с 20.04.2018 по 26.04.2021; серии РА №002949, регистрационный номер 58 ПВН0004992 от 02.12.2015 на осуществление производства, хранения и поставок произведенной алкогольной продукции (винные напитки без добавления этилового спирта) сроком действия с 02.12.2015 по 26.04.2021 (том 3 л.д. 66-69).

В целях проверки информации, изложенной в письме ФС Росалкогольрегулирование №13170/02-02 от 13.08.2018, руководителем Межрегионального управления Росалкогольрегулирование по Приволжскому федеральному округу 14.08.2018 было выдано задание должностным лицам указанного органа на проведение мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в отношении ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ» в части достоверности и своевременности фиксации в ЕГАИС и в декларациях за 1-4 кварталы 2016 года, а также 1-4 кварталы 2017 года сведений о производстве и обороте этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (том 1 л.д. 59).

По результатам наблюдения за соблюдением обязательных требований посредством анализа информации о деятельности ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ», содержащейся в ЕГАИС и в декларациях, должностным лицом Межрегионального управления Росалкогольрегулирование было подготовлено мотивированное представление (том 1 л.д. 59об. - 66), послужившее поводом для назначения приказом №925 от 20.08.2018 (том 1 л.д. 48-50) в отношении Общества внеплановой выездной проверки.

Впоследствии в данный приказ дважды вносились изменения (приказом №1008 от 31.08.2018, приказом №1067 от 17.09.2018 – том 1 л.д. 51-52), касающиеся состава лиц, уполномоченных на проведение проверки, не затрагивающие предмета и целей назначенной проверки. 

По итогам проверки Межрегиональным управлением Росалкогольрегулирование составлен акт проверки №У4-А838/06-14 от 19.09.2018 (том 1 л.д. 38-47), который послужил основанием для вынесения ФС Росалкогольрегулирования решения №10/41 от 28.12.2018 о направлении в суд заявления об аннулировании лицензий, решения №10/42-пр от 28.12.2018 о приостановлении лицензий (том 1 л.д. 26-29) и для обращения в суд с заявлением об аннулировании выданных Обществу лицензий серии РА №005788, регистрационный номер 58ПСН0007621 от 20.04.2018, серии РА №002949, регистрационный номер 58 ПВН0004992 от 02.12.2015.

Решение ФС Росалкогольрегулирование №10/42-пр от 28.12.2018 о приостановлении лицензий оспаривается Обществом во встречном заявлении в настоящем деле.

Исследовав и проанализировав материалы и обстоятельства дела, доводы сторон, подлежащие применению правовые нормы, суд приходит к следующему.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона №171-ФЗ от 22.11.1995 «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон №171-ФЗ) государственное регулирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничение потребления (распития) алкогольной продукции осуществляются в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней, а также в целях контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

В силу пункта 1 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона, охватывается понятием оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции (пункт 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ).

На основании пункта 9 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ лицензии на виды деятельности, указанные в пункте 2 настоящей статьи, за исключением розничной продажи алкогольной продукции, выдаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 5.3.2 Положения о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации №154 от 24.02.2009, лицензирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной (за исключением розничной продажи) и спиртосодержащей продукции относится к компетенции ФС Росалкогольрегулирования.

Согласно пункту 3 статьи 20 Федерального закона № 171-ФЗ лицензия на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции может быть аннулирована решением суда на основании заявления лицензирующего органа.

Основания для аннулирования такой лицензии в судебном порядке установлены пунктом 3.1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ.

В силу пункта 1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции приостанавливается решением лицензирующего органа на основании материалов, представленных органами, осуществляющими контроль и надзор за соблюдением названного Федерального закона, а также по инициативе самого лицензирующего органа в пределах его компетенции в том числе в случае выявления нарушения, являющегося основанием для аннулирования лицензии. В этом случае действие лицензии приостанавливается до дня вступления в законную силу принятого судом либо уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти решения об аннулировании лицензии или об отказе в ее аннулировании.

Принятое лицензирующим органом решение о приостановлении действия лицензии может быть обжаловано в суд.

В соответствии с Положением о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации №154 от 24.02.2009, Росалкогольрегулирование является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственный контроль за производством, оборотом, качеством и безопасностью алкогольной продукции, соблюдением законодательства Российской Федерации в этой области и условий, предусмотренных соответствующими лицензиями.

Данным Положением на Росалкогольрегулирование возложены в числе других следующие функции: лицензирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной (за исключением розничной продажи) и спиртосодержащей продукции (пункт 5.3.2 Положения); ведение государственного сводного реестра выданных, приостановленных и аннулированных лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (пункт 5.3.4 Положения); обращение в суд об аннулировании лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (пункт 5.3.11(4) Положения).

В рассматриваемом случае ФС Росалкогольрегулирование установила следующие основания для аннулирования выданных Обществу лицензий:

производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которых не зафиксирована в установленном порядке в ЕГАИС, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 настоящего Федерального закона (подпункт 13 пункта 3.1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ),

повторное в течение одного года сообщение недостоверных сведений в декларациях об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, использовании производственных мощностей, объеме собранного винограда и использованного для производства винодельческой продукции винограда (подпункт 6 пункта 3.1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ).

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона №171-ФЗ установлен запрет на производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которых не зафиксирована в единой государственной автоматизированной информационной системе, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 названного Федерального закона.

Согласно пункту 2 статьи 8 Федерального закона №171-ФЗ оборудование для учета объема оборота и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции должны быть оснащены техническими средствами фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Федерального закона №171-ФЗ организации, осуществляющие производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, а также спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, обязаны осуществлять учет и декларирование объема их производства и (или) оборота.

Учет объема производства, оборота и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется с использованием оборудования, отвечающего требованиям статьи 8 настоящего Федерального закона (пункт 2 статьи 14). 

Из взаимосвязанных положений статьи 14 Федерального закона №171-ФЗ, Правил учета объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также учете использования производственных мощностей, объема собранного винограда и винограда, использованного для производства винодельческой продукции, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №380 от 19.06.2006, Правил функционирования единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №1459 от 29.12.2015, следует, что несоблюдение данных требований свидетельствует о нарушении установленного прядка учета алкогольной продукции при производстве или обороте. 

Как следует из пункта 2 акта проверки, Межрегиональным управлением ФС Росалкогольрегулирования при пересчете объемов закупленного этилового спирта, исходя из крепости закупаемой продукции, установлено, что в 4 квартале 2017 года Обществом в декларации №7 отражена закупка этилового спирта от производителей по коду 020 в количестве 290049,1дал. В ЕГАИС за указанный период зафиксирована закупка 279997,2дал. абс., что в пересчете на физический объем составляет 286981,4дал. Расхождение составляет 3067,1дал или 1,05%, что превышает допустимый предел погрешности (0,8%).

Данный эпизод вменен органом государственного контроля в вину Обществу как нарушение статьи 14 Федерального закона №171-ФЗ в части осуществления оборота этилового спирта, информация о котором не зафиксирована в ЕГАИС.

Порядок функционирования ЕГАИС определен Правилами функционирования единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации №1459 от 29.12.2015 (далее – Правила №1459).

В соответствии подпунктом 15 пункта 6 Правил №1459 организации, осуществляющие производство алкогольной продукции представляют в ЕГАИС в числе других сведения об объеме (в декалитрах) безводного (100-процентного) спирта произведенной, закупаемой, используемой для собственных нужд, поставляемой, хранимой (в том числе списанной, забракованной, возвращенной), перевозимой, использованной в качестве сырья продукции каждого вида и наименования, в том числе учтенном средствами измерения.

Согласно подпункту «г» пункта 5 Требований к автоматическим средствам измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции, объема готовой продукции, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №396 от 28.06.2006, автоматические средства измерения, используемые применительно к рассматриваемой ситуации, должны обеспечивать для каждого наименования готовой продукции учет безводного спирта в готовой продукции с содержанием этилового спирта не менее 38% объема готовой продукции с относительной погрешностью не более 0,8%.

В ЕГАИС за 4 квартал 2017 года зафиксирована закупка Обществом этилового спирта 279997,2дал. абс. (безводного, 100-процентного).

В соответствии с пунктом 1.7 Порядка заполнения деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей, утвержденного приказом Росалкогольрегулирования №231 от 23.08.2012 (далее – Порядок №231), во всех графах декларации показатели указываются в физическом выражении декалитрах или тоннах до третьего знака после запятой.

В этой связи в декларации об объеме закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (№7) за 4 квартал 2017 года Обществом отражена закупка этилового спирта по коду 020 в физическом объеме 290049,100 дал (том 4 л.д. 135), что в пересчете на абсолютный алкоголь составляет 280155,22 дал. абс.

Средняя крепость закупленного в 4 квартале 2017 года спирта составляет 96,58% (280155,22/290049,100).

В ЕГАИС отражена закупка спирта этилового за указанный период 279997,2 дал. абс., что в пересчете на физический объем составляет 289912,19 дал. (279997,2дал. абс./96,58%х100%).

Следовательно, расхождение составляет 136,9 дал. (290049,1 – 289912,19) или 0,047%, что не превышает пределов допустимой относительной погрешности.

В акте проверки отражено, что МРУ ФС Росалкогольрегулирования произвело пересчет объемов закупленного в указанном периоде этилового спирта, отраженного в ЕГАИС в абсолютной величине (279997,2дал. абс), на физический объем, получив в результате пересчета величину 286981,4 дал. Каким образом производился пересчет, исходя из какой крепости продукта, в акте проверки не указано, иные материалы проверки расчетов не содержат, суду расчеты не представлены. Однако из приведенных в акте проверки значений следует, что расчеты произведены контролирующим органом с применением значения средней крепости спирта 97,5663% (279997,2/286981,4х100), что не согласуется с учетными данными. Из имеющихся в материалах дела деклараций видно, что крепость этилового спирта, поставленного в адрес Общества в 4 квартале 2017 года, варьировала в диапазоне от 96,3% до 96,85% (крепость спирта при температуре +20°), т.е. средняя величина крепости 96,58%. Сведения о поставке в спорном периоде спирта крепостью 97,5663% в материалах проверки отсутствуют.

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу, что  ФС Росалкогольрегулирование не представлено достаточных и неоспоримых доказательств факта осуществления Обществом оборота этилового спирта (закупка 3067,1дал.), информация о котором не зафиксирована в ЕГАИС.

В пункте 3 акта проверки МРУ ФС Росалкогольрегулирование отражено нарушение Обществом установленного порядка учета этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, выразившееся в несоблюдении требований статей 2, 14, 26 Федерального закона №171-ФЗ, пункта 5.5.1 Порядка, утвержденного приказом ФС Росалкогольрегулирование №149 от 21.05.2014, в части осуществления оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которой не зафиксирована в установленном порядке в ЕГАИС.

Данное нарушение орган государственного контроля усмотрел в том, что в ЕГАИС отражено производство Обществом в 3 квартале 2017 года этилового спирта по коду 020 в объеме 408,2 дал (отчет о производстве от 18.07.2017 №лвз00003783), в то время как, по мнению МРУ ФС Росалкогольрегулирование, сырье, образованное в рамках фиксации исправимого брака, должно быть поставлено на баланс с указанием кода вида продукции «350 – другая спиртосодержащая пищевая продукция», так как в силу положений статьи 2 Федерального закона №171-ФЗ не является спиртом этиловым ректификованным из пищевого сырья (код продукции 020).

Опровергая выводы контролирующего органа, Общество ссылается на отсутствие нормативного регулирования порядка фиксации в ЕГАИС сведений об исправимом браке, полагает, что слив исправимого брака был отражен им единственно возможным способом, с использованием имеющейся функции программного обеспечения ЕГАИС и максимальной прозрачностью отражения хозяйственной операции, заявка об отражении операции была принята без замечаний.

При оценке данного обстоятельства, применительно к предмету спора, суд руководствуется следующим.

Согласно пунктам 21, 23 Правил функционирования ЕГАИС направление информации об объеме производства и (или) оборота продукции в единую информационную систему осуществляется организацией с использованием программно-аппаратных средств в электронном виде с применением усиленной квалифицированной электронной подписи путем представления заявки о фиксации по форме, в формате и в сроки, которые утверждаются Министерством финансов Российской Федерации (до 18.08.2017 - Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка). 

Заявки о фиксации информации об объеме производства и (или) оборота (за исключением импорта, кроме импорта пива, пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи) продукции представляются в Федеральную службу по регулированию алкогольного рынка. 

Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка, используя программные средства единой информационной системы, осуществляют фиксацию информации в единой информационной системе и направление организации в электронном виде по информационно-телекоммуникационным сетям подтверждения фиксации информации. Дата и время подтверждения фиксации определяются моментом подтверждения получения заявки о фиксации единой информационной системой. 

Приказом Росалкогольрегулирования №149 от 21.05.2014  утверждены Порядок представления в электронном виде заявок о фиксации в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации об организации, осуществляющей производство и (или) оборот (за исключением розничной продажи) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, о продукции, об объеме производства и оборота продукции, о документах, разрешающих и сопровождающих производство и оборот продукции, подтверждений о фиксации и уведомлений об отказе в фиксации указанной информации, а также формы, порядок заполнения и сроки представления заявок о фиксации в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации об объеме производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (Приложение № 5). 

Согласно указанному Порядку заявки о фиксации информации, в том числе и заявки о фиксации в ЕГАИС справочной информации, создаются с помощью технических средств фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота продукции организаций и представляются в ЕГАИС в электронном виде с электронной подписью по информационно-телекоммуникационным сетям в сроки, установленные настоящим приказом. 

В пункте 5.5.1 Порядка утвержден порядок заполнения и сроки представления заявки о фиксации в ЕГАИС сведений о постановке продукции на баланс. Согласно данной норме сведения о постановке продукции на баланс представляются организациями по месту их нахождения (по месту нахождения их обособленных подразделений) в течение рабочего дня после фактического поступления на баланс продукции. Заявка используется для ввода сведений о продукции, которая не может быть зафиксирована другими способами, в том числе хранимой продукции.

Ни Правилами функционирования ЕГАИС, ни Приказом Росалкогольрегулирования №149 от 21.05.2014 нормативно не урегулирована процедура фиксации в ЕГАИС объемов исправимого брака путем переработки.

Приказом Росалкогольрегулирования №193 от 01.08.2013 утвержден Административный регламент предоставления Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка государственной услуги по ведению единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. Согласно указанному приказу, для фиксации информации в ЕГАИС заявитель, используя технические средства, представляет в электронном виде с электронной подписью заявку о фиксации по форме и в формате, которые утверждены приказом Росалкогольрегулирования № 149 и приказом Росалкогольрегулирования № 45н (с 1 января 2017 года приказом Росалкогольрегулирования от 09.11.2016 № 375 утвержден новый формат). 

Основанием для начала административной процедуры по фиксации информации в ЕГАИС является поступление в Росалкогольрегулирование от заявителя заявки о фиксации информации в ЕГАИС в соответствии с пунктом 22 Административного регламента. 

Посредством технических средств ЕГАИС осуществляется форматно-логический контроль поступившей в Росалкогольрегулирование Заявки о фиксации, а также проверка соответствия ЭП, которой подписана Заявка о фиксации, с ЭП лица, уполномоченного на подписание Заявки о фиксации, зафиксированной в базе данных ЕГАИС. По результатам рассмотрения Заявки о фиксации посредством технических средств ЕГАИС формируется подтверждение о фиксации либо уведомление об отказе в фиксации информации в ЕГАИС, которые направляются заявителю в электронном виде по 6 информационно-телекоммуникационным сетям ЕГАИС в течение 12 часов с момента получения Росалкогольрегулированием Заявки о фиксации. Подтверждение о фиксации информации в ЕГАИС содержит номер и дату подтверждения, наименование заявителя, его местонахождение, идентификационный номер налогоплательщика и код причины постановки на учет в налоговом органе, а также номер и дату Заявки о фиксации и содержащиеся в ней данные. 

Росалкогольрегулирование отказывает заявителю в фиксации информации в ЕГАИС, в случае если в Заявке о фиксации выявлена недостоверная и (или) искаженная информация, а также в случае отсутствия в Заявке о фиксации информации, предусмотренной порядком ее заполнения, утвержденным приказом Росалкогольрегулирования № 149. Уведомление об отказе в фиксации информации в ЕГАИС содержит дату и номер уведомления, наименование заявителя, его местонахождение, ИНН и КПП, а также дату и номер Заявки о фиксации и причины отказа в фиксации. Дата и время получения заявителем подтверждения о фиксации соответствуют моменту фиксации информации в ЕГАИС.

Как следует из материалов дела, Обществом была направлена заявка (WBF-201700109827660) на фиксацию в ЕГАИС оборота алкогольной продукции (исправимого брака в 3 квартале 2017 года в объеме 423,9дал., что в пересчете на безводный спирт составляет 408,2дал) с указанием параметра «тип операции» - «OperConversion» (переработка). Для отражения типа операции «производство» использовалось бы значение данного параметра «OperProduction» (том 4 л.д. 139).

Данная заявка была зафиксирована в ЕГАИС 18.07.2017, что свидетельствует о ее корректности, отсутствии выявленных фактов  недостоверной и (или) искаженной информации, соответствии заявки Порядку заполнения, утвержденному Приказом №149.

При изложенных обстоятельствах, в отсутствие четко регламентированного порядка фиксации в ЕГАИС сведений об исправимом браке, с учетом выполненных Обществом действий по отражению соответствующих операций в ЕГАИС, принятию заявки без замечаний, суд приходит к выводу об отсутствии вменяемого Обществу нарушения пункта 5.5.1 Порядка, утвержденного приказом Росалкогольрегулирования №149 от 21.05.2014.

ФС Росалкогольрегулирование полагает, что в рассматриваемом случае для фиксации остатков сырья, образованного в рамках отражения исправимого брака, следовало использовать акт постановки на баланс на 1 регистр в УТМ с указанием основания «Собственное производство / сливы продукции», ссылается при этом на созданную Росалкогольрегулированием общедоступную базу знаний по информационным системам Росалкогольрегулирование (wiki.egais.ru).

Суд отклоняет данный довод ФС Росалкогольрегулирование, поскольку описанный Службой порядок фиксации исправимого брака нормативно не закреплен, содержащиеся на информационном портале wiki.egais.ru разъяснения не обладают статусом нормативного правового акта, следовательно, фиксация в ЕГАИС сведений об исправимом браке иным способом, но признанным системой корректным, не может быть квалифицирована как нарушение, свидетельствующее об обороте продукции, не зафиксированной в ЕГАИС в установленном порядке

Кроме того, суд находит обоснованным довод Общества о том, что в случае постановки на баланс исправимого брака с указанием кода продукции «350 – Другая спиртосодержащая продукция» и дальнейшее использование его в качестве сырья при производстве водки позволило бы сделать вывод о нарушении Обществом соответствующего ГОСТа, не предусматривающего такого сырья для производства водки.

В пункте 5.1 акта проверки МРУ ФС Росалкогольрегулирование зафиксированы факты представления в ЕГАИС сведений об отгрузке алкогольной продукции с нарушением установленных сроков от одного до шестнадцати дней.

Порядок заполнения и сроки представления заявки о фиксации в ЕГАИС информации об отгрузке продукции (в том числе на экспорт и возврат) установлены пунктом 5.1.1 Порядка, утвержденного приказом Росалкогольрегулирования №149 от 21.05.2014.

Заявка о фиксации в ЕГАИС информации об отгрузке продукции (в том числе на экспорт и возврат) представляется организациями, осуществляющими поставку продукции, по месту их нахождения (по месту нахождения их обособленных подразделений) до выезда транспортного средства с продукцией с территории организации-поставщика продукции.

До создания заявки о фиксации в ЕГАИС сведений об отгрузке продукции заполняются признаки сведений об отгрузке.

В полях «5. Дата отпуска груза», «6. Номер документа» и «7. Серия документа» указываются соответственно фактические даты отгрузки (по умолчанию установлена текущая дата), номер и серия товарно-транспортной накладной, сведения о которой фиксируются в ЕГАИС - заполняются оператором организации-поставщика продукции.

Из акта следует, что органом государственного контроля в ходе внеплановой проверки выявлены 36 товарно-транспортных накладных, заявки о фиксации поставок по которым направлялись в ЕГАИС после фактического выезда транспортного средства с продукцией с территории ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ».

Указанные обстоятельства послужили одним из оснований для принятия решения об обращении в суд с заявлением об аннулировании лицензий по подпункту 13 пункта 3.1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ.

Общество указывает, что первоначально все перечисленные в пункте 5.1 акта проверки товарно-транспортные накладные были зафиксированы в ЕГАИС до выезда транспортного средства с территории предприятия. Впоследствии была произведена перефиксация накладных по следующим причинам: переотправка товарно-транспортных накладных по причине несовпадения программных средств ЕГАИС (УТМ ЕГАИС и ЕГАИС классика); расхождения по количеству отгруженной алкогольной продукции, указанной в ТТН, и ее фактическим наличием; внесение неактуальных данных грузополучателем (замена его КПП).

Согласно пункту 24 Правил функционирования ЕГАИС при выявлении факта внесения в единую информационную систему недостоверной и (или) искаженной информации организация, сельскохозяйственный товаропроизводитель или индивидуальный предприниматель с использованием программно-аппаратных средств направляют в единую информационную систему заявку о фиксации с уточненными данными.

Судом установлено, что первоначально заявки о фиксации в ЕГАИС сведений о поставках по товарно-транспортным накладным, перечисленным в пункте 5.1 акта проверки, были поданы в нормативно установленный срок, до выезда транспортного средства с продукцией с территории предприятия. Повторная фиксация вызвана необходимостью уточнения информации, содержащейся в ЕГАИС, является правом лицензиата, которое реализовано им при наличии законных оснований, после самостоятельного выявления необходимости уточнения данных, что не может быть квалифицировано как нарушение норм Федерального закона №171-ФЗ, Правил функционирования ЕГАИС и Порядка, утвержденного приказом Росалкогольрегулирования №149 от 21.05.2014.

Материалами дела подтверждается факт своевременной фиксации в ЕГАИС всех перечисленных в пункте 5.1 акта проверки товарных накладных, а также факт повторной их фиксации в порядке корректировки в соответствии с пунктом 24 Правил функционирования ЕГАИС под теми же уникальными номерами фиксации, которые были присвоены при первоначальной регистрации накладных в ЕГАИС  (том 5 л.д. 80-150, том 6 л.д. 1-6).

С учетом изложенного суд приходит к выводу об отсутствии события нарушения, зафиксированного в пункте 5.1 акта проверки.

В пункте 5.3 акта проверки МРУ ФС Росалкогольрегулирование отражены выявленные им расхождения в сведениях о производстве алкогольной продукции в 1, 2, 3, 4 кварталах 2017 года, содержащихся в ЕГАИС и декларациях об объеме производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции (декларациях №3). Контролирующий орган полагает, что Общество неверно отражало сведения о производстве алкогольной продукции, что привело к искажению информации в декларации №3, что расценено ФС Росалкогольрегулирование как предусмотренное подпунктом 6 пункта 3.1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ основание для аннулирования лицензий (повторное в течение одного года сообщение недостоверных сведений в декларациях).

Порядок заполнения декларации утвержден Приказом Росалкогольрегулирование №231 от 23.08.2012. Раздел 5 названного документа регламентирует порядок заполнения деклараций об объеме производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции (декларации №3).

Пунктом 5.2 документа установлено, что в графе 5 декларации №3 «произведено с начала отчетного периода» указывается объем производства продукции в отчетном периоде в соответствии с первичными бухгалтерскими документами.

В силу пункта 1.9 Порядка заполнения декларации в декларации отражается объем произведенной продукции, прошедший весь цикл технологической обработки, разлитой в потребительскую тару, а также объем продукции собственного производства, используемый для производства другой продукции собственного производства.

В декларации не указывается объем продукции, находящейся в незавершенном производстве, то есть не прошедший полный цикл технологической обработки, а также не соответствующий требованиям, указанным в документах на соответствующий вид продукции, утвержденных в установленном порядке.

В этой связи Росалкогольрегулирование полагает, что в графе №5 декларации №3 должна отражаться расчетная величина объема произведенной продукции, прошедшей через средства измерения штучного учета и соответствовать расчетной величине, полученной на основании графы 5 журнала учета объема производства и оборота (за исключением розничной продажи) и использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

При оценке данных обстоятельств суд исходит из следующего.

Постановлением Правительства Российской Федерации №380 от 19.06.2006 утверждены Правила учета объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также учета использования производственных мощностей, объема собранного винограда и винограда, использованного для производства винодельческой продукции (далее – Правила №380). 

В соответствии с пунктом 2 Правил №380 при учете объема производства и оборота продукции единицей измерения является декалитр при температуре этой продукции +20 °C.

Учет объема производства продукции осуществляется в организациях, которые производят продукцию, основное технологическое оборудование для производства которой оснащается автоматическими средствами измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции, объема готовой продукции (подпункт «а» пункта 3 Правил №380).

Для учета объема производства продукции (за исключением вина, фруктового вина, ликерного вина, игристого вина (шампанского), винных напитков без добавления этилового спирта, виноматериалов, пива, пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи) используются следующие показатели: объем готовой продукции, объем безводного (100-процентного) спирта в готовой продукции, количество готовой продукции, разлитой в потребительскую тару, и концентрация безводного спирта в готовой продукции (подпункт «а» пункта 8 Правил №380).

Значения этих показателей определяют с применением автоматических средств измерения после окончания последней технологической операции, связанной с производством продукции конкретного наименования, перед передачей ее на хранение или использования для собственных нужд (подпункт «а» пункта 9).

Значения показателей, используемых для учета объема производства и оборота продукции, фиксируются организациями в журнале учета объема производства и оборота, за исключением розничной продажи и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в журнале учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции (пункт 11).

Информация, зафиксированная в журналах, используется организациями, осуществляющими производство и оборот продукции, а также индивидуальными предпринимателями, осуществляющими розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи, при заполнении деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей (пункт 13 Правил №380).

Порядок заполнения журнала учета объема производства и оборота (за исключением розничной продажи) и использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции утвержден приказом ФНС России №ММ-3-07/534@ от 17.08.2006. Журнал состоит из четырех разделов, один из которых – «Производство». Каждый раздел состоит из десяти граф. В графе 1 указывается дата фактического производства продукции.  В графе 3 указывается объем готовой продукции, произведенной за указанную в графе 1 дату, в декалитрах с точностью до второго знака после запятой. В графе 5 указывается количество произведенной продукции, разлитой в потребительскую тару.

Из материалов дела видно, что в декларациях №3 за 1, 2, 3, 4 кварталы 2017 года в графах №5 Обществом отражен объем произведенной продукции в соответствии с графой 3 Журнала, что суд находит правильным. Поскольку законодатель разделил два понятия «объем готовой произведенной продукции» и «количество произведенной продукции, разлитой в потребительскую тару», Порядком заполнения декларации вообще не предусмотрено отражение в декларации второго показателя, значения этих величин должны применяться при декларировании в соответствии с определенными законодателем понятиями. Правила №380 не предусматривают возможности определения объема готовой продукции расчетным путем.  При этом, действительно, при определении объема произведенной готовой продукции учитывается продукция, прошедшая весь цикл технологической обработки, разлитая в потребительскую тару.

В соответствии с пунктом 12 Правил №380 значения показателей, используемых для учета объема производства и оборота продукции, не должны отклоняться от значений показателей, указанных в первичных учетных документах организаций, осуществляющих производство и оборот (за исключением розничной продажи) продукции, более чем на объем, рассчитанный в соответствии с порядком оценки достоверности учета объема производства и оборота (за исключением розничной продажи) продукции, устанавливаемым Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка.

Согласно подпункту «а» пункта 5 Требований к автоматическим средствам измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции, объема готовой продукции, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №396 от 28.06.2006, автоматические средства измерения, используемые применительно к рассматриваемой ситуации, должны обеспечивать для каждого наименования готовой продукции измерение объема готовой продукции с относительной погрешностью не более 0,5%.

Выявленные проверкой и отраженные в пункте 5.3 акта проверки расхождения в сведениях, отраженных в ЕГАИС и в декларациях №3 за 1, 2, 3, 4 кварталы 2017 года, не превышают предела допустимой относительной погрешности. Расчет допущенной погрешности приведен Обществом в письменном отзыве на заявление (том 4 л.д. 127-128). Расчет проверен судом, ошибок не выявлено.

В представленных в ходе судебного разбирательства письменных пояснениях по делу (том 6 л.д. 35-37) представитель ФС Росалкогольрегулирование подкрепил свои выводы о выявленных нарушениях в части сообщения Обществом недостоверных сведений в декларациях об объемах продукции в I-IV кварталах 2017 года следующими доводами. Законодательством установлена обязанность отражать объем произведенной продукции, прошедшей весь цикл технологической обработки, разлитой в потребительскую тару. Средства измерения, обеспечивающие учет продукции, разлитой в потребительскую тару, устанавливаются после фасовочной машины (автомата), укупорочной, этикетировочной машин перед передачей продукции, разлитой в потребительскую тару, на склад. В этой связи заявитель полагает, что в графе 5 декларации №3 «произведено с начала отчетного периода» должна отражаться расчетная величина объема произведенной продукции, прошедшей через средства измерения штучного учета готовой продукции и соответствовать расчетной величине согласно первичным учетным (бухгалтерским) документам: количество готовой продукции, разлитой в потребительскую тару и поступившей на склад (графа 5 журнала учета объема производства и оборота (за исключением розничной продажи) и использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Суд считает, что приведенными в письменных пояснениях нормативными документами предусмотрен учет как количественных, так и объемных показателей готовой продукции, прошедшей весь технологический цикл производства. Однако, определение объема готовой продукции расчетным способом законодательством не предусмотрено и противоречит одному из основных положений Федерального закона №171-ФЗ, предписывающего обязательное оснащение каждого этапа производственного цикла алкогольной продукции автоматическими средствами измерения.

Изложенное свидетельствует об отсутствии события нарушения, зафиксированного в пункте 5.3 акта проверки.

По результатам рассмотрения спора суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для аннулирования лицензий Общества и для удовлетворения требований ФС Росалкогольрегулирование.

Приведенные в письменном отзыве и в судебном заседании доводы ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ» о том, что одной только фиксации контролирующим органом нарушений в акте проверки в отсутствие фактов законного привлечения предприятия к административной ответственности за эти нарушения не достаточно для принятия решения об обращении в суд с заявлением об аннулировании лицензии и о приостановлении действия лицензий, а также его ссылки на судебные акты по делам №№А49-13201/2018, А49-13203/2018, А49-14048/2018 отклоняются судом как не соответствующие нормам Федерального закона №171-ФЗ и нормам АПК РФ. 

Названные судебные акты не вступили в законную силу, вынесены по результатам рассмотрения споров с иным составом участвующих лиц. 

Необходимость подтверждения выявленных нарушений вступившими в законную силу постановлениями или судебными актами по делам об административных правонарушениях, вынесенными в отношении лицензиата, установлена Положением об аннулировании лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции во внесудебном порядке, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации №824 от 14.08.2012, который в рассматриваемом случае не подлежит применению.

Вместе с тем, судом установлено отсутствие в действиях Общества вмененных ему нарушений норм действующего законодательства, предусмотренных в подпунктах 6 и 13 пункта 3.1 статьи 20 Федерального закона №171-ФЗ, положенных в основу решения №10/41 от 28.12.2018 о направлении в суд заявления об аннулировании лицензий, следовательно, у ФС Росалкогольрегулирование не имелось правовых оснований для принятия решения о приостановлении действия лицензий. В этой связи решение ФС Росалкогольрегулирование №10/42-пр от 28.12.2018 «О приостановлении действия лицензий» противоречит нормам Федерального закона №171-ФЗ, нарушает права и законные интересы Общества, поскольку лишает его возможности осуществления предпринимательской деятельности, предусмотренной в лицензиях.

  Поскольку судом установлена совокупность обстоятельств, при наличии которых в силу статьи 198 АПК РФ ненормативный акт подлежит признанию недействительным, суд в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ принимает решение об удовлетворении встречного  требования ООО «Объединенные пензенские ЛВЗ». По правилам части 5 статьи 201 АПК РФ суд возлагает на ФС Росалкогольрегулирование  обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества.

В соответствии с частью 7 статьи 201 АПК РФ решение подлежит немедленному исполнению.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Отказать в удовлетворении заявления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка об аннулировании выданных обществу с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы» лицензий: серии РА №005788, регистрационный номер 58ПСН0007621 от 20.04.2018; серии РА №002949, регистрационный номер 58ПВН0004992 от 02.12.2015.

Встречное заявление общества с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы» удовлетворить.

Признать недействительным решение Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка №10/42-пр от 28.12.2018 «О приостановлении действия лицензий» и обязать Федеральную службу по регулированию алкогольного рынка устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы».

Взыскать с Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка (ОГРН 1097746136124, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Объединенные пензенские водочные заводы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000руб.

Решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его вынесения, но подлежит немедленному исполнению.

Судья                                                                                   Н.В. Дудорова